Банковская гарантия является письменным обязательством банка-эмитента выплатить бенефициару (Заказчику) по контакту сумму, указанную в гарантии в случае если контракт не будет исполнен или нарушены какие-либо контрактные условия исполнения контракта.
Банковская гарантия может быть запрошена как при исполнении коммерческого контракта, так и при подписании Государственного контракта, так как в соответствии со ст. 96 44-го ФЗ Заказчик обязан установить требование обеспечения исполнения контракта.
При этом способ обеспечения исполнения контракта определяется участником закупки, с которым заключается контракт, самостоятельно. Т.е. исполнитель контракта может в качестве обеспечения предоставить «живые» деньги, перечислив их Заказчику на период исполнения контракта, либо предоставить банковскую гарантию.
Безусловно, использование денежных средств в настоящий момент, когда привлечение кредитных ресурсов крайне затруднительно, не самый эффективный способ и банковская гарантия является единственным разумным и эффективным способом обеспечением исполнения контракта.
Предоставление победителем торгов обеспечения исполнения обязательств, в том числе в виде безотзывной банковской гарантии, является обязательным условием заключения контракта при размещении большинства государственных и муниципальных заказов.
В настоящее время самым экономичным способом подтверждения исполнения контракта является банковская гарантия.
В ряде случаев предоставление банковской гарантии требуется и при заключении контрактов по результатам коммерческих тендеров.
Как банковский продукт, гарантия по коммерческому контракту аналогична банковской гарантии предоставляемой в качестве обеспечения исполнения государственного контракта.
Банковская гарантия, предоставляемая в качестве обеспечения исполнения обязательств, как по государственному, так и по коммерческому контракту должна соответствовать требованиям, установленным статьями 368 – 379 Гражданского кодекса Российской Федерации.
Когда частная компания заключает контракт с госзаказчиком, она предоставляет банковскую гарантию. Предоставление банковской гарантии на обеспечение исполнения контракта — необходимое условие сделки. В нескольких письмах Минэкономразвития чиновники пояснили, как поставщику действовать в спорных случаях.
Банковская гарантия на обеспечение исполнения контракта служит для того, чтобы подтвердить намерение поставщика добросовестно выполнить обязательства по сделке с госзаказчиком. Если поставщик нарушит условия договора или выполнит обязательства ненадлежащим образом, госзаказчик компенсирует свои потери с помощью банковской гарантии контракта. Если поставщик не предоставит банковскую гарантию по 44-ФЗ или не перечислит деньги на счет заказчика, госконтракт получить не удастся.
В процессе подготовки к госконтракту поставщик часто сталкивается с несколькими вопросами:
1. Как получить банковскую гарантию для обеспечения контракта.
2. Можно ли предоставить две банковских гарантии для одного контракта.
3. Может ли госзаказчик использовать банковскую гарантию контракта для получения неустойки.
Предоставление банковской гарантии для обеспечения исполнения контракта — одно из условий участия в закупке. В качестве обеспечения заявки поставщик перечисляет денежные средства или предоставляет банковскую гарантию (ст. 44 Федерального закона № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»). Требования к банковской гарантии по 44-ФЗ изложены в ст. 45 данного закона.
Чтобы получить банковскую гарантию для обеспечения контракта, поставщику нужно:
1. Обратиться в банк, который входит в перечень банков, отвечающих требованиям для принятия банковских гарантий в целях налогообложения (п. 3 ст. 74.1 НК РФ). Минфин РФ формирует перечень согласно данным ЦБ РФ и публикует его на официальном сайте.
2. Оформить банковскую гарантию с учетом требований ст. 45 закона 44-ФЗ. В рамках сделки с банком поставщик заполняет заявление по форме банка и предоставляет анкетные данные о компании, реквизиты, копии учредительных документов и т. д.
В ходе оформления банковской гарантии на обеспечение исполнения контракта поставщику может не удаться получить гарантию на всю сумму в одном банке. Например, поставщику нужно оформить гарантию на 1 млн. р., а банк предоставляет ее на 900 тыс. р. Некоторые поставщики компенсируют это тем, что предлагают госзаказчику две банковских гарантии для одного контракта.
Задавайте вопросы нашему консультанту, он ждет вас внизу экрана и всегда онлайн специально для Вас. Не стесняемся, мы работаем совершенно бесплатно!!!
Также оказываем консультации по телефону: 8 (800) 600-76-83, звонок по России бесплатный!
После того, как такой поставщик получит банковскую гарантию контракта в одной кредитной организации, он обращается в другую и оформляет еще один документ, на недостающие 100 тыс. р. Другой вариант — когда поставщик предоставляет банковскую гарантию по 44-ФЗ, а недостающую сумму перечисляет на счет заказчика.
Если поставщик предлагает две банковских гарантии для одного контракта, это спорный в правовом смысле подход. В письме Минэкономразвития № Д28и-106 чиновники указали, что закон 44-ФЗ не предусматривает двух банковских гарантий контракта.br> Тот же вывод присутствует в письме Минэкономразвития № Д28и-1893. Судебная практика также поддерживает позицию, что две банковских гарантии для одного контракта предоставлять нельзя (постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда № 16АП-4358 по делу № А63-4519).
Чисто технически две банковские гарантии по 44-ФЗ формируют финансовый резерв, за счет которого заказчик сможет восполнить убытки или вычесть аванс. Но Минэкономразвития и суды считают, что этот подход не соответствует закону.br> Поэтому поставщику лучше подготовить одну банковскую гарантию на обеспечение исполнения контракта.
Минэкономразвития усомнилось в правомочности взыскания неустойки из банковской гарантии на обеспечение исполнения контракта. В письме №Д28и-65 чиновники указали, что неустойку по госконтракту нельзя оплатить таким образом, поскольку она является неосновным обязательством.br> Такая точка зрения присутствует и в судебной практике (постановление Первого арбитражного апелляционного суда по делу № А38-4251).
Статью подготовил директор по развитию предпринимательства и конкуренции ОАО "Акса" Корчагин Юлиан Андриянович. 
