Основания возникновения, изменения, прекращения обязательств в сфере предпринимательской деятельности
Как мы уже отмечали, важной составной частью правосубъектности в предпринимательской деятельности является обязательственный элемент. В отличие от подотрасли «право собственности и иные вещные права», опосредующей процесс присвоения материальных благ, статику общественного производства, обязательственное право представляет собой совокупность правовых норм, опосредующих процесс перемещения материальных благ из имущественной сферы одного лица в имущественную сферу другого лица, динамику общественного производства.
Традиционно выделяют различные виды оборота. «Жизнь народов представляет собой ряд отношений между людьми и в этом смысле представляет собой общественный или социальный оборот. Рассматриваемые с юридической стороны, эти отношения называют правооборотом. Поскольку мы при рассмотрении правооборота имеем в виду отношения частных сделок и интересов, мы говорим о гражданском обороте. Этот последний, рассматриваемый с материальной точки зрения, является экономическим оборотом.
«Экономический оборот, или хозяйственная жизнь народов, слагается при современной организации общества из производства, распределения или обращения и потребления продуктов... не будь обращения произведенных товаров, не было бы и торговли. С появлением последней к понятиям перечисленных выше оборотов прибавляется понятие торгового оборота, т. е. совокупности юридических правил, имеющих целью осуществление указанной выше посреднической деятельности между... производством и... потреблением».
Производство, распределение и обмен, гражданский или хозяйственный оборот, предпринимательская деятельность как таковая находят правовое оформление в обязательствах (ч. 3 п. 1 ст. 2, п. 1 ст. 307 ГК РФ). Так как перемещение материальных благ в процессе П — Р — О осуществляется между конкретными лицами, то и обязательственные правоотношения устанавливаются между строго определенными лицами, т.е. носят относительный характер. Это отличает их от правоотношений собственности, носящих абсолютный характер и являющихся предпосылкой (имущественная обособленность) и результатом (присвоение материальных благ, в том числе получение прибыли) осуществления предпринимательской деятельности. Поскольку перемещение материальных благ невозможно без активных действий, управомоченному в обязательственном правоотношении лицу (кредитору) предоставляется право требовать от обязанного лица (должника) совершения активных действий.
Как и прочие предпринимательские отношения обязательства возникают, изменяются и прекращаются по легально установленному открытому перечню оснований (ст. 8, п. 2 ст. 307, ст. 309, 382, 391, 407 — 419 ГК РФ). Каждому из них свойственна определенная специфика.
Понятие неосновательного обогащения в предпринимательской деятельности распространяется не только на имущество (в узком смысле слова), но и на пользование чужими услугами (п. 2 ст. 1105 ГК РФ), что актуально для деятельности по получению прибыли от оказания услуг. Расширение возможностей применения требований возврата неосновательного обогащения (ст. 1103 ГК РФ) служит дополнительной гарантией защиты прав предпринимателей.
Причинение вреда другому лицу как основание возникновения обязательств связано с общими требованиями к предпринимательской деятельности и вопросами ее персонификации. Классификации общих требований к предпринимательской деятельности по заинтересованному лицу соответствуют нормы ст. 1065 ГК РФ: опасность причинения вреда в будущем может явиться основанием к иску о запрещении деятельности, создающей такую опасность; если причиненный вред является последствием эксплуатации предприятия, сооружения либо иной производственной деятельности, которая продолжает причинять вред или угрожает причинением нового вреда, суд вправе обязать ответчика, помимо возмещения вреда, приостановить или прекратить соответствующую деятельность. Юридические лица и граждане, деятельность которых связана с повышенной опасностью для окружающих (по приблизительному перечню п. 1 ст. 1079 ГК РФ — в основном, виды предпринимательской деятельности), обязаны возместить вред, причиненный источником повышенной опасности, если не докажут, что вред причинен вследствие непреодолимой силы или умысла потерпевшего. Возложение ответственности на юридическое лицо или гражданина за вред, причиненный его работником при исполнении трудовых (служебных, должностных) обязанностей (ст. 1068 ГК РФ) возвращает нас к материалу о праве индивидуальных предпринимателей и юридических лиц применять наемный труд и об организационном единстве юридических лиц как статутных форм предпринимательской деятельности, (ст. 1069 и 1071 ГК — к материалу о лицах, персонифицирующих участие государственных и муниципальных образований в гражданском обороте). Параграф 3 гл. 59 ГК РФ (о возмещении вреда, причиненного вследствие недостатков товаров, работ или услуг), практически посвящен вопросу о защите прав потребителей при осуществлении предпринимательской деятельности.
