Управление финансами
документы

1. Адресная помощь
2. Бесплатные путевки
3. Детское пособие
4. Квартиры от государства
5. Льготы
6. Малоимущая семья
7. Малообеспеченная семья
8. Материальная помощь
9. Материнский капитал
10. Многодетная семья
11. Налоговый вычет
12. Повышение пенсий
13. Пособия
14. Программа переселение
15. Субсидии
16. Пособие на первого ребенка
17. Надбавка

Управление финансами
егэ ЕГЭ 2019    Психологические тесты Интересные тесты   Изменения 2018 Изменения
папка Главная » Предпринимателю » Общие положения предпринимательского права

Общие положения предпринимательского права

Общие положения предпринимательского права

Для удобства изучения материала статью разбиваем на темы:

  • История развития предпринимательской деятельности и предпринимательского права
  • Предпринимательская деятельность и предпринимательские отношения
  • Наука «Предпринимательское право»
  • Источники правового регулирования предпринимательских отношений

    История развития предпринимательской деятельности и предпринимательского права

    «Природе человека присущи различные потребности и стремление к их удовлетворению». Природа не дает в готовом виде всего необходимого для удовлетворения потребностей людей, которые развиваются по мере развития человеческого сознания и общества. Люди оказываются вынужденными постоянно воздействовать на природу, приспосабливая, превращая ее продукты в необходимые им блага, т.е. заниматься производством благ, необходимых им для жизни. Воздействие на природу люди оказывают не изолированно друг от друга, а внутри определенного общества, вступая в процессе производства благ в определенные отношения друг с другом — производственные отношения. Условия, при которых люди производят продукты и обмениваются ими, изменяются во времени и пространстве, по странам и эпохам. На каждой ступени развития общества действуют свои специфические законы, но есть и общие законы, применимые к производству и обмену вообще.

    Характеризуя роль материального производства в историческом развитии общества, необходимо особо отметить два момента:

    1.            Различные стороны полезности одной и той же вещи человек открывает не сразу, а по мере развития науки, техники, совершенствования собственных знаний. Это влечет за собой многообразие видов деятельности по поводу одной и той же вещи.

    2.            Удовлетворение потребностей человека проходит путь от элементарного, случайного присвоения продуктов природы (нашел ягоды — съел; убил зверя — съел его мясо, оделся в его шкуру и т.д.) через простое производство необходимого продукта, обеспечивающего только сохранение жизнедеятельности производителя, к производству прибавочного продукта — излишков, которые могли уже выступать как объект обмена.

    Простая кооперация и естественное разделение труда с усовершенствованием орудий труда, с ростом производительных сил уступили место следующему этапу, который характеризуется прибавочным трудом и прибавочным продуктом, общественным разделением труда. Первое крупное общественное разделение труда — на земледелие и скотоводство — и появление прибавочного продукта породило обмен продуктами между отдельными группами людей, т.е. простое обращение. Второе крупное общественное разделение труда — на сельское хозяйство и ремесло — не просто расширило поле обмена, но повлекло за собой появление товара — продукта труда, производимого не для личного потребления, а специально для обмена. Товарный обмен первоначально осуществлялся в форме непосредственного обмена товара на товар по формуле Т — Т.

    Период рабовладения характеризуется не только дальнейшим ростом общественного разделения труда, специализацией, происходившей внутри ремесленного и сельскохозяйственного производства, их дальнейшим развитием, но и третьим крупным общественным разделением труда: возникает класс купцов — профессиональных посредников в операциях товарного обмена. В формулу обмена вступают деньги, и товар сначала продается за деньги, а затем на вырученную сумму приобретается другой товар: Т— Д — Т. Возникают торговля и ростовщичество.

    При феодализме несмотря на господство простого воспроизводства, т.е. простого повторения процесса производства без сколько-нибудь заметного увеличения его масштабов на протяжении долгого времени, проявились и положительные моменты. В городах складывается специфическая форма организации ремесла в виде так называемых цехов — объединений ремесленников определенной отрасли производства, проживающих в данном городе, — с жесткими правилами внутренней организации, определенными стандартами работы и выступления вовне, т.е. участия в процессе товарного обмена. Слабость центральной власти феодального государства, ее неспособность обеспечить странствующим купцам личную и имущественную охрану, потребности их самоорганизации и становления побудили последних объединяться в гильдии. В их задачи входили взаимопомощь, борьба с конкурентами, упорядочение мер и весов, определение уровня продажных цен, участие в органах городского управления. Происходит процесс первоначального накопления капитала.

    При капитализме продукты труда производятся уже, как правило, для продажи. Товарно-денежные отношения приобретают господствующий, всеобщий характер. Товарный обмен принимает форму товарного обращения, а деньги выполняют функцию средства обращения. Возникает особый вид товарных сделок — купля без предварительной продажи товара, где деньги выполняют функцию средства платежа. Простое товарное производство, осуществляемое мелкими ремесленниками и крестьянами, каждый из которых является собственником применяемых им средств производства и товаров, создаваемых его личным трудом, постепенно уступает место отношениям капитала и наемного труда. Движение, которое превращает деньги в капитал, выражается принципиально иной формулой: Д — Т—Д, где Д — деньги с приращением, а товар играет роль посредника. Но откуда берется прирост денег? Полная формула выглядит следующим образом: Д —Т — Пр — Т—Д, где Пр — производство, а Т — товар с приращением, новый товар большей стоимости (шерстяное платье дороже необработанной овечьей шерсти). В движении возникает и существует капитал. Если мы остановимся на первой стадии, то деньги превращаются в сокровища. Если мы остановимся на второй стадии, то прерывается производство (большинство товаров — потребляемые вещи; что будет, когда вы съедите все запасы продовольствия и износите всю одежду и обувь?). Если мы остановимся на третьей стадии, то на складах скапливаются товары, нарушается поток обращения.

    Одновременно при сохранении кругооборота капитала возможно обособление его на этих стадиях в самостоятельные виды и возникновение промышленности, торговли, ссудного дела как разновидностей предпринимательства. Каждая из них требует определенных правил, норм, а предпринимательство в целом — единообразного правового регулирования.

    Истоки правового регулирования предпринимательских отношений в отличие от права гражданского мы не будем искать в Древнем Риме. Хотя римское право дало очень много для развития юридическо-технического аппарата, но «консервативный гражданский быт римлян» долгое время отторгал фигуру торговца как лица, занимающегося полезной, но не пользующейся уважением деятельностью. Правовое регулирование торгового оборота в Древнем Риме больше обязано проникновению иностранного элемента (например, греческого обычая давать задатки при заключении договоров и др.) и становлению jus gentium, применению jus praetorium.

    Формирование системы правового регулирования предпринимательских отношений связано с периодом феодализма, на который приходятся рост товарообменных процессов и усиление дифференциации общества. Исследователи предлагают различные периодизации развития предпринимательского права. Классическими стали периодизации начала XX в. Г. Ф.Шершеневича и Вс.А.Удинцева.



    Г.Ф. Шершеневич выделял: 1) итальянский (XI в. — 2я половина XV в.), 2) французский (2я половина XV в. — 1я половина XIX в.) и 3) германский (с середины XIX в.) периоды. «Первая эпоха характеризуется полным господством сословных начал и местного обычного торгового или, вернее, купеческого, права; во второй период сословный характер сохраняется, но ставится в подчинение государственному началу, часть торгового права кодифицируется, обычное право стремится к объединению и устранению местных особенностей; третья эпоха — падение сословных начал, купеческое право переходит в торговое и становится частным правом наряду с гражданским, обычное право уступает место кодифицированному».

    Вс. А.Удинцев также выделяет 3 этапа развития торгового права, но связывает их со швейцарским, частично германским и русским законотворчеством, последовательно показывая формирование торгового права, его обособление и, наконец, сближение с гражданским правом.

    С учетом временного разрыва, который отделяет нас от классиков русской дореволюционной цивилистики, и накопленных за это время человечеством знаний, исходя из экономических и социальных предпосылок, о которых коротко было сказано ранее, следует заострить внимание на отдельных этапах:

    1)            пред истоках правового регулирования товарного обмена в древнем мире;

    2)            праве купцов и праве ремесленников, а также их простейших объединений в средневековье;

    3)            правовом регулировании товарного обращения в период капитализма в форме торгового, промышленного и т.п. права;

    4)            современном этапе этого процесса.

    На первом этапе мы отмечаем ограничение возможностей товарного производства недостатком свободных денег; развитие ростовщичества (причем наиболее крупными ростовщиками являлись храмы); появление первых торговых товариществ в Древней Греции, специализирующихся на банковском деле, морской торговле, сбыте ремесленных товаров и т.п. (VIII—VI вв. до н.э.); возникновение товариществ в Древнем Риме и формирование юридико-технического аппарата гражданского оборота; развитие морской и сухопутной торговли, а также создание крупных объединений купцов, судовладельцев и ростовщиков в ранней Византии VI в.

    Редкие и разрозненные правовые акты касались защиты ростовщичества (Законы Хаммурапи 1792 — 1750 гг. до н.э.), отдельных вопросов гражданского оборота (римское право), правового сопровождения деятельности товариществ и их определения («Эклог» — византийский законодательный свод VIII в.).

    Второй этап в основном связан со средневековой Италией (хотя исследователи отмечают также специфику Франции, Испании, Арабского Востока) и развитием торговли. Распространяются морские ссуды, складываются объединения в форме товариществ, функции которых развиваются от совершения единственной торговой операции к ведению постоянного общего дела в какой-либо хозяйственной области (как правило, в оптовой торговле или финансовой деятельности). В эпоху средневековья крупное промышленное производство еще не было развито и не могло служить местом приложения основных капиталов и источником получения значительных доходов. В связи с этим развивалась банковско ростовщическая деятельность. Не меньшее значение имела торгово-ремесленная деятельность. Уже в это время появляются первые монополисты, ведется ожесточенная конкурентная борьба, обычным явлением становится банкротство. Появляются прикладные отрасли (например, бухгалтерский учет, зародившийся в Италии в XIV в.). Важной составляющей торговых компаний была цеховая организация итальянских городов. Компании структурировались в ремесленные цеха (или торговые гильдии) и являлись частью цеха вне зависимости от их деятельности (например, королей Англии, Неаполя, Франции обслуживали крупные банкирские дома Перуцци и Барди, которые были членами цеха суконщиков Калимала). Торговые гильдии создавались по предмету деятельности купцов для временного объединения средств, ограничения риска и защиты их членов. Компании открывали свои филиалы в других городах и странах. Одно из важных мест в формировании рыночных отношений средневековья принадлежало заморской торговле, для чего создавались товарищества по строительству и эксплуатации кораблей. Большой интерес представляют итальянские объединения государственных кредиторов — маоны. Меньшее значение имели мукомольные объединения на юге Франции в XII в.

    Средневековые образования отдавали предпочтение экономическому содержанию, а не юридической форме. Но именно в названный период формируются основы торгового права.

    Общество средневековой Европы во время начала бурного развития торговли имело ярко выраженную сословную структуру. В связи с этим, наряду с общим гражданским правом, которое в значительной степени унаследовало черты классического jus civile, было излишне формализованным и консервативным, не удовлетворяло потребностям быстро эволюционировавшей торгово-промышленной деятельности, стало формироваться торговое право, вобравшее в себя обычаи, принятые в деятельности купцов, и являвшееся в то время правом купеческого сословия.

    Морская торговля вырабатывает правила и обычаи, которые получают с ее развитием все большее распространение: например, пизанский Ordo maris (Морской устав XII в.), применявшийся почти во всех городах Средиземноморья, Consulate del mare (Морские обычаи XI — XIV вв.). Обычаи делового оборота, еще не превратившись в закон, уже повлекли за собой определенные процессуальные изменения, а именно, создание специальных судов (curiae maritimae). В городах для каждой гильдии создавалось особое обычное право, судебные прецеденты записывались в специальные книги (statuti de’mercanti), которые периодически пересматривались и систематизировались. Источниками права являлись сборники решений, в том числе судебных, по делам цехов и гильдий, например, Decisiones Rotae Genuensis de mercatura et rebus ad earn pertinentibus (Генуэзский сборник судебных дел и решений середины XVI в.). Пока господствовали сословные начала, но при постепенном слиянии гильдий в единое купеческое сословие города (status mercatorum) сглаживались различия и образовывалось местное обычное купеческое право, сословное право купцов (jus mercatorum), связанное с личностью купца и со всеми его отношениями.

    Регулированию же торговых действий как таковых посвящено право торговли — jus mercaturae, сформировавшееся, по периодизации Г. Ф. Шершеневича, во французский период, т. е. хотя и захватившее средние века, но пришедшееся в основном на Новое время.

    Третий этап — Новое время — эпоха великих географических открытий, изменения средств передвижения, подъема промышленности, развития торговли и конкуренции, окончательного перехода от натурального хозяйства к товарно-денежному. Деятельность компаний рассчитывается на длительный период, они формируют сложную внутреннюю структуру. Даже в последние дни существования сословных отношений приоритет уже отдается государственному организующему и законотворческому началу.

    Наблюдается унификация обычного права и происходит частичная кодификация торгового права. В 1563 г. учреждается первый постоянный коммерческий суд в Париже. Бурное нормотворчество связано как с отдельными вопросами правового регулирования предпринимательских отношений (ценные бумаги, недобросовестная конкуренция, юридические лица), так и с кодификацией торгового права. В 1673 г. принимается первый в истории торгового права кодекс Ordonnance de commerce (Торговый кодекс). Он еще базировался на сословной идее и принципе охраны купцов от обмана, недобросовестной конкуренции. В кодексе на законодательном уровне был поднят вопрос о несостоятельности. Его своеобразным дополнением по вопросам морской торговли явился Ordonnance de la marine (Кодекс морского права), принятый в 1681 г.

    Считается, что они заложили основу дуализма частного права (между гражданским и торговым), под которым традиционно понимается обособленность норм, регулирующих коммерческую деятельность, от гражданского права. Ему противостоит монизм — подчинение норм, регулирующих торговый оборот, гражданскому праву и включение их в систему последнего. Проблема дуализма — это не столько вопрос о соотношении гражданского и торгового кодексов, сколько проблема системной принадлежности и соподчиненности различных групп норм, регулирующих однородные частноправовые отношения. Торговое право, даже будучи отделенным в юридическо-техническом плане от гражданского, регулирует те же, что и гражданское право, частные отношения, основанные на равенстве их участников, с использованием классических гражданско-правовых институтов. Но этого вопроса мы еще не раз будем касаться.

    С конца XVII в. последовательно ведется борьба с искусственными ограничениями правового регулирования предпринимательских отношений. Кодификация Кольбера во Франции знаменует победу всеобщего, унифицированного государственного регулирования над правом гильдий. Закон Французской республики от 2 мая 1791 г. провозгласил свободу торговли и ремесел. Закон от 14 июля 1791 г. упразднил всякие корпорации и союзы, служившие сословно-цеховому расслоению общества.

    В связи с постепенным стиранием сословных границ в обществе и внутренней логикой своего развития торговое право выходит за рамки отношений внутри замкнутого купеческого сословия. Многие выработанные им нормы и принципы были восприняты гражданским правом, что способствовало его развитию и оперативной, адекватной реакции на изменяющиеся потребности коммерческого оборота. Фактическое слияние норм гражданского и торгового права привело к отказу ряда стран (в первую очередь тех, где торговое право зародилось) от дуализма частного права и к стиранию четких границ между ними в других странах. Уже в 1631 г., когда был впервые опубликован фундаментальный труд Гуго Гроция «Введение в голландское правоведение», гражданское и торговое право рассматривались в нем как единое целое.

    Принятие во Франции Гражданского и Торгового кодексов 1804 и 1807 гг. соответственно легализовало буржуазные отношения и закрепило самостоятельность торгового класса. Торговый кодекс Наполеона базировался на принципе промышленной свободы. Однако в отличие от Гражданского кодекса (ГК) Наполеона, который оказал колоссальное влияние на развитие права в Европе и других странах мира и по сегодняшний день остается важнейшим правовым актом частного права Франции, Торговый кодекс постепенно утратил свое значение. Из 648 его статей сегодня действуют 146 (т.е. менее четверти), из них только 19 сохранились в первоначальной редакции.

    Общегерманское Торговое уложение 1860 г., Гражданское уложение 1896 г. и действующее Германское торговое уложение 1897 г. знаменовали не только кодификацию гражданского и торгового законодательства в стране, где долгое время господствовали государственная гигантомания и одновременно колоссальная децентрализация, сословное общество (значительное явление, но в масштабах одной страны), но и окончательное разделение публичного и частного права, материального и процессуального права. Подобное явление имело мировую значимость.

    Кроме этих, традиционно упоминаемых актов, необходимо сказать о Торговом кодексе (ТК) Нидерландов 1838 г., в ст. 1 которого был закреплен принцип применения ГК ко всем отношениям, урегулированным ТК, за исключением случаев, прямо предусмотренных нормами последнего.

    В целом Новое время заложило основы правового регулирования многих вопросов и целых направлений предпринимательских отношений. Ряд актов не утратил своего значения по сегодняшний день: французские законы «О регулировании продаж с публичных торгов» от 25 июня 1841 г., «О срочных биржевых сделках» от 25 марта 1885 г.; Антитрестовский закон Шермана 1890 г. в США; немецкие законы об ООО 1892 г. (в ред. 1980 г.) и о биржах 1896 г. (в ред. 1908 г.); французские законы «О торговых палатах» от 9 апреля 1898 г. и «О купле-продаже и закладе имущественных комплексов коммерческих предприятий» от 17 марта 1909 г.

    Четвертый этап, Новейшее время, с нашей точки зрения, характеризуется дальнейшим развитием правовой мысли, детализацией правового регулирования предпринимательских отношений, оформлением его отдельных направлений (акционерное, банковское, биржевое, валютное, рекламное, таможенное, страховое право; антимонопольное регулирование; регулирование банкротства, рынка ценных бумаг и т.д.), унификацией как в рамках одной страны, так и, самое главное, на международном уровне. Торговая деятельность переплеталась с промышленным производством, торговое право перерастало в хозяйственное, родиной которого считают Германию на рубеже XIX —XX вв. и суть которого сводится к объединению частно и публично-правовых начал регулирования предпринимательских отношений. С дальнейшим развитием предпринимательской деятельности, ростом многообразия ее видов, отдаления от непосредственно производственного сектора, с признанием того, что публично-правовые нормы не являются сущностным признаком, отличающим торговое право от гражданского, термин «хозяйственное право» вытесняется термином «предпринимательское право».

    В западном правоведении по вопросу о предпринимательском (хозяйственном) праве сложились два основных направления. Согласно первому направлению предпринимательское право не признается ни отраслью права, ни отраслью законодательства. Это лишь «новый прием, техника разработки, применения, истолкования или изучения норм права», право, рассматриваемое с точки зрения его экономических последствий. В соответствии со вторым, предпринимательское право представляет собой самостоятельную отрасль права. В рамках этого подхода одни исследователи (в основном в Германии и Нидерландах) считают, что предпринимательское право — это правовое регулирование государственной деятельности в экономике (т. е. раздел публичного права); другие видят природу новой отрасли в расширении торгового права за счет новых направлений хозяйственной жизни и правил ограничения свободы предпринимательских действий; третьи настаивают на широком понимании предпринимательского права — правовое регулирование организации и функционирования экономического механизма, включая нормы административного, гражданского, торгового, трудового, уголовного, финансового права и т.д.

    На законодательном уровне следует отметить коммерциализацию гражданского права, стирание грани между ним и торговым, хозяйственным, предпринимательским правом. Ряд западноевропейских государств унифицировали его в гражданское и торговое право. Нидерланды, Италия и Швейцария упразднили свои торговые кодексы. В Нидерландах ликвидированы торговые суды, в Германии ограничена их компетенция, в Японии они никогда не существовали. В странах, где продолжают действовать торговые кодексы, их роль в системе источников частного права значительно уменьшилась. Предпринимательское право, даже будучи в ряде стран отделенным от гражданского, регулирует именно частноправовые отношения, основанные на равенстве их участников, а не на властном их подчинении.

    Определенная специфика развития характерна для России. В силу экономико-географических особенностей производство в России развивалось экстенсивным путем. Получение прибавочной стоимости было замедленным, и размеры ее были незначительны. Обмен, лежащий в основе торговли, носил локальный характер. Историко-политические особенности выразились в длительном отсутствии четкого сословного деления. Купечество в России само оформлялось медленно, тяготело к дворянству с его привилегированным положением. В силу организационно-политических особенностей инициатива экономических преобразований в России обычно принадлежала государству и оформлялась в виде нормативных актов.

    Потребности торгового оборота вполне удовлетворялись возможностями общего законодательства. Веками формировалось единство отечественного частного права. Правда, в XIX в. торговое право России было сведено в Устав Торговый, который получил весьма нелестную оценку современников.

    Дореволюционные исследователи придерживались той точки зрения, что «в русском законодательстве не существует разделения частного права на общегражданское и торговое». П.П.Цитович называл торговое право специальной частью гражданского, отмечая, что первое берет из второго готовые понятия. Идею единства российского частного права обосновывали также В.Ф.Гельбке, А.Х. Гольмстен, Н. И. Нерсесов и др.

    Торговое право рассматривалось как единство трех составных частей:

    1)            торгового публичного, регулирующего отношения между государством и лицами, занимающимися торговлей;

    2)            торгового международного, регулирующего, с одной стороны, торговые отношения одного государства с другим и отношения каждого из них с подданными другого (торговые трактаты), с другой стороны — взаимные отношения подданных разных государств как частных лиц;

    3)            торгового частного, регулирующего внутри государства торговые отношения между частными лицами.

    Октябрьская революция 1917 г. изменила принципы правового регулирования предпринимательских отношений: декабрь 1917 г. — объявление государственной монополии на банковское дело и национализация кредитных учреждений; январь 1918 г. — национализация крупной промышленности; апрель 1918 г. — государственная монополия на внешнюю торговлю; ноябрь 1918 г. — социализация внутренней торговли. «В буржуазном строе делом занимались хозяева, а не государственные органы, а у нас хозяйственное дело — наше общее дело». «Взяв на себя дело насаждения торговли и обозначения пределов допустимости ее, государство тем самым сделало торговлю у нас не частным делом, как это было до революции, но явлением государственно-правовым. Государственное воздействие является ныне необходимым условием возникновения, развития и осуществления торговли».

    Отечественное хозяйственное право возникло как правовое отражение резкой активизации экономической функции государства и было возведено в ранг отрасли прежде всего в силу историко-политических причин, важности поставленных перед ним задач.

    В развитии хозяйственного права выделяют три этапа и три теории, связывая их с нэпом, с победой социалистического хозяйственного сектора и с после культовым периодом»:

    • «двухсекторная теория» (П. И.Стучка, Г. Н. Амфитеатров, 20-е гг. XX в.) — хозяйственное и гражданское право, плановый и договорно-правовой оборот, вытеснение гражданского права;
    • теория «единого хозяйственного права» (Л.Я. Гинцбург, Е. Б. Пашуканис, 30е гг. XX в.) — регулирование всех имущественных хозяйственных отношений как между гражданами, так и между социалистическими организациями единым хозяйственным правом — формой политики пролетарского государства в области организации управления хозяйством;
    • «третья школа» хозяйственного права (В. В.Лаптев, В. К. Мамутов, 60 — 90 гг. XX в.) — единство хозяйственных отношений, складывающихся как при осуществлении хозяйственной деятельности (по горизонтали), так и при руководстве ею (по вертикали), но при исключении гражданина из субъектов права этой отрасли и его интересов из сферы ее внимания; необходимость единой отрасли права частно-публичного характера и единого законодательства во главе с Хозяйственным кодексом.

    Сторонники хозяйственного права говорят о том, что в 90х гг. XX в. В. С. Мартемьянов заложил основы новой современной концепции хозяйственного предпринимательского права в условиях рыночной экономики.

    Но даже сегодня в исследуемом вопросе отсутствует единообразный подход. Одни авторы используют термин «предпринимательское право», так как в современных условиях хозяйственная деятельность — это предпринимательская деятельность, а хозяйственные отношения — отношения между предпринимателями. Другие ученые настаивают на том, что реальный объем правового регулирования экономики государством в развитых странах и само современное хозяйственное право никак не должны сводиться к коммерции или предпринимательству, в связи с чем используют термин «хозяйственное право». Разнятся точки зрения на статус этой отрасли, критерии ее отграничения от других отраслей, на ее предмет. Для общего развития необходимо ознакомиться с позициями различных представителей хозяйственного, предпринимательского права. Следует иметь в виду замечание М. И. Брагинского о том, что в новых экономических условиях исходные сущностные позиции сторонников хозяйственно-правового направления остались в своей основе прежними, изменению подверглись лишь формы выражения соответствующих идей.

    Гораздо интереснее и, на наш взгляд, плодотворнее взгляды сторонников «цивилистического» подхода к проблеме правового регулирования предпринимательских отношений. Б. И. Путинский и Т. Э. Сидорова признают торговое (коммерческое) право подотраслью цивилистики, не исключая возможности его кодификации. Н. И. Клейн рассматривает предпринимательское право в качестве учебной дисциплины, дающей представление с цивилистических позиций о различных правовых институтах, с которыми предприниматели сталкиваются в своей деятельности. В. А. Носов отмечает, что торговые и предпринимательские отношения вполне могут выступать в качестве самостоятельного объекта науки и учебных дисциплин, но вряд ли целесообразно формировать на их основе самостоятельные отрасли.

    Дать обзор всех позиций в этой работе не представляется возможным, но их можно подытожить цитатой из работы В.Ф. По пондопуло: «Предпринимательская и экономическая деятельности, предпринимательские и экономические отношения, предпринимательское и экономическое (гражданское) право могут быть соотнесены как род и вид», в связи с чем предпринимательское (торговое, коммерческое) право — это «гражданское право предпринимателя — лица, преследующего цель получения прибыли».

    На уровне закона старый спор о дуализме частного права, о выделении торгового, хозяйственного, предпринимательского права в самостоятельную отрасль решен путем включения предпринимательских отношений в предмет гражданского права в ст. 2 ГК РФ.

    Предпринимательская деятельность и предпринимательские отношения

    Прототипом предпринимательской деятельности, из которого она выросла, является торговля (коммерция), что нашло свое отражение в смене правовых форм ее регулирования (торговое право, предпринимательское право). Здесь лишь отметим, что многие ученые говорят о торговле с экономической точки зрения как об «одном из видов промышленной деятельности человека, направленной на обращение имущественных благ», о посреднической деятельности, «имеющей своим назначением передачу продуктов из рук производителя в руки потребителя», а также с правовой точки зрения, когда торговые действия «составляют понятие более широкое: под ними право разумеет не только те действия, цель которых способствовать обращению имущественных благ, но также и те, которые имеют своей задачей обработку предметов, составляющих объект передачи», в связи с чем «торговые действия... обнимают собою всю торговую, обрабатывающую промышленность и некоторые виды добывающей». «В этом расширении понятия торговли сказался протест против сужения сферы торгового права, обнаружилась тенденция к сближению отношений, нормируемых специальным правом с отношениями права гражданского».

    Постепенно в понимании торговли (коммерции) наблюдается обратная тенденция к смысловому очищению, что во многом связано с появлением и распространением термина «предпринимательство».

    Выработанная учеными периодизация теории предпринимательства отражает динамику развития самого предпринимательства и включает в себя два этапа: 1) первый (XVIII — конец XIX в.), для которого характерны разрозненные попытки определения отдельных вопросов и элементов предпринимательской деятельности; 2) второй (с начала XX в.), который характеризуется появлением и дальнейшей разработкой целостных систем взглядов на предпринимательскую деятельность.

    Понятия «предприниматель» и «предпринимательство» в современном смысле впервые употребил английский экономист конца XVII — начала XVIII в. Р. Кантильон: «Предприниматель — это человек, действующий в условиях риска; источники богатства — земля и труд, которые и определяют действительную стоимость экономических благ».

    Один из основателей экономической науки А. Смит в своем основном труде «Исследование о природе и причинах богатства народов», опубликованном в 1776 г., характеризовал предпринимателя как собственника капитала, который ради реализации определенной коммерческой идеи и получения прибыли идет на риск. Он сам планирует, организует производство, получает предпринимательскую прибыль (компенсацию собственнику за риск), реализует выгоды, связанные с разделением труда, распоряжается результатами производственной деятельности.

    Д. Рикардо рассматривал предпринимательскую деятельность в качестве обязательного элемента эффективного хозяйствования. Бодо в 1797 г. выделял два момента в характеристике лица, занимающегося предпринимательством: самостоятельная ответственность за предпринимаемое дело и самостоятельные владение предприятием, планирование, контроль и организация дела. Известный французский экономист конца XVIII — начала XIX в. Ж. Б. Сэй в 1803 г. сформулировал определение предпринимательской деятельности как соединение трех классических факторов производства — земли, капитала и труда: «Предприниматель — это лицо, которое берется на свой счет и риск, а также в свою пользу произвести какой-нибудь продукт. Доход предпринимателя является вознаграждением за его труд, способность организовать производство и сбыт продукции». Ф. Уокер в 1876 г. настаивал на различии между теми, кто предоставляет капитал и получает за это проценты, и теми, кто получает прибыль благодаря своим организаторским способностям.

    Французский экономист А. Маршалл в первой половине XX в. добавил к упомянутым выше трем классическим факторам производства четвертый — организацию. С этого времени понятие предпринимательства и придаваемые ему функции расширяются. Американский экономист австрийского происхождения Й. А. Шумпетер в 1911 г. трактовал понятие «предприниматель» как новатор, а его функцию видел в реализации нововведений, играющих главную роль в развитии капиталистической экономики, в обеспечении экономического роста. Американский экономист Дж. Б. Кларк несколько видоизменил «триединую формулу» Сэя. По его мнению, в процессе производства постоянно участвуют 4 фактора: 1) капитал, который приносит капиталисту процент; 2) капитальные блага (средства производства и земля), которые приносят ренту; 3) деятельность предпринимателя, которая приносит прибыль; 4) труд рабочего, который обеспечивает ему заработную плату. «Свободная конкуренция стремится дать труду то, что создается трудом, капиталистам то, что создается капиталом, а предпринимателям то, что создается функцией координирования». В 1961 г. Д. Маклелланд называл предпринимателем энергичного человека, действующего в условиях умеренного риска, а в 1964 г. П.Друкер — человека, использующего любую возможность с максимальной выгодой. Английский экономист, лауреат Нобелевской премии по экономике за 1974 г. Ф.А.Хайек видел сущность предпринимательства в поиске и изучении новых экономических возможностей, в характеристике поведения, а не в виде деятельности. А. Шапиро в 1975 г. определял предпринимателя как человека, проявляющего инициативу, организующего социально-экономические механизмы, действующего в условиях риска и несущего полную ответственность за возможную неудачу. В 1985 г. Р.Хизрич раскрыл понятия «предпринимательство» как процесс создания чего-то нового, что обладает стоимостью, и «предпринимателя» как человека, который затрачивает на это все необходимое время и силы, берет на себя весь финансовый, психологический и социальный риск, получая в награду деньги и удовлетворение достигнутым.

    Можно сделать вывод, что западные экономисты при характеристике предпринимательства уделяют значительное внимание психологическому поведенческому моменту. Из объективной характеристики следует вычленить: связь со средствами производства; собственность на капитал и (или) средства производства; цель получения прибыли; самостоятельность деятельности, включая покрытие расходов; рисковый характер и самостоятельную ответственность; профессионализм; включение в процесс хозяйствования; создание нового продукта или, точнее, нового товара, обладающего стоимостью.

    В России идея предпринимательства имела место до 1917 г., как то функционировала в период нэпа и возродилась в конце 80х — начале 90х гг. XX в.

    За короткий период отечественный законодатель предложил три определения предпринимательской деятельности:

    • 1990 г. — «инициативная самостоятельная деятельность граждан и их объединений, направленная на получение прибыли и осуществляемая ими на свой риск и под имущественную ответственность» (ст. 1 Закона РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности» от 25 декабря 1990 г.);
    • 1991 г. — «инициативная самостоятельная деятельность граждан, направленная на получение прибыли и личного дохода, осуществляемая от своего имени, на свой риск и под свою имущественную ответственность или от имени и под имущественную ответственность юридического лица — предприятия» (ст. 1 Закона СССР «Об общих началах предпринимательства граждан в СССР» от 2 апреля 1991 г.);
    • 1994 г. — «самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке» (п. 1 ст. 2 ГК РФ).

    Несмотря на то, что в ГК прямо сформулированы признаки предпринимательства, до сих пор отсутствует четкое правовое понимание того, какую деятельность следует относить к предпринимательской, а какую — к обычной. По этому поводу существуют также противоречия в правовых актах различных отраслей.

    В экономической и правовой литературе последнего времени уделяется большое внимание исследованию понятия и признаков предпринимательской деятельности.

    Во-первых, самостоятельная деятельность. В данном случае гражданское и налоговое законодательство приходят в противоречие. ГК допускает участие юридических лиц в предпринимательской деятельности путем создания новых юридических лиц или приобретения долей, паев, акций в существующем юридическом лице. Действия, совершенные от имени и в интересах третьего лица, порождают у этого третьего лица соответствующие права и обязанности. Налоговое законодательство участие в коммерческих юридических лицах, получение дивидендов и т.п. относит к «прочим доходам».

    Во-вторых, деятельность, осуществляемая на свой риск. В Законе РФ «Об организации страхового дела в Российской Федерации» сформулировано определение страхового риска, которое можно применять по аналогии для уяснения сущности риска как такового: «Страховым риском является предполагаемое событие, обладающее признаками вероятности и случайности».

    Ограничение предпринимательского риска — одна из целей создания юридических лиц. Наивысшего развития оно достигло в акционерных обществах, где акционеры и акционерные общества не несут ответственности по обязательствам друг друга, риск акционера ограничивается стоимостью его акций.

    Что касается иных субъектов права, то движение и фонды в защиту «обманутых акционеров» способствуют не столько защите прав, сколько настроению иждивенчества и безответственности за собственные действия.

    В-третьих, деятельность, направленная на систематическое получение прибыли. Прибыль формируется из доходов, получаемых в результате хозяйственной деятельности после покрытия всех расходов. Прибыль, остающаяся после уплаты налогов и других отчислений в бюджет, представляет собой балансовую прибыль. Действия, связанные с разовым извлечением прибыли, а также приводящие к получению случайных, разовых доходов, несистематической прибыли в качестве побочных, разовых заработков, нельзя рассматривать как предпринимательство. Отсюда вытекает принципиально иное правовое регулирование отношений между субъектами, отсутствие ответственности за занятие предпринимательской деятельностью без соответствующей регистрации. Эта точка зрения нашла отражение в гражданском, налоговом и хозяйственном законодательстве.

    В-четвертых, источники систематического получения прибыли, которыми признаются: а) пользование имуществом; б) продажа товаров; в) выполнение работ; г) оказание услуг. Легализация такого источника, как пользование имуществом, является принципиальной новеллой. Она не только снимает «клеймо» нетрудовых доходов (например, с использования личного автомобиля для перевозок за плату), но и принципиально решает такой важный вопрос, как природа дивидендов по акциям акционерных обществ, характеристика процентов по договорам банковского вклада.

    В-пятых, специальный субъектный состав (лица, зарегистрированные в установленном законом порядке в качестве предпринимателей), который характерен для предпринимательской деятельности.

    Предпринимательскую деятельность следует отграничивать от смежных понятий и видов, в частности, от коммерческой деятельности.

    Коммерческая деятельность в узком смысле слова означает осуществление торговли. В широком смысле слова — это деятельность, которая основной целью ставит извлечение прибыли. Это закреплено в действующем законодательстве. Таким образом, понятие «коммерческая деятельность уже, чем «предпринимательская деятельность»: первое входит во второе, но второе не исчерпывается первым. Они отличаются целью деятельности: «систематическое извлечение прибыли» характеризует предпринимательскую, а «основная цель — извлечение прибыли» — коммерческую деятельность.

    Итак, в настоящем учебнике мы будем понимать под предпринимательской деятельностью способ хозяйствования, предусматривающий систему регулируемых правом отношений по самостоятельному, на свой риск осуществлению правосубъектными лицами, которые зарегистрированы в соответствующем качестве в установленном законом порядке; деятельность, направленную на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.

    Все многообразие предпринимательской деятельности может быть классифицировано по различным признакам: виду деятельности, формам собственности, количеству участников, организационно-правовым формам, степени использования наемного труда, режиму и др.

    По виду выделяют производственную, коммерческую (торговую), финансовую и консультативную деятельность. Эти виды могут осуществляться как самостоятельно, так и в сочетании друг с другом. В ряде случаев закон ограничивает возможность сочетания отдельных видов деятельности (например, банковской и торговой, производственной и страховой).

    Предпринимательская деятельность может осуществляться на базе государственной, муниципальной собственности, собственности физических или юридических лиц; индивидуально или коллективом; с использованием наемного труда и без такового.

    Деятельность проявляет себя в общественных отношениях, складывающихся в процессе ее осуществления. В результате воздействия на них норм объективного права возникают специфические гражданско-правовые отношения. Для характеристики правоотношений разработана универсальная схема: субъект, объект, права и обязанности участников правоотношения (его содержание).

    Возникающие в процессе осуществления предпринимательской деятельности и их урегулированное правом отношения мы характеризуем как гражданско-правовые не только по формальному критерию — легальное закрепление в предмете гражданского права. «Как совокупность связанно одновременных и последовательных действий такого-то лица торговля имеет имущественную подкладку; это масса имущества, над которою и для которой непрерывно совершается деятельность торговца. Масса имущества собрана вместе; как одно целое с развивающейся над ней деятельностью, она имеет своего хозяина, принадлежит этому хозяину как его торговое предприятие, — короче, как его торговля». Прерогатива гражданского права в урегулировании имущественной сферы сегодня в доказательствах не нуждается.  

    Единый цивилистический тип правового регулирования состоит, как правильно отмечает Д. Н. Сафиуллин, из двух подсистем — хозяйственной (первоначальной) и гражданской (производной), причем первая подсистема должна строиться в соответствии со второй, ибо хозяйственное законодательство должно обеспечивать такое функционирование производства, которое всемерно способствует обеспечению потребностей граждан. Более общей чертой единства обеих подсистем является их единый объект правового регулирования в виде имущественных отношений товарно денежного характера.

    Специфика субъектного состава в предпринимательских отношениях связана, в первую очередь, с тем, что деньги и торговля существуют «между деловыми людьми с одной стороны, и между деловыми людьми и потребителями с другой...». Таким образом, субъектами предпринимательских отношений выступают как предприниматели, так и в ряде случаев (наличие правовой связи с предпринимателем, обмен) и при наличии специальной цели (возмездное присвоение плодов чужой предпринимательской деятельности) потребители. О последних мы будем говорить при характеристике отдельных обязательств в рамках осуществления предпринимательской деятельности, целей и задач государственного регулирования этой деятельности, ответственности предпринимателей.

    Что касается предпринимателей, то мы должны различать персонификацию индивидуальной и коллективной предпринимательской деятельности. Во втором случае мы выделяем договорные и статутные формы. Мы можем выделять субъекты, расширившие свою дееспособность за счет занятия предпринимательской деятельностью, и субъекты, специально созданные для занятия этой деятельностью. В любом случае присутствует специальный порядок приобретения статуса субъекта предпринимательских отношений, связанный не только с признанием и предоставлением государством права на занятие предпринимательской деятельностью, а также особым его оформлением (регистрация), но и со специальными требованиями к осуществлению самой этой деятельности.

    Специфика объектного состава в предпринимательских отношениях заключается в том, что нам недостаточно общей характеристики и классификации объектов гражданских правоотношений (вещи, действия, результаты творческой (интеллектуальной) деятельности, нематериальные блага). Эти объекты должны удовлетворять еще одному, специальному требованию — обладать признаком товарности.

    Мы будем понимать под товаром объект гражданско-правовых (в том числе и в первую очередь, предпринимательских) отношений, обладающий экономической ценностью, общественно-потребительной и меновой стоимостью, т.е. предназначенный удовлетворять определенные потребности субъекта и способный к обмену, не изъятый из гражданского (торгового) оборота и, как правило, отвечающий требованиям стандартизированности и массовой востребованности.

    Требование товарности объекта сегодня прямо сформулировано в ряде гражданско-правовых норм. Деление объектов на товарные и нетоварные было закреплено, например, в ст. 45 УАТ РСФСР.

    Исходя из анализа действующего законодательства мы можем дать примерный перечень наиболее распространенных в предпринимательской деятельности товаров:

    1)            вещи (п. 1 ст. 454, п. 1 ст. 455 ГК РФ), в том числе:

    • ценные бумаги (п. 2 ст. 454 ГК РФ),
    • валютные ценности (п. 2 ст. 454 ГК РФ),
    • недвижимость (§ 7 гл. 30 ГК РФ);

    2)            имущественные права (п. 4 ст. 454 ГК РФ);

    3)            энергия (§ 6 гл. 30 ГК РФ);

    4)            предприятие как имущественный комплекс (§ 8 гл. 30, ст. 132 ГК РФ);

    5)            интеллектуальная собственность (ст. 138 ГК РФ);

    6)            служебная и коммерческая тайна (ст. 139 ГК РФ).

    В этом перечне задействованы практически все классические группы объектов гражданских правоотношений: вещи, права на чужие действия и обязанности совершить эти действия или воздержаться от определенных действий, результаты творческой деятельности и права на них, а также их совокупности. Под вопросом остаются лишь нематериальные блага. Но здесь надо иметь в виду оборотоспособность прав на результаты творческой деятельности и исключительных прав (например, ст. 1027 ГК РФ).

    Плодотворной представляется формулировка ФЗ «Об акционерных обществах» в отношении характеристики вкладов, вносимых в уставный капитал, — деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку (курсив мой. — В.Д.) (ст. 9, 34).

    Итак, «понятие объекта торгового права разнообразится в истории, смотря по различию экономических воззрений на ценность. Применявшееся первоначально только к физическим предметам, это понятие постепенно расширилось и в настоящее время обнимает даже и нематериальные блага — теперь предметом торгового оборота служит вообще ценность, а ценностью называется все то, на что можно приобрести другую ценность. Таким образом, предметами торгового оборота могут быть: res corporates, как обособленные части внешнего материального мира, — товары в тесном смысле этого слова; деньги; res incorporates, т. е. права, воплощенные в документе (ценные бумаги); кредит и труд свободного человека».

    В соответствии с п. 2 ст. 455 ГК РФ можно выделить: а) товар, имеющийся в наличии у продавца в момент заключения договора; б) товар, который будет создан или приобретен продавцом в будущем.

    Вопрос об имуществе не исчерпывается вопросом об объекте предпринимательских отношений. В вещественной (а именно — денежной форме) выступает прибыль — объект и результат предпринимательской деятельности.

    Имущественная обособленность является конституирующим признаком субъекта предпринимательских отношений. В качестве материальной базы предпринимательской деятельности выступает обособленное имущество, принадлежащее предпринимателю на праве собственности либо ином допускаемом вещном праве, отражаемое в самостоятельном балансе (смете). Примечательно, что только одно вещное право — право хозяйственного ведения — носит исключительно предпринимательский характер и именно его планируется в дальнейших законопроектных работах упразднить. Это также свидетельствует в пользу единого гражданско-правового регулирования предпринимательских и классических гражданско правовых отношений. Деление имущества на основные фонды и оборотные средства не имеет универсального значения, так как распространяется только на юридические лица и носит не правовой, а учетно-технический характер. Характеристика вещных прав, на основании которых происходит имущественное обособление предпринимателя, исчерпывающе дается в курсе гражданского права.

    Имущественная обособленность, обеспечивающая имущественную самостоятельность, создает предпосылку для самостоятельного участия в гражданском обороте. Содержание понятия «имущество», включающее в себя наряду с комплексом материальных благ имущественные права и имущественные обязанности, предопределяет содержание самостоятельного выступления в гражданском обороте от своего имени, т.е. способность от своего имени приобретать, иметь и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и нести обязанности. В соответствии со ст. 56 ГК РФ в случае нарушения чужих прав и (или) неисполнения или ненадлежащего исполнения своих обязанностей предприниматель самостоятельно несет ответственность, которой независимо от характера правонарушения свойствен имущественный характер.

    Процесс — форма существования материального права. Следовательно, самостоятельная имущественная ответственность в материальном праве (гражданском, предпринимательском) отражается в процессе (гражданском, арбитражном), в способности предпринимателя выступать ответчиком в суде. Субъективное право, носителем которого является предприниматель, включает в себя в качестве одного из элементов возможность использовать предоставленные ему меры правоохранительного характера, в том числе возможность обращения в компетентные государственные или общественные органы с требованием защиты права. Следовательно, предприниматель может выступать в суде истцом.

    Мы подошли к вопросу о правах, обязанностях и ответственности предпринимателя. При сохранении общегражданского характера правосубъектности предприниматель обладает и некоторым специфическим статусом.

    Ряд исследователей выделяет право на осуществление предпринимательской деятельности, включая право на выбор:

    • вида и формы предпринимательства;
    • сферы предпринимательской деятельности; территории осуществления предпринимательской деятельности;
    • установленных законом организационно-правовых форм предпринимательской деятельности;
    • создания новых форм предпринимательства.

    Однако даже эти исследователи не оспаривают суждения, что свобода экономической деятельности, провозглашенная в ст. 34 Конституции РФ, — это не только субъективное право, а конституционный принцип в смысле ст. 8 Конституции РФ, база основных экономических прав.

    При дальнейшей характеристике можно отметить расширение ряда прав предпринимателей с одновременным увеличением количества общих и частных (специальных) пределов осуществления всех субъективных прав; сосуществование в рамках одного правоотношения обязанностей по отношению к контрагенту, к третьим лицам и к государству; повышенную, как правило, формализованную ответственность предпринимателей перед контрагентами, потребителями и государством.

    Можно привести ряд ярких и показательных примеров. Например, участникам гражданского оборота предоставляется возможность исполнить обязательство досрочно, если это не запрещено законом, иными правовыми актами или условиями обязательства либо не вытекает из существа обязательства. В то же время досрочное исполнение обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, допускается только тогда, когда это прямо предусмотрено законом, иными правовыми актами или условиями обязательства, или вытекает из обычаев делового оборота или существа обязательства, т. е. действуют две прямо противоположные презумпции: для предпринимателей — против возможности досрочного исполнения обязательства и для всех иных участников гражданского оборота — в пользу такой возможности (ст. 315 ГК РФ).

    Статья 310 ГК РФ устанавливает, что односторонний отказ от исполнения обязательства недопустим за исключением случаев, установленных законом. Но для предпринимательских отношений делается исключение: односторонний отказ от исполнения обязательства между предпринимателями допускается и в тех случаях, когда это предусмотрено договором.

    В статьях 321 и 322 ГК РФ указывается на то, что при множественности должников у одного кредитора, участвующего с ними в одном обязательстве, как и при множественности кредиторов у одного должника, такие содолжники и такие сокредиторы признаются долевыми. Это означает, что каждый из содолжников должен исполнять, а каждый из сокредиторов вправе требовать исполнения обязательства только в пределах своей доли. В то же время, в обязательстве, связанном с предпринимательской деятельностью, все обстоит наоборот: все сокредиторы и все содолжники предполагаются солидарными, т.е. каждый из сокредиторов вправе требовать исполнения обязательства в свою пользу в полном объеме, а каждый из содолжников обязан по требованию кредитора и по его выбору исполнить обязательство в полном объеме. Солидарная ответственность — это повышенная ответственность.

    Особое значение имеет различие, проведенное в статье, посвященной основаниям ответственности за нарушение обязательств. Вслед за ГК новый кодекс предоставляет должнику, не исполнившему или ненадлежащим образом исполнившему обязательство, возможность освободиться от ответственности, доказав отсутствие своей вины (нарушение обязательства не связано ни с умыслом, ни с неосторожностью должника). Иное решение содержится в ГК. (ГК РФ) в отношении нарушения обязательства при осуществлении предпринимательской деятельности. В этом случае действует прямо противоположный принципу вины принцип причинения. Последний означает, что должник отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства независимо от наличия или отсутствия вины в нарушении обязательства. Освобождает от ответственности только действие непреодолимой силы. В ряде случаев профессиональный участник гражданского оборота несет ответственность и за действие непреодолимой силы, а от ответственности его освобождает только умысел потерпевшего.

    В ГК теоретически разработана защита (в первую очередь, со стороны государства) гражданина-потребителя как более слабой стороны, однако она не во всех случаях подкреплена конкретными механизмами.

    Итак, предпринимательские отношения — это отношения, возникающие в процессе осуществления предпринимательской деятельности между предпринимателями, а также между предпринимателями и потребителями (с товаром в качестве объекта), содержание которых характеризуется большим объемом прав с одновременно большим числом пределов их осуществления, дисперсностью обязанностей и повышенной, как правило, формализованной ответственностью.

    Однако за рамками этого определения остаются отношения между предпринимателями и государством, не попадающие под гражданско-правовое регулирование, которые различные исследователи в различные времена называли организационными, организационно-хозяйственными, хозяйственно-управленческими, вертикальными и т.д. Природа этих отношений проистекает из экономической функции государства, из дуализма права (деления его на публичное и частное) и пределов осуществления субъективных прав. Имеются в виду отношения, связанные с регулированием предпринимательской деятельности.

    Для удобства изучения и нужд правоприменительной практики следует осуществить классификацию рассмотренных выше отношений. В. В.Лаптев различал товарные и нетоварные хозяйственные отношения, складывающиеся при осуществлении хозяйственной деятельности, возникающие при руководстве ею (хозяйственно-управленческие), и внутрихозяйственные; отношения по горизонтали и вертикали (причем последняя классификация именуется проводимой по объекту, а более дифференцированно, но тоже по объектам выделялись финансово-хозяйственные, плановые и другие отношения); между хозяйственными органами и с участием подразделений (по субъекту) и др.

    В. С. Мартемьянов выделял отношения, возникающие в процессе осуществления предпринимательской деятельности и вследствие государственного воздействия на участников рынка, по конструкции, объектам и содержанию:

    1) абсолютные вещные правоотношения (отношения собственности);

    2) абсолютно-относительные вещные правоотношения (ограниченные вещные права);

    3) абсолютные отношения по ведению собственной хозяйственной деятельности;

    4) относительные обязательственные хозяйственные правоотношения (в их четырех видах с учетом сферы применения и участвующих субъектов);

    5) неимущественные абсолютные хозяйственные правоотношения (право на фирму, товарный знак и др.).

    О.А. Красавчиков предложил классификацию по двойному критерию — по содержанию и по структурному типу:

    1) организационные отношения, построенные на началах субординации (министерство и подчиненное ему юридическое лицо);

    2) организационные отношения, построенные на началах координации — неподчиненности, равенства, например, органы одного уровня, ЦБР и ГТК;

    3) имущественные отношения, построенные на началах субординации (наделение государственного унитарного предприятия имуществом, уплата налогов), не имеющие товарно-денежного характера;

    4) имущественные отношения, построенные на началах координации (равенства), т.е. отношения сферы обращения.

    Попробуем на базе этих разработок и с учетом классических гражданско-правовых классификаций систематизировать изучаемые правоотношения. Мы уже выделили две крупные группы: предпринимательские отношения и отношения, связанные с регулированием предпринимательской деятельности.

    Первую группу можно, в свою очередь, классифицировать следующим образом:

    I.             Имущественные отношения:

    • отношения, связанные с принадлежностью имущества конкретному лицу;
    • возникающие в связи с нахождением имущества у собственника;
    • возникающие в связи с нахождением имущества у лица, не являющегося собственником;
    • отношения, связанные с переходом собственности от одних лиц к другим;
    • договорные обязательства;
    • деликтные обязательства;
    • отношения по внедоговорному правопреемству.

    II.            Статутные  отношения:

    1)            определяющие правовое положение предпринимателя и его органов (если имеются);

    2)            определяющие правовое положение учредителей, участников предпринимательской организации.

    III.          Личные неимущественные отношения:

    • отношения, связанные с обладанием нематериальными благами и их использованием;
    • отношения, связанные с отчуждением нематериальных благ.

    Эта классификация, на наш взгляд, проста, так как базируется на уже изученном вами материале в курсе теории государства и права и в курсе гражданского права. Она является всеобъемлющей (универсальной) и призвана помочь в изучении последующего материала и в правоприменительной деятельности.

    В заключение параграфа мы хотели бы рассмотреть вопрос об общих требованиях к предпринимательской деятельности, который касается как непосредственно предпринимательских отношений, так и отношений, связанных с регулированием предпринимательской деятельности.

    Так как предпринимательская деятельность является разновидностью социальной деятельности и реализуется путем осуществления прав предпринимателя и исполнения им своих обязанностей, то она подлежит социальному регулированию и на нее распространяются пределы осуществления субъективных прав.

    С этой позиции можно произвести классификацию общих требований к предпринимательской деятельности:

    1)            по заинтересованному субъекту в интересах общества (п. 2 ст. 1, п. 1 ст. 10, п. 3 ст. 209 ГК РФ); государства (п. 2 ст. 1 ГК РФ);

    • потребителей (законодательство о защите прав потребителей); контрагентов (договорное право);
    • конкурентов (ч. II п. 1 ст. 10 ГК РФ, антимонопольное законодательство);
    • собственника, учредителя (ей), участников; трудового коллектива (трудовое законодательство, законодательство о банкротстве);

    2)            по этапу предъявления, соответствующему этапу самой деятельности:

    • предъявляемые при допуске к предпринимательской деятельности в виде предпосылок ее осуществления;
    • предъявляемые к процессу деятельности (технологии производства, процедуре оказания услуг и т.п.);
    • предъявляемые к результатам предпринимательской деятельности;

    3)            по форме (или по способу):

    • запретительные;
    • регулятивные;
    • вытекающие из дозволения другому лицу.

    4)            по источнику, в котором содержатся. Классификации по другим основаниям хотя и возможны (например, по санкциям за нарушение), но представляются менее значимыми для практики и учебного процесса.

    Наука «Предпринимательское право»

    Отраслевую правовую науку можно охарактеризовать как единство двух элементов. Таким образом, предпринимательское право как наука — это система знаний о предпринимательских правовых явлениях (в статике) и деятельность по производству новых знаний (в динамике).

    Предметом данной науки является предпринимательская деятельность, регулируемые правом предпринимательские отношения и отношения, связанные с регулированием предпринимательской деятельности, основания их возникновения, изменения и прекращения, история и закономерности развития этих явлений, процесс их правового регулирования, источники правового регулирования предпринимательских отношений, правоприменительная практика, взаимодействие с другими отраслями права, науки и практики, опыт зарубежных стран и т.д.

    Любая наука, представляя собой сферу исследовательской деятельности, направленную на производство новых знаний, включает в себя все элементы этого производства: ученых, научные учреждения, понятийный и категориальный аппарат, методы научно-исследовательской работы, систему научной информации, а также всю сумму уже имеющихся знаний, выступающих в качестве предпосылки или средства, или результата научного производства. Наука также рассматривает взаимодействие своего предмета с другими областями научного знания, социальными институтами и сферами материальной и духовной жизни общества.

    В предпринимательском праве применяются общие и частные научные методы исследования: диалектический материализм, метод сравнительного правоведения, комплексный анализ, системный подход, метод конкретных социологических исследований и т.д.

    То, что в предмете науки отсутствует соответствующая отрасль права, порождает определенные проблемы с понятийным аппаратом и внутренней системой науки. Предпринимательское право включает в свой предмет понятийный аппарат и ряд общих положений тех наук и отраслей права, которые так или иначе взаимодействуют с предпринимательскими отношениями и отношениями, связанными с регулированием предпринимательской деятельности. Предпринимательское право использует и объединяет различные исследования в экономике, финансовой науке, истории, философии, социологии, теории управления, связанные с предпринимательской деятельностью и (или) дающие ему научный инструмент теории.

    Внутренняя система науки и учебной дисциплины строится с учетом внутренней системы соответствующей отрасли права и влияния, которое оказывает на нее система отрасли законодательства. Вследствие отсутствия самостоятельной отрасли права и споров по вопросу о наличии соответствующей отрасли законодательства отсутствуют единообразие во взглядах исследователей на систему этой науки (что, может быть, и неплохо само по себе), единый подход к ее построению и, самое прискорбное, имеет место некоторая размытость предлагаемых систем, а то и вовсе отказ от построения какой-либо системы. С учетом того, что система науки организует ее содержание и является предпосылкой построения учебной дисциплины, ее разработка представляется одной из актуальных задач предпринимательского права.

    Современные исследователи выделяют, как правило, три основные, но не всеобъемлющие группы отраслей права и, соответственно, отраслей науки: государственно-правовую, гражданско правовую и уголовно-правовую.

    В соответствии с конституционным принципом разделения властей предпринимательское право дает понятия и систему законодательства и иных актов, регулирующих предпринимательские отношения. Согласно построению государственных органов, государственно-территориального устройства предпринимательское право решает вопрос об участии Российской Федерации, ее субъектов, муниципальных образований и их органов в предпринимательских отношениях и отношениях, связанных с регулированием предпринимательской деятельности. Предпринимательское право конкретизирует экономические права и свободы.

    Основополагающими моментами для предпринимательского права является государственная регистрация юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, сделок. Большое значение имеет разграничение административного и предпринимательского права, в котором отсутствуют в чистом виде отношения власти-подчинения (государственное регулирование предпринимательских отношений имеет другую природу), ответственность в основном носит компенсационный характер и только факультативно-штрафной. Однако это не исключает их взаимодействия. Административные акты в ряде случаев являются основаниями возникновения, изменения и прекращения предпринимательских отношений (например, решение МАП о разделении АО). Большое значение имеет институт лицензирования, осуществляемого в административном порядке. Предпринимательская деятельность невозможна без образования доходов и их реализации. В части движения денежных средств предпринимателей регулирование осуществляется в рамках предпринимательского права, а в части отчисления налогов, иных обязательных платежей, направления бюджетных средств (в том числе на нужды предпринимателей и защиту потребителей) — в рамках финансового права. Все большее значение в гражданском, в том числе торговом обороте, приобретают такие вопросы финансового права, как государственная казна, деньги и валютные ценности, ценные бумаги.

    Отрасли уголовно-правового цикла, в первую очередь уголовное право, регулируют отношения, возникающие в связи с совершением преступления. Уголовное право охраняет предпринимательские отношения и пресекает преступления в сфере предпринимательской деятельности (например, фиктивное банкротство). Оно, так же как и предпринимательское право, преследует цель предупреждения правонарушений.

    Сложнее выглядят разграничение и система взаимосвязей отраслей одной группы. Природные ресурсы частично входят в круг объектов частной собственности и предпринимательских отношений, хотя и имеют особый режим. Общие требования к предпринимательской деятельности в интересах общества тесно связаны с вопросами отраслей природоохранного цикла. Элементы трудовых правоотношений мы наблюдаем в органах коммерческих юридических лиц. Актуальны с точки зрения правового регулирования и обязательных платежей различия между трудовым договором и договором подряда. Вопросы семейного права порождают группу ограничений ответственности индивидуальных предпринимателей. Основу предмета гражданского (и арбитражного) процесса составляют отношения, возникающие между участниками рассмотрения споров, вытекающих в том числе из предпринимательских отношений, в судах общей компетенции, арбитражных и третейских судах.

    Все отрасли права и отраслевые правовые науки в целом преследуют схожие цели, а главной задачей системы права является единообразное обеспечение комплексного воздействия на общественные отношения и его изучение.

    В связи с ограниченным объемом и несколько иными целями данного учебника не представляется возможным дать подробный обзор научных исследований в области предпринимательского права.

    При всем различии подходов к предмету исследования, школ и направлений (административно-правовой, хозяйственно-правовой, цивилистический подходы; монистическая, дуалистическая концепция и концепция комплексной отрасли; отрасль права, отраслевая наука и учебная дисциплина, специальное законодательство, только учебная дисциплина и т.д.) и безусловном признании права на формирование самостоятельного отношения к проблеме предпринимательского права и на существование разных точек зрения бесспорна единая цель ученых: обеспечение развития предпринимательской деятельности в рамках гражданского общества и правового государства, создание необходимых правовых условий для ее осуществления, сочетание частных и публичных интересов.

    Источники правового регулирования предпринимательских отношений

    Как и любое общественное явление, право имеет определенные формы своего выражения. Под формой права в самом широком смысле (правовая форма) понимается нормативный характер права как равного масштаба, применяемого к участникам общественных отношений. В таком понимании право является исторически обусловленной формой организации общественных отношений. В этом аспекте право выступает в качестве формы определенных экономических отношений и социальных интересов, которые рассматриваются как содержание права.

    Итак, источники правового регулирования предпринимательских отношений представляют собой систему его внешних форм, в которых содержатся соответствующие нормы.

    Согласно теории права, Конституции и Гражданскому кодексу систему источников правового регулирования предпринимательских отношений, независимо от отраслевой принадлежности, можно представить в следующем виде:

    I.             Нормы международного права и международные договоры Российской Федерации (ст. 7 ГК РФ).

    II.            Законодательство Российской Федерации: федеральные конституционные законы; кодифицированные законы (в первую очередь, ГК РФ и КоАП); иные федеральные законы.

    III.          Подзаконные нормативные акты: Указы Президента РФ (п. 3 ст. 3 ГК РФ); Постановления Правительства РФ (п. 4 ст. 3 ГК РФ); Нормативные акты министерств, ведомств, иных федеральных органов исполнительной власти (п. 7 ст. 3 ГК РФ).

    IV. Договоры (п. 1 ст. 8 ГК РФ).

    V.           Обычаи делового оборота (ст. 5 ГК РФ).

    VI.          Акты органов власти и управления субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления, которые предусмотрены законом в качестве основания возникновения гражданских прав и обязанностей (п. 1 ст. 8 ГК РФ).

    VII.         Действующие нормативные акты Союза ССР, а также нормативные акты Российской Федерации, принятые до введения в действие ГК (ст. 4 ФЗ «О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», ст. 4 ФЗ «О введении в действие части второй Гражданского кодекса Российской Федерации»).

    VIII.       Судебная и арбитражная практика (п. 1 ст. 8 ГК РФ).

    IX.          Локальные акты юридических лиц.

    Существуют и другие классификации (например, по характеру: общие и специальные), но предложенная выше система представляется наиболее полно отвечающей потребностям практики и учебного процесса и нашла свое признание в теории права.

    К источникам правового регулирования предпринимательских отношений относится локальное нормотворчество юридических лиц. Любое юридическое лицо в целях эффективной организации работы и решения уставных задач вправе формулировать для своих участников и (или) членов трудового коллектива определенные правила поведения. Такие правила получили название корпоративного права.

    Для него характерны: нормативность (регулирует не отдельный случай или конкретное общественное отношение, а повторяющиеся, типичные ситуации и группы отношений на предприятии, в организации, состоит из правил поведения общего характера); системность (можно выделить, как минимум, гражданско-правовые, финансово-правовые, трудовые и административно-правовые нормы); обязательность для участников и (или) членов трудового коллектива юридического лица; письменная форма; в случае нарушения обеспечение исполнения принуждением. Его специфика состоит в субъектном составе, сфере действия, волевом содержании, способе формирования, характеристике санкций.

    Корпоративные (локальные) акты можно разделить на две группы: внутренние акты и санкционированные государством уставы и постановления юридических лиц. Санкционирование выражается в государственной регистрации, утверждении и совместном принятии актов.

    До сих пор идут дискуссии по поводу судебной и арбитражной практики. Как и договоры, она входит в понятие оснований возникновения гражданских прав и обязанностей. Это юридически значимые действия, которые соответствуют принципам и непосредственным установкам законодательства и реализации такого элемента метода гражданско-правого регулирования, как инициатива (более широко — автономия воли) сторон в управлении, приобретении и осуществлении гражданских прав и обязанностей, т.е. это не только акты применения права, но и источники права (не законодательства!).

    В понятие судебной и арбитражной практики (судебные прецеденты) входят решения и определения «низовых» судов общей компетенции и арбитражных судов, а также постановления Пленумов Верховного Суда и Высшего арбитражного суда Российской Федерации.

    Судебные решения по конкретному делу являются обязательными для лиц, участвующих в данном деле, для всех учреждений и организаций, должностных лиц и граждан, подлежат обязательному исполнению на всей территории России (сб. 13 ГПК РСФСР). Постановления судебных пленумов обязательны для соответствующих органов суда и арбитражного суда.

    Судебная практика тесно взаимодействует с наукой «Предпринимательское право» и соответствующим законодательством. Она не только воспринимает теории и идеи, вырабатываемые наукой, но и сама в результате обобщений оказывается перед необходимостью теоретического осмысления полученных материалов. Эту задачу решают руководящие разъяснения высших органов судебной системы.

    Системы административных прецедентов в понимании англо американского права у нас не сложилось, хотя нотариальная практика, практика органов прокуратуры, органов исполнительной власти, особенно комитетов по управлению имуществом, антимонопольных, налоговых органов и т. д. также имеет большое значение для единообразного правоприменения, точного толкования норм права, выявления их отдельных недостатков и формирования предложений по устранению этих недостатков и пробелов в законодательстве.

    На сегодняшний день систему источников правового регулирования предпринимательских отношений усложняют нормативные акты Союза ССР и РФ, принятые до введения в действие ГК РФ и применяемые до сих пор. Их ядро составляют правовые акты, содержащие нормы гражданского права. Федеральные законы о введении в действие частей первой и второй ГК РФ сохранили юридическую силу за нормативными актами Союза ССР и РФ. Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик и иные акты законодательства Союза ССР (в прежнем — широком — понимании), действующие на территории России в пределах и в порядке, предусмотренных Конституцией РФ, постановлением Верховного Совета РСФСР «О ратификации Соглашения о создании Содружества Независимых Государств», постановлениями Верховного Совета РФ «О регулировании гражданских правоотношений в период проведения экономической реформы»  и «О некоторых вопросах применения законодательства Союза ССР на территории Российской Федерации», применяются впредь до их приведения в соответствие с ГК РФ постольку, поскольку они не противоречат ГК РФ.

    Постановления Правительства СССР по вопросам, которые согласно ГК могут регулироваться только федеральными законами, действуют впредь до введения в действие соответствующих законов. Судьба ведомственных нормативных актов СССР на территории РФ осталась нерешенной.

    С учетом применявшегося ранее понятия гражданского законодательства установлено, что впредь до приведения в соответствие с ГК РФ и постольку, поскольку они не противоречат ГК РФ, применяются все законы и иные правовые акты Российской Федерации, независимо от их видов, принятые до 1 января 1995 г. Нормативные акты Президента РФ и Правительства РФ по вопросам, которые согласно ГК РФ могут регулироваться только федеральными законами, действуют впредь до введения в действие соответствующих законов.

    Все упомянутые выше акты имеют свой индивидуальный срок и порядок действия. Их объединяет общий принцип применения: постольку, поскольку они не противоречат ГК РФ.

    Административно-правовые, финансово-правовые и так называемые акты Союза ССР не получили такого подробного освещения и применяются по аналогии.

    Статья 5 ГК посвящена обычаям делового оборота. Из всех признававшихся ранее обычаев, обыкновений, «обычно предъявляемых требований» (ст. 168 ГК РСФСР) законодатель выделил обычаи делового оборота, т. е. применяемые исключительно в сфере предпринимательских отношений.

    Для признания их таковыми необходимы следующие условия: 1) правило поведения должно быть сложившимся, т.е. достаточно постоянным и определенным в своем содержании; 2) оно должно применяться довольно широко, а не иметь узкоспециальный, частный характер; 3) сфера применения ограничена предпринимательскими отношениями; 4) оно не должно быть предусмотрено законодательством.

    Форма обычая делового оборота (фиксация в документе) значения не имеет, хотя часто такие документы существуют. По очередности применения обычаи делового оборота стоят после законодательства и договоров. Порядок их применения освещен во многих статьях ГК РФ (например, ст. 6, 309, 311, 314, 315, 421, 427) и других актах. Из анализа ст. 5 и 6 ГК РФ следует, что обычаи делового оборота применяются при обнаружении в законодательстве пробела, который не восполняется соглашением сторон. В законодательстве Российской Федерации используется и другой термин — «торговый обычай».

    В систему источников правового регулирования предпринимательских отношений входят договоры. Договор — это одно из оснований возникновения прав и обязанностей, самая распространенная разновидность сделок, соглашение двух или более лиц об установлении, изменении или прекращении прав и обязанностей (ст. 8, 154, 420 ГК РФ). Особенно актуально его включение в систему источников с учетом того, что стороны могут заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами (п. 2 ст. 421 ГК РФ). Именно в этой форме выражается участие частных лиц (физических или юридических) в правотворчестве, которое является одним из признаков гражданского общества.

    Особое значение имеют нормы международного права и международные договоры Российской Федерации. В соответствии с Конституцией РФ (ст. 15) и ГК РФ (ст. 7) общепринятые принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью правовой системы Российской Федерации. Эти принципы и нормы содержатся в Уставе ООН, декларациях и рекомендациях Генеральной Ассамблеи ООН, документах других международных организаций по наиболее общим и глобальным вопросам международного правопорядка, многосторонних договорах (конвенциях), решениях Международного суда.

    В нормах ГК и ряда других источников права РФ восприняты многие положения международного права и международных договоров. Нормы международных документов обычно применяются к предпринимательским отношениям с участием иностранных физических и юридических лиц, определяют их правовой статус, права иностранцев на имущество, находящееся на территории РФ, порядок совершения внешнеэкономических сделок и т.д. Однако иногда они подлежат применению и к отношениям между российскими физическими и юридическими лицами, например, при международных перевозках грузов, пассажиров и багажа, выполняемых российскими перевозчиками.

    Роль общего правила играет принцип непосредственного применения международных договоров Российской Федерации к предпринимательским правоотношениям. Но некоторые международные договоры требуют для своего применения издания внутригосударственного акта — имплементации.

    Международные договоры имеют приоритет перед национальным законодательством в случае коллизии между ними. Следует особо отметить, что международные договоры, заключенные ранее СССР, по общему правилу обязательны для Российской Федерации как его правопреемника, если не было объявлено о прекращении действия этих договоров.

    Что касается актов органов власти и управления субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления, указов Президента РФ, постановлений Правительства РФ, нормативных актов министерств и иных федеральных органов исполнительной власти, а также законодательства, занимающего центральное место в системе источников правового регулирования предпринимательских отношений, их значения, состава, порядка принятия, опубликования, вступления в силу, действии во времени, пространстве и по кругу лиц, толкования, аналогии закона и аналогии права, то решение этих вопросов предпринимательское право полностью заимствует из теории государства и права и гражданского права.

    На основе анализа всего вышесказанного остается только сделать вывод об основных тенденциях развития нормативных источников предпринимательского права.

    Такими тенденциями, на наш взгляд, являются:

    • их количественное и качественное расширение; их унификация по различным формам права, а также на международном уровне;
    • сочетание публично и частноправового регулирования; расширение сферы действия диспозитивных норм; ориентация императивных норм на защиту более слабой стороны правоотношения.


    тема

    документ Бизнес и предпринимательство
    документ Бизнес-планирование в деятельности предпринимателей
    документ Виды предпринимательства
    документ Государственное предпринимательство
    документ Защита прав предпринимательской деятельности




    назад Назад | форум | вверх Вверх

  • Управление финансами
    важное

    Курс доллара
    Курс евро
    Цифровые валюты
    Алименты

    Аттестация рабочих мест
    Банкротство
    Бухгалтерская отчетность
    Бухгалтерские изменения
    Бюджетный учет
    Взыскание задолженности
    Выходное пособие

    График отпусков
    Декретный отпуск
    ЕНВД
    Изменения для юристов
    Кассовые операции
    Командировочные расходы
    МСФО
    Налоги ИП
    Налоговые изменения
    Начисление заработной платы
    ОСНО
    Эффективный контракт
    Брокеру
    Недвижимость



    ©2009-2019 Центр управления финансами. Все материалы представленные на сайте размещены исключительно с целью ознакомления читателями и не преследуют коммерческих целей или нарушение авторских прав. Контакты