Спектр исключительных прав достаточно широк, чтобы заинтересованное лицо нашло в подавляющем большинстве случаев подходящий инструмент защиты. Наиболее эффективную защиту знаний, полученных в процессе деятельности, дают патенты. Однако не всегда полученное знание может быть выражено в виде заявки, причины могут быть разными: недостаточная изученность объекта, недостаточный изобретательский уровень, наконец, нельзя тратить время и деньги на патентование всех полученных результатов. В этих случаях наиболее целесообразным будет воспользоваться системой конфиденциальности, в рамки которой попадает и служебная и коммерческая тайна. Данный институт распространен и за рубежом, хотя в отношении него и используются различные термины (“деловой секрет”, “производственный секрет”, “торговый секрет”, “ноу-хау”), а их наполнение тоже не во всех случаях является идентичным.
В настоящее время понятие служебной и коммерческой тайны раскрывается в ГК РФ. Исходя из ст. 139 Кодекса можно выделить следующие признаки служебной и коммерческой тайны:
• информация имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам. При этом не требуется, чтобы информация была неизвестна всему человечеству за исключением обладателя ноу-хау. Если кто-то обладает той же информацией, то это не уничтожает права на ноу-хау. Главное, чтобы данная информация не являлась общеизвестной и существовал бы определенный круг лиц, для которых получение этой информации представляло бы определенную ценность. Другой момент, который важно отметить, — речь идет именно о коммерческой ценности. Таким образом, желание получить определенную информацию, имеющую для лица иную ценность (личную, научную и т. п.), во внимание приниматься не будет;
• к ней нет свободного доступа на законном основании. Вероятно, этот пункт тоже следует рассматривать ограничительно. При определенных условиях различные государственные органы могут получать доступ к соответствующей информации, информация может предоставляться по договору и т. п. В данном случае речь идет об общедоступности информации;
• обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности. Не требуется принятия каких-либо чрезвычайных мер к предотвращению распространения информации. Достаточно, чтобы владелец информации ограничил доступ к информации, а в случаях открытия доступа (например, для работников) ясно давал бы понять невозможность дальнейшего распространения информации без его согласия.
Указанные признаки взаимосвязаны. Так, если информация становится общедоступной, то соответственно к ней появляется и законный доступ, а для обладателя информации утрачивает смысл принимать специальные меры к охране конфиденциальности данной информации.
Закон не устанавливает каких-либо дополнительных требований к объекту: это может быть любая информация, отвечающая указанным признакам. Например, не требуется, чтобы информация была техническим решением (это может быть организационное решение, определенные финансовые сведения и т. п.).
Для того чтобы облегчить возможности защиты, обладатель служебной и коммерческой тайны может прямо определить, какую информацию он/расценивает в качестве такой тайны. В этом случае работникам будет очевидно требование сохранения в строгой тайне данной информации (что может сыграть свою роль при привлечении работника к ответственности, либо, наконец, просто при увольнении работника, если это связано с нарушением работником режима служебной и коммерческой тайны). Прямое перечисление информации, относимой к служебной и коммерческой тайне, серьезно облегчит и возможность доказывания принятия мер к охране конфиденциальности такой информации.
В большинстве случаев владелец информации достаточно свободен в определении ее режима. В то же время не каждая информация может быть объявлена служебной и коммерческой тайной. Постановление Правительства РФ № 35 определяет, какая информация не может быть объявлена коммерческой тайной. В частности, сюда относятся учредительные документы, документы о платежеспособности, сведения о численности, составе работающих, их заработной плате и условиях труда, а также о наличии свободных рабочих мест, документы об уплате налогов и обязательных платежах, сведения о загрязнении окружающей среды, нарушении антимонопольного законодательства, несоблюдении безопасных условий труда, реализации продукции, причиняющей вред здоровью населения, а также других нарушениях законодательства и размерах причиненного при этом ущерба и др. Для государственных и муниципальных предприятий этот список еще расширен: они не могут относить к коммерческой тайне данные о размерах имущества предприятия и его денежных средствах; о вложении средств в доходные активы (ценные бумаги) других предприятий, в процентные облигации и займы, в уставные фонды совместных предприятий; о кредитных, торговых и иных обязательствах предприятия, вытекающих из законодательства и заключенных им договоров; о договорах с кооперативами, иными негосударственными предприятиями, творческими и временными трудовыми коллективами, а также с отдельными гражданами.
Вся перечисленная информация должна предоставляться по требованию органов власти, управления, контролирующих и правоохранительных органов, других юридических лиц, имеющих на это право в соответствии с законодательством РСФСР, а также трудового коллектива предприятия. Данное положение призвано уравновесить интересы владельца информации и интересы общества.
Кроме того, в некоторых нормативных актах дополнительно указываются случаи, когда информация не может быть отнесена к коммерческой тайне (условия и порядок продажи акций, переданных при учреждении холдинговой компании Госкомимуществом, эмитент ценных бумаг обязан раскрывать определенную информацию, годовая бухгалтерская отчетность является открытой для заинтересованных пользователей и т. д.).
Задавайте вопросы нашему консультанту, он ждет вас внизу экрана и всегда онлайн специально для Вас. Не стесняемся, мы работаем совершенно бесплатно!!!
Также оказываем консультации по телефону: 8 (800) 600-76-83, звонок по России бесплатный!
Установление данных перечней ограничивает список объектов служебной или коммерческой тайны. Возможность введения таких ограничений нормативными актами различного уровня создает некоторую нестабильность списка объектов рассматриваемого права — в любой момент он может быть дополнен или сокращен. Появляется и риск того, что в определенный момент соответствующая информация может быть отнесена к сведениям, которые не могут составлять коммерческую тайну, что автоматически повлечет прекращение соответствующего права.
Совокупность указанных выше признаков позволяет вычленить отношения, связанные со служебной и коммерческой тайной, из общего комплекса отношений по использованию информации, в частности, разграничить с информационными отношениями, рассмотренными в предыдущей главе. Очень важно отметить, что в рамках рассмотренных выше отношений может собираться и обрабатываться общедоступная информация, в то время как в отношении служебной и коммерческой тайны прямо говорится об ограниченности доступа к информации. С другой стороны, в рамках рассматриваемых отношений сама информация должна иметь ценность, т. е. быть способной к определенному виду использования.
Довольно распространено и такое понятие, как “ноу-хау”. Считается, что термин “ноу-хау” впервые был использован в 1916 г. при рассмотрении дела “Дуз энд Браун” в США. Это достаточно новое понятие. Очень часто данный термин считают аналогом служебной или коммерческой тайны, однако в законодательстве разных стран “trade secrets и “knowhow” подчас имеют разное наполнение. Так, очень часто признается, что ноу-хау может включать и несекретную информацию, как правило отмечается, что ноу-хау в основном выступает в сфере передачи информации, а не ее хранения, и т. д. В то же время единого подхода не выработано, более того, доктрина и судебная практика зачастую даже в одной стране (например, в Великобритании) крайне противоречивы.
Субъекты прав на служебную и коммерческую тайну
Законодательство не устанавливает прямых требований к субъекту рассматриваемого права. Тем не менее из анализа существа права можно выявить некоторые требования, которым должен отвечать субъект служебной и коммерческой деятельности.
Из самого названия права следует, что оно распространяется на информацию, возникающую в процессе служебной или коммерческой деятельности. И обладателем служебной или коммерческой тайны может быть только экономически активный субъект — юридическое лицо или индивидуальный предприниматель.
Естественно, чаще всего служебная или коммерческая тайна будет возникать в ходе деятельности коммерческой организации. Но обладателем служебной или коммерческой тайны может быть и юридическое лицо — некоммерческая организация. В процессе своей деятельности они могут приобрести знания, представляющие интерес для других лиц, они смогут предоставить соответствующую информацию этим лицам, тем более что коммерческая деятельность не является запрещенной для некоммерческих организаций.
Физическое лицо, не являющееся индивидуальным предпринимателем, не может обладать служебной или коммерческой тайной. В то же время не видно препятствий для приобретения таким физическим лицом права на использование соответствующей служебной или коммерческой тайны. Так, определенное техническое решение, найденное другим лицом и охраняемое в качестве служебной или коммерческой тайны, может быть использовано и вне рамок предпринимательской деятельности. Если какое-то физическое лицо пожелает заключить лицензионный договор с тем, чтобы приобрести возможность использовать это техническое решение (например, для проведения ремонта у себя дома), то не видно причин препятствовать в заключении такого договора.
Собственно само право заключается в возможности определять условия доступа к соответствующей информации с запретом всем прочим лицам использовать такую информацию. В то же время запрет распространяется только на лиц, недобросовестным образом получившим эту информацию. Практически единственным случаем, когда запрет распространяется и на других лиц (в том числе получивших информацию добросовестно), является недобросовестное использование этой информации указанными лицами, поскольку в соответствии со ст. 10 Закона РФ “О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках” получение, использование, разглашение научно-технической, производственной или торговой информации, в том числе коммерческой тайны без согласия ее владельца, признается формой недобросовестной конкуренции. Однако в этом случае речь уже должна идти именно о наличии конкуренции. Очевидно, что право обладателя служебной и коммерческой тайны основано на своего рода монополии на определенную информацию и вольное или невольное разрушение такой монополии может привести и к уничтожению самого права.
Возможность определять условия доступа не исчерпывает всего содержания данного права. Помимо отрицательного элемента (запрета, распространяющегося на иных лиц) право включает и положительный элемент — обладатель служебной и коммерческой тайны вправе использовать ее по своему усмотрению.
В составе рассматриваемого права можно выделить и возможность автора принимать специальные меры к обеспечению сохранения монополии на соответствующую информацию. В то же время это право выступает и как своеобразная обязанность — если лицо хочет, чтобы режим служебной и коммерческой тайны продолжал действовать в отношении такой информации, оно должно принимать необходимые меры к сохранению конфиденциальности.
Распоряжение коммерческой и служебной тайной
Распоряжение коммерческой и служебной тайной происходит аналогично распоряжению иными исключительными правами с учетом специфики объекта.
При осуществлении распоряжения важно четко определять, что передается: просто определенная информация или права на ее использование. Безусловно, обладатель служебной или коммерческой тайны может просто передать составляющую ее информацию, например путем разглашения. Однако ему следует помнить, что в этом случае он рискует потерять свое право вообще, поскольку лицо, получившее от него эту информацию, приобретает ее добросовестно и при этом не связано с ним каким-либо обязательством о неразглашении или о неиспользовании данной информации. По этой причине для правообладателя гораздо привлекательнее предоставить приобретателю четко очерченный круг прав на использование данной служебной или коммерческой тайны. Пленум Верховного Суда и Высшего Арбитражного Суда РФ в постановлении № 6/8 “О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации” прямо указал, что ноу-хау не может быть внесено в качестве вклада в имущество хозяйственного товарищества или общества. Аналогичная ситуация существует и с другими объектами исключительных прав, когда допускается внесение только права пользования такими объектами; для ноу-хау это будет означать необходимость заключения лицензионного договора и проведения оценки ноу-хау, что далеко не всегда просто.
Служебная и коммерческая тайна может предоставляться по лицензионному договору на ее использование. Специальной формы для данного договора не установлено, нет и требования регистрировать договор. Таким образом, стороны свободны в определении условий договора, но все же следует учитывать некоторые моменты.
В любом договоре обязательно должен быть определен предмет, чтобы этот договор считался заключенным. Не является исключением и договор о передаче служебной или коммерческой тайны, однако здесь идентифицировать предмет договора не всегда легко. Поскольку обычно такая тайна не фиксируется в официальных документах ее обладателя, потребуется достаточно подробно описать ее в договоре.
Действие договора может прекратиться в случаях, указанных в его тексте. Кроме того, оно прекратится и в случае прекращения действия самой служебной или коммерческой тайны (например, если соответствующая информация будет причислена к сведениям, которые не могут составлять коммерческую тайну).
Существует ряд договоров, которые в подавляющем большинстве случаев включают в себя определенные положения о передаче ноу-хау. Здесь можно отметить лицензионный договор на использование изобретения или полезной модели, как правило, ноу-хау также предоставляется в рамках концессионного договора, и т. д. При подготовке этих договоров важно учитывать рассмотренные в данной главе особенности служебной и коммерческой тайны.
Однажды один путешественник попал в плен к амазонкам. После недолгого совещания эти отважные воительницы приняли решение убить беднягу. Однако перед этим они предложили «идущему на смерть» исполнить его последнюю просьбу. Подумал-подумал путешественник и попросил амазонок кое-о-чем. Это-то, собственно говоря, его и спасло. -так, вопрос: какую просьбу высказал обреченный»?
Статью подготовил ведущий корпоративный юрист Шаталов Станислав Карлович. 