Создание произведений науки, литературы, искусства, изобретений и иных результатов интеллектуальной деятельности интересует нас постольку, поскольку связано с приращением прав предпринимателя (например, вопрос о правах на результат интеллектуальной деятельности в рамках исполнения служебного задания), с соотношением его прав и прав заказчика на такой результат, с коммерческим отчуждением результатов интеллектуальной деятельности и прав на них.
Приобретение имущества по допускаемым законом основаниям кроме общегражданских вопросов вновь поднимает проблему соотношения экономического и юридического понятий предпринимательской деятельности при получении прибыли от пользования имуществом (участие акционера в предпринимательской деятельности акционерного общества своим капиталом и получение на него части прибыли в форме дивидендов).
Судебные решения, устанавливающие права и обязанности, а также акты государственных органов и органов местного самоуправления, которые предусмотрены законом в качестве основания возникновения прав и обязанностей, подтверждают вывод о комплексном характере правосубъектности в предпринимательской деятельности. Следует также отметить особую роль юридических актов (в узком смысле слова), которые заменили административные акты и постепенно вытесняют императивное регулирование диспозитивным, а также широко внедряют метод наделения правом. Велика роль таких актов и в юридических составах, служащих сложным основанием возникновения, изменения и прекращения правоотношений в сферах поставки товаров и выполнения работ для государственных нужд, транспортных обязательств и т.д.
К самым распространенным и значимым в предпринимательской деятельности основаниям возникновения, изменения и прекращения правоотношений относятся сделки, в первую очередь, договоры. Гражданский оборот или совокупность сделок, субъектом которых выступает предприниматель, опосредует сам процесс движения товаров, работ и услуг. Вступая в договорные отношения, данный субъект участвует в правотворчестве, кооперации труда и обмене его результатами.
Кроме традиционного цивилистического определения сделок (ст. 153 ГК РФ) для нужд познания предпринимательского права следует учитывать ряд характерных черт сделок:
Задавайте вопросы нашему консультанту, он ждет вас внизу экрана и всегда онлайн специально для Вас. Не стесняемся, мы работаем совершенно бесплатно!!!
Также оказываем консультации по телефону: 8 (800) 600-76-83, звонок по России бесплатный!
в отличие от юридических событий, которые также выступают в качестве оснований возникновения, изменения и прекращения обязательств, представляют собой волевой акт;
в отличие от правонарушения являются правомерным актом;
в отличие от юридических поступков совершаются с намерением породить определенные юридические последствия;
в отличие от административных актов направлены на возникновение, изменение и прекращение только гражданских прав и обязанностей.
Таким образом, сделки отражают центральное место гражданской правосубъектности в понятии «правосубъектность в предпринимательской деятельности» и являются реализацией таких элементов определения предпринимательской деятельности, как самостоятельность, автономия воли предпринимателей.
Связь договора с предпринимательской деятельностью, с хозяйственным механизмом проявляется в том, что, во-первых, договор выступает в качестве структурного элемента системы хозяйственного механизма; во-вторых, через договорную форму реализуются требования иных элементов хозяйственного механизма. Роль договора как структурного элемента данной системы проявляется главным образом в том, что он придает объективно необходимую форму экономическим отношениям, взаимосвязям и взаимодействиям между участниками предпринимательской деятельности. В данном случае исходят из понимания правовой формы как совокупности правовых норм, опосредствующих определенный вид экономических отношений. Функциональные возможности договора определяют его значение как правового средства обеспечения эффективности хозяйственного механизма. Договор является эффективным, если он адекватно отражает содержание опосредуемых им отношений. Оптимизации правового регулирования предпринимательской деятельности способствует принцип свободы договора. Предприниматели свободны в выборе партнера по договору, в заключении договора, в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора (п. 2 ст. 1, ст. 421, 422 ГК РФ). Сторонам предоставлены право определять характер взаимоотношений между ними полностью или в определенной мере по собственному усмотрению, а также широкая возможность выбора между несколькими вариантами поведения в пределах, установленных законом. Предприниматели вправе выбрать любую из предусмотренных в законе моделей договоров или заключить договор, не предусмотренный законом или иными правовыми актами, в том числе состоящий из элементов различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами.
Результативность договорной формы как проявление ее эффективности выражается не только в правильном отражении в ней содержания опосредуемых ею общественных отношений, но и в использовании договорной формы для активного воздействия на опосредуемые экономические отношения. Это соответствует признанию договора одним из важнейших социально-правовых средств сочетания интересов отдельной личности с интересами коллектива, общества, государства, равно как коллектива с интересами членов коллектива и т.д. Если адекватное отражение договором содержания опосредуемых экономических отношений осуществляется путем нормотворчества, активных действий контрагентов по договору и в процессе правоприменительной деятельности судебных органов, то вторая функция договора осуществляется именно действиями самих контрагентов на стадии реализации правовых норм в договорном отношении (при недостижении сторонами соглашения — действиями судебных органов). В конечном счете, общегосударственные интересы обеспечиваются только через интересы сторон.
Если рассматривать картину в целом, то опосредование договором экономических отношений является целенаправленным использованием договора со стороны государства для решения определенных социально-экономических задач, в том числе для регулирования предпринимательской деятельности. Способы решения таких задач могут быть различны: через внутренние свойства самой договорной формы или посредством связанных с ее существованием юридических фактов, лежащих вне договорной формы, т.е. через результаты (последствия) его заключения и исполнения.
Сторонники предпринимательского права как отрасли права выделяют понятие предпринимательского договора, которое стало употребляться с переходом к рыночной экономике вместо термина «хозяйственный договор». Под хозяйственным договором понимали правовую форму хозяйственных взаимоотношений социалистических предприятий, хозяйственных органов, отмечали его плановой характер и называли основанием его заключения плановый акт, адресованный контрагентам и обязательный хотя бы для одного из них. К характерным чертам предпринимательских договоров относят: связь с предпринимательской деятельностью; наличие хотя бы с одной стороны специального субъекта — предпринимателя, функционирующего именно в сфере предпринимательской деятельности; установление более «жестких» правил к предпринимателю.
Однако термин «предпринимательский договор» в ГК отсутствует. В ряде статей лишь отмечаются особенности договоров или обязательств, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности или в сфере предпринимательской деятельности (п. 4 ст. 23, п. 1 ст. 184, п. 3 ст. 401, п. 3 ст. 428 и др.). Ряд авторов, пишущих о предпринимательском праве, вообще не касаются этого вопроса, значительная их часть идет по пути освещения договоров, предусмотренных в ГК.
На наш взгляд, суть явления (в данном случае — средства организации отношений) не меняется в зависимости от сферы его применения. Те черты, которые приписывают предпринимательскому договору, мы относим к характеристике самой предпринимательской деятельности и предпринимательских отношений. Не говорить об основной юридической форме предпринимательской деятельности в курсе предпринимательского права невозможно. Но и повторять материал курса гражданского права нецелесообразно. Мы будем обращать внимание на те особенности заключения, изменения, обеспечения исполнения, прекращения договоров, которые отражают специфику предпринимательской деятельности и предпринимательских отношений. Договор дарения, например, явно не отражает специфику предпринимательской деятельности. Благотворительная деятельность и спонсорство входят не в систему предпринимательских отношений, а в систему отношений, сопровождающих предпринимательскую деятельность, подчиняются иным правилам регулирования, наконец, спонсорство носит на самом деле возмездный характер.
Можно выделить два особых порядка заключения договоров в предпринимательской деятельности и возможность понуждения к заключению договора.
В основном для предпринимательской деятельности характерно использование при заключении договора публичной оферты — предложения, содержащего все существенные условия договора, из которого усматривается воля оферента заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется (п. 2 ст. 437 ГК РФ). Формулировка «любой, кто отзовется» означает в какой-то мере состязательное начало: первый отозвавшийся на публичную оферту акцептирует ее и тем самым снимает предложение для всех остальных (по общему правилу, исключая длящиеся правоотношения, публичные договоры).
Публичную оферту следует отличать от рекламы, которая рассматривается как приглашение делать оферты, адресованное неопределенному кругу лиц (п. 1 ст. 437 ГК РФ). Специальное законодательство рассматривает рекламу как информацию о физическом или юридическом лице, товарах, идеях, начинаниях, распространяемую в любой форме, с помощью любых средств, предназначенную для неопределенного круга лиц, целью которой является формирование или поддержание интереса к физическому, юридическому лицу, товарам, идеям, начинаниям и которая в результате повышенного интереса к товарам, идеям, начинаниям способствует их реализации. На основании рекламы могут быть заключены множественные договоры с различными субъектами. Рекламодатель, не являющийся оферентом, не связан какими-либо существенными условиями договора и сроком действия оферты.
Вторым, свойственным в первую очередь предпринимательской деятельности порядком заключения договора является его заключение на торгах (ст. 447—449 ГК РФ). Предметом торгов может быть заключение договора или права на его заключение. В качестве организатора торгов может выступать собственник вещи или обладатель имущественного права, а также специализированная организация, действующая на основании договора. Если иное не предусмотрено законом, то собственник продаваемой вещи или обладатель реализуемого имущественного права определяют форму торгов: аукцион или конкурс. Обе формы предусматривают наличие не менее двух участников, формализованный порядок проведения, элемент состязательности. Но если аукцион предполагает состязание капиталов (побеждает предложивший более высокую цену), то конкурс больше соответствует природе предпринимательской деятельности как длящегося, специально организованного процесса, к которому предъявляется ряд требований в интересах различных групп лиц (здесь побеждает предложивший лучшие условия, он определяется специализированной конкурсной комиссией). По составу участников аукционы и конкурсы могут быть открытыми (с допуском к участию любого лица) и закрытыми (с допуском только специально приглашенных для этой цели лиц). Все это свидетельствует в пользу того, что заключаемый на торгах договор не носит строго личный характер.
По своей юридической природе извещение о проведении торгов является односторонней сделкой, порождающей соответствующие юридические последствия. В частности, между организатором торгов и лицом, получившим извещение, возникает обязательственное правоотношение, в силу которого указанное лицо вправе требовать от организатора торгов принятия и рассмотрения предложения, сделанного лицом, изъявившим желание принять участие в торгах. Правовое регулирование отношений очень близко (практически идентично) к обязательствам из односторонних действий (гл. 57 ГК РФ). Определенные обязанности возлагаются как на организатора, так и на участников торгов. Используется мера обеспечения исполнения обязательств, носящая превентивный характер (задаток).
В результате проведения торгов между победителем и организатором торгов возникает обязательство по заключению соответствующего договора. В рамках этого обязательства победителю торгов принадлежит право требовать заключения с ним договора. Само обязательство по передаче имущества, выполнению работ или оказанию услуг возникает из сложного юридического состава: проведения торгов и заключенного на основе их результатов договора. У этого договора специфическая письменная форма — протокол о результатах торгов. Если предметом торгов было только право на заключение договора, то протокол и договор оформляются раздельно. К основаниям действительности договора добавляется действительность проведенных торгов.
Заключение некоторых договоров на основе торгов подчиняется специальным правилам, которые не могут противоречить нормам ГК. Аналогично проводятся публичные торги в порядке исполнения решения суда, если иное не предусмотрено процессуальным законодательством. Ряд договоров может быть заключен только путем проведения торгов (ст. 293 ГК РФ).
С общими требованиями к осуществлению предпринимательской деятельности и ее социальным характером связана возможность понуждения к заключению договора. Понуждение к заключению договора не допускается за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена ГК, иным законом или добровольно принятым обязательством (ч. II п. 1 ст. 421 ГК РФ).
В ГК РФ эти случаи сводятся к следующему:
заключение коммерческой организацией публичного договора (ст. 426);
заключение основного договора в соответствии с заключенным предварительным договором (ст. 429);
заключение договора победителем торгов, предметом которых было право на заключение договора (ст. 448).
В части второй ГК РФ на государственного заказчика, разместившего заказы, принятые поставщиком, возлагается обязанность заключить госконтракт на поставку товаров для государственных нужд и на выполнение подрядных работ для государственных нужд.
В ГК РФ речь идет о заключении обязательных договоров. К ним применяются правила ст. 445 ГК РФ. Заключение договора в обязательном порядке согласно ст. 445 ГК происходит, во-первых, для стороны, которой направлена оферта (рассматриваемая в качестве проекта договора), и, во-вторых, для стороны, направившей оферту (проект договора).
Среди иных законов следует выделить законы РСФСР «О защите прав потребителей», «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»; Федеральные законы «О поставках продукции для федеральных государственных нужд», «О государственном материальном резерве», «О естественных монополиях», «О государственном оборонном заказе». Их нормы касаются государственных унитарных предприятий, юридических лиц — монополистов, занимающих доминирующее положение на рынке и т.д.
Для дальнейшего изложения имеет большое значение классификация договоров в предпринимательской деятельности. Можно использовать все богатство классических гражданско-правовых классификаций: односторонние и взаимные (односторонне обязывающие, взаимно-обязывающие); простые и сложные; со строго определенным содержанием (односубъектные), альтернативные и факультативные; главные и дополнительные; строго личного характера и несвязанные с личностью должника или кредитора; реальные и консенсуальные; основные и предварительные; с правом требования у стороны договора и в пользу третьего лица и т.д.
Но большим значением обладают классификации по основаниям:
1) с точки зрения их нормативно-правового регулирования: договоры, предусмотренные законами или иными правовыми;
актами (модельные);
договоры, не предусмотренные законами или иными правовыми актами;
смешанные договоры;
2) по территории действия:
международные (внешнеэкономические);
внутреннего оборота;
3) по сферам предпринимательской деятельности$
4) по субъектному составу:
между профессиональными предпринимателями, функционирующими в сфере предпринимательской деятельности;
между предпринимателями и потребителями.
Наиболее приемлема классификация по критерию, включающему совокупность экономических и юридических признаков и базирующемуся на характеристике правоотношений и их объектов:
договоры о передаче имущества в право собственности или иное вещное право;
договоры о выполнении работ;
договоры об оказании услуг.
Мы не рассматриваем договоры в сфере создания, использования и реализации результатов творческой деятельности в силу их специфики, о которой уже говорилось ранее, и в связи с рассмотрением их не только в курсе гражданского права, но и в курсах Авторского и Патентного права. Мы не будем специально останавливаться на договорных конструкциях (договор присоединения, публичный договор) в силу их служебных функций. Более дробная классификация во многом совпадает с системой договоров по части второй ГК РФ.
Специфика прекращения обязательств в сфере предпринимательской деятельности
Предпринимательская деятельность имеет конкретную цель — получение прибыли. Таким образом, конкретные обязательства, оформляющие предпринимательские отношения, имеют срок действия, определяемый, по общему правилу: достижением цели или, точнее, решением тактических задач на пути к ее достижению; изменением обязательства (его заменой) или наступлением обстоятельств, делающим достижение цели, решение задач невозможным; утратой интереса в существовании данного обязательственного правоотношения. Обязательства могут прекращаться по воле сторон и независимо от их воли, причем в первом случае может быть необходимо волеизъявление всех сторон или достаточно волеизъявления одной стороны. В целом прекращение обязательств означает исчезновение правовой связи его субъектов, влекущее утрату субъективных прав и обязанностей, составляющих содержание обязательственного правоотношения.
На первом месте по значимости для предпринимательской деятельности и для гражданского оборота в целом стоит такой способ прекращения обязательств, как их надлежащее исполнение, т. е. в соответствии с условиями обязательства, требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований — в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями (ст. 309 ГК РФ). Ненадлежащее исполнение вместо прекращения обязательства означает усложнение его структуры, возлагая дополнительные обязанности и предоставляя дополнительные требования. По своей юридической природе действия по исполнению обязательств являются сделками, так как направлены на прекращение существующих обязательственных правоотношений. Следовательно, к ним применяются правила о совершении сделок.
Кроме этого, надлежащее исполнение подчиняется общим принципам исполнения обязательств: принципу реального исполнения, принципу экономичности и принципу сотрудничества сторон.
Принцип реального исполнения означает, что предусмотренные обязательством действия должны быть совершенны фактически без замены их денежной компенсацией. Однако развитие товарно-денежных отношений делает актуальным применение п. 2 ст. 396 ГК РФ, предусматривающего возможность освобождения должника от исполнения обязательства в натуре путем возмещения убытков и уплаты неустойки, если иное не предусмотрено законом или договором. Однако злоупотребление этой нормой не только подрывает стабильность экономических отношений в обществе, но и может привести к признанию сделки недействительной как совершенной с целью прикрыть другую сделку, например, кредитный договор (п. 2 ст. 170 ГК РФ).
Принцип экономичности означает, что сторона должна избрать такой вариант исполнения обязательства, который связан с наименьшими затратами. Он находит свое отражение в требовании заботливости и осмотрительности при исполнении (ч. II п. 1 ст. 401 ГК РФ); в возможности освобождения арендодателя от обязанности возместить арендатору предприятия стоимость улучшений, издержки на которые несоразмерно больше улучшения качества и (или) эксплуатационных свойств имущества или при осуществлении которых нарушены принципы добросовестности и разумности (ч. II ст. 662 ГК РФ) в установлении исполнения обязанности на наиболее выгодных для контрагента условиях (ст. 992 ГК РФ) и др.
Принцип взаимного сотрудничества означает, что стороны в обязательстве вправе рассчитывать при исполнении лежащих на них обязанностей на содействие от другой стороны, без которого она не может исполнить свои обязанности надлежащим образом и которое другая сторона может оказать ей без ущерба для себя. Он реализуется при учете вины кредитора (п. 1 ст. 404 ГК РФ), при легальном возложении обязанности содействия на одну из сторон (ст. 718 ГК РФ), при предоставлении возможности отступления от условий договора в интересах контрагента (п. 2 ст. 973) и др.
Надлежащее исполнение включает в себя совокупность обязательных элементов: исполнение надлежащим лицом, надлежащему лицу, в надлежащий срок, в надлежащем месте, в надлежащей валюте (гл. 22 ГК РФ). Иногда добавляют: в надлежащем порядке (см., например, ст. 319 ГК РФ), в надлежащей форме (п. 1 ст. 307 ГК РФ). Из данных общих правил предусмотрен ряд изъятий.
Важным для предпринимательских отношений изъятием из правила об исполнении надлежащим лицом является возможность возложения исполнения обязательства на третье лицо, если из закона, иных правовых актов, условий обязательства или его существа не вытекает обязанность должника по личному исполнению (ст. 313 ГК РФ). Возложение исполнения на третье лицо не тождественно перемене лиц в обязательстве. В этом случае за ненадлежащее исполнение отвечает непосредственно сторона в обязательстве, если законом не предусмотрено иное. Специальным условием исполнения обязательства в надлежащий срок является легальная презумпция запрета досрочного исполнения обязательств, связанных с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности (ст. 315 ГК РФ). Для определения места исполнения обязательства для предпринимательских отношений важно выделение особенностей не только по объекту и предмету обязательства, но и по его субъектному составу (ст. 316 ГК РФ).
Для обязательства важна не только его форма, но и документальное оформление его исполнения (п. 2 ст. 408 ГК РФ). Оно имеет значение как в процессуальном аспекте (при возникновении каких-либо споров), так и для налогообложения.
Все иные основания прекращения обязательства объединяет отсутствие достижения цели обязательства, решения конкретной задачи предпринимательской деятельности.
2) по правовой природе: являющиеся сделками; имеющие иную правовую природу;
3) по наличию волеизъявления сторон: наступающие по воле сторон; наступающие независимо от воли сторон;
4) по характеру волеизъявления сторон:
для реализации которых необходимо взаимное волеизъявление сторон;
для реализации которых достаточно волеизъявления одной стороны.
Прекращение обязательства предоставлением отступного взамен исполнения (ст. 409 ГК РФ) является исключительным основанием (по аналогии с п. 2 ст. 414 ГК РФ), наступает по воле сторон, использует форму многосторонней, в том числе двусторонней сделки («по соглашению сторон»). Своеобразным образом оно иллюстрирует исключение из правил об исполнении обязательства в натуре. Своеобразие заключается в том, что речь идет не об исполнении, а его замене.
Зачет как распространенное в предпринимательских отношениях основание прекращения обязательств (ст. 410 ГК РФ) является исключительным (ст. 411 ГК РФ), является сделкой и для его реализации достаточно волеизъявления одной стороны. Однако контрагент может оспаривать как действительность предъявленного к зачету требования, так и наличие необходимых для зачета условий. Из материально-правовых условий зачета для предпринимательской деятельности особенно характерны однородный предмет требований (как правило, деньги) и специфика субъектного состава. Встречный характер предъявляемого к зачету требования означает, что кредитором по нему должен быть должник по требованию, в отношении которого осуществляется зачет. Рисковый характер предпринимательской деятельности и необходимость определенных гарантий для контрагентов предпринимателей связаны с возможностью предъявления к зачету обязательства, кредитором по которому является иное лицо, — при поручительстве и уступке требования (ст. 364, 386, 412 ГК РФ). Особенность зачета состоит в том, что он влечет за собой прекращение сразу двух обязательств — основного и встречного — при их равенстве по размеру. При неравенстве встречных обязательств после зачета большее по размеру продолжает существовать в части, превышающей меньшее из заявленных к зачету. Возможны и многосторонние зачеты, которые обычно проводятся банками. С ними не следует путать «взаимозачеты», которые осуществляются по воле Правительства РФ, распространяются на группы юридических лиц и отрасли в целом, носят административный характер и являются способом борьбы с неплатежами.
Совпадение должника и кредитора в одном лице (ст. 413 ГК РФ) связано как с договорными отношениями (выкуп арендатором арендуемого имущества), так и с реорганизацией юридических лиц и во многом схоже с прекращением ограниченного вещного права при совпадении в одном лице его субъекта и собственника.
Новация — это замена одного обязательства другим между теми же лицами с одновременным прекращением первоначального обязательства (ст. 414 ГК РФ). Это исключительное основание, многосторонняя сделка. Ее надо отличать от пролонгации и изменения договора. Изменение предмета или способа исполнения не является ни достаточными элементами для квалификации действий как новации (замена устаревшего оборудования при лизинге), ни обязательными (существенное изменение условий договора при сохранении первоначального предмета или способа исполнения).
Прощение долга — совершаемая кредитором односторонняя сделка (ст. 415 ГК РФ). В литературе высказывается и другая точка зрения на характер этой сделки, но здесь прослеживается влияние ГК, где это основание связывалось с соглашением сторон. В настоящее время, должник может возражать против освобождения его от долга, но в судебном порядке и при надлежащем исполнении обязательства, т.е. при противопоставлении другого основания прекращения обязательства. Спорно, входит ли должник в число «других лиц», права которых в отношении имущества кредитора не должны нарушаться (ст. 415, 10 ГК РФ). Возникает вопрос и о налогообложении кредитора и должника, особенно при приращении имущественной массы должника в результате прощения долга. Возможность реализации этого основания прекращения обязательства ограничена по срокам, так как суммы неистребованной кредитором задолженности по обязательствам, порожденным сделками, которые предусматривают поставку товаров, выполнение работ или оказание услуг, подлежат списанию по истечении четырех месяцев со дня фактического получения предпринимателем — должником товаров (выполнения работ или оказания услуг) как безнадежная дебиторская задолженность на убытки предпринимателя — кредитора, за исключением случаев, когда в его действиях отсутствует умысел.
Обязательство прекращается невозможностью исполнения, если она вызвана обстоятельством, за которое ни одна из сторон не отвечает (ст. 416 ГК РФ). Это основание не зависит от воли сторон. При виновной невозможности исполнения основное обязательство не прекращается, а изменяется: для виновной стороны возникает обязанность по возмещению причиненных контрагенту убытков и т. п. Если невозможность исполнения вызвана виновными действиями кредитора, дополнительно наступают последствия, предусмотренные п. 2 ст. 416 ГК РФ. При случайной невозможности исполнения обязательство прекращается полностью или частично. Уже произведенное исполнение во взаимном обязательстве сохраняет силу, если совершившая его сторона получила встречное удовлетворение; то исполнение, за которое встречное удовлетворение не предоставлено, должно быть возвращено совершившей его стороне.
Невозможность исполнения может быть физической и юридической. При более дробной классификации выделяют: хозяйственно-технические факторы, определяющие невозможность изготовления предмета обязательства и невозможность его поставки; юридические факторы, определяющие невозможность должника действовать законно, целесообразно, нравственно; явления «непреодолимой силы».
В денежных обязательствах невозможность исключается. В предпринимательских отношениях исполнение обязательства невозможно по общему правилу, лишь в случае действия непреодолимой силы (п. 3 ст. 401 ГК РФ).
Частным случаем рассмотренного основания прекращения обязательств выступает невозможность исполнения в результате издания акта государственного органа (ст. 417 ГК РФ). Законность акта государственного органа может быть оспорена в судебном порядке. В случае признания акта государственного органа, на основании которого обязательство прекратилось, недействительным, обязательство восстанавливается, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа общества, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа обязательства и исполнение не утратило интерес для кредитора (п. 2 ст. 417 ГК РФ). В отличие от правил о защите права собственности (ст. 306 ГК РФ), причиненные убытки возмещаются только в случае признания акта государственного органа недействительным (ст. 16, 1069 ГК РФ). Многие исследователи допускают расширительное применение ст. 417 ГК РФ к актам органов местного самоуправления и соответствующих должностных лиц (ст. 13, 16, 1069 ГК РФ).
И последним основанием является прекращение субъекта обязательства: смерть гражданина (и приравненные к ней обстоятельства — ст. 45 ГК РФ) или ликвидация юридического лица (ст. 418, 419 ГК РФ). В отличие от ст. 413 ГК РФ речь идет не об исчезновении стороны в обязательстве, а об абсолютном прекращении субъекта. Между собой случаи прекращения субъекта различаются по характеру обязательств. Смерть гражданина прекращает личные обязательства или обязательства с сильным личным элементом (ст. 601,702, п. 1 ст. 706, 974, 1068 и др., а также ограничения, установленные ст. 411 и п. 2 ст. 414 ГК РФ), причем в одних обязательствах имеет пресекательное значение смерть любой из сторон, в других — только определенной стороны. Прекращение обязательств ликвидацией юридического лица носит характер презумпции, что вытекает из сути самой ликвидации (ст. 61 ГК РФ).
Возможно прекращение обязательства в силу одностороннего отказа от его исполнения, т. е. по инициативе одной стороны (п. 2 ст. 407 ГК РФ), причем если для всех правоотношений установлена презумпция запрета одностороннего отказа («только в случаях, предусмотренных законом или договором»), то для обязательств, связанных с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности, первостепенное значение имеет включение такого основания в условия договора, если иное не вытекает из закона или существа обязательства (ст. 310 ГК РФ).
Наконец, следует иметь в виду, что перечень оснований прекращения обязательств носит открытый характер.
Для практики имеет значение разграничение понятий «прекращение обязательства», «исполнение обязательства», «расторжение договора».
Не останавливаясь на изученном вами в курсе гражданского права порядке правового регулирования этих процессов (гл. 22, 26, 29 ГК РФ), отметим только, что:
понятие «прекращение обязательства» включает в себя два остальных;
расторжение договора, по общему правилу, является сделкой как и исполнение обязательства;
во всех случаях как исполнение обязательства, так и расторжение договора предусматривают наличие волеизъявления сторон;
легализована презумпция расторжения договора по соглашению сторон, но в случаях, предусмотренных ГК, иными законами или договором, договор расторгается по требованию одной из сторон решением суда;
прекращение обязательства возможно в течение сроков исковой давности или иных сроков, установленных правовыми актами; исполнение обязательства возможно в надлежащий срок со
гласно ст. 314 ГК РФ; расторжение договора возможно в любое время до его исполнения;
расторжение договора является основанием прекращения обязательств;
момент прекращения обязательства определяется моментом заключения соглашения о расторжении договора или моментом вступления в законную силу решения суда;
легально установлена презумпция, лишающая права требовать возвращения исполненного до расторжения договора;
расторжение договора в связи с существенным изменением обстоятельств имеет ограниченную сферу применения для предпринимателей в силу «рисковости» их деятельности;
в случае расторжения договора в связи с существенным изменением обстоятельств суд по требованию любой из сторон должен определить последствия расторжения договора, исходя из необходимости справедливого распределения между сторонами расходов, понесенных ими в связи с исполнением этого договора;
суд может отказать сторонам в расторжении договора в связи с существенным изменением обстоятельств и изменить предмет иска на «изменение договора», если расторжение договора будет противоречить общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, который значительно превышает затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях, т. е. если суд применит общие требования к осуществлению предпринимательской деятельности.
Понятие и способы обеспечения исполнения обязательств в сфере предпринимательской деятельности
Общие требования к осуществлению предпринимательской деятельности в интересах контрагентов находят свое правовое оформление в способах обеспечения исполнения обязательств. Они преследуют цели предотвращения или уменьшения размера негативных последствий, которые могут наступить в случае неисполнения либо ненадлежащего исполнения должником своего обязательства. В них выражается государственное регулирование предпринимательской деятельности посредством предоставления правовых модельных механизмов стимулирования определенного поведения и предоставления права использовать иные механизмы. Способы обеспечения исполнения обязательств представляют собой многофункциональные конструкции: кроме реализации стимулирующей функции ряд из них может выступать мерой гражданско-правовой ответственности, подтверждать факт заключения договора и т.д. Все они являются обязательствами, но особого рода. Их специфика состоит в дополнительном (акцессорном) характере по отношению к обеспечиваемому обязательству (главному, основному).
Это проявляется, в свою очередь, в нескольких особенностях, носящих характер общего правила:
обеспечивающие обязательства могут устанавливаться только в отношении действительных требований кредитора, содержащихся в основном обязательстве, т.е. тех, которые уже реально существуют (а не будущих или прекративших свое существование) и удовлетворяют требованиям закона;
обеспечивающее обязательство следует судьбе основного при переходе прав кредитора другому лицу (ст. 384 ГК РФ; сравните с п. 3 ст. 216, п. 1 ст. 275 ГК РФ и другими нормами о вещных правах);
недействительность основного обязательства влечет за собой недействительность обеспечивающего его обязательства, а недействительность соглашения об обеспечении исполнения обязательства не влечет недействительности этого обязательства (п. 2, 3 ст. 329 ГК РФ);
прекращение основного обязательства влечет и прекращение его обеспечения (например, ст. 352, 367 ГК РФ).
Итак, способы обеспечения исполнения обязательств — это предусмотренные законом или договором специальные дополнительные меры имущественного характера, направленные на надлежащее исполнение обязательства и предоставляющие кредитору определенную гарантию удовлетворения его требований или возмещения убытков, которые могут возникнуть в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.
Каждый из этих способов в свою очередь обладает определенной спецификой, которую предпринимателям необходимо знать для эффективного использования этих мер.
Первый из предусмотренных ГК способов обеспечения исполнения обязательств — это неустойка, определение которой дано в п. 1 ст. 330 ГК РФ.
Для нее характерны:
предопределенность размера ответственности;
возможность взыскания по факту нарушения обязательства, а не по факту причинения убытков;
относительная свобода сторон в формировании условия о неустойке;
обусловленность ответственностью должника;
последующее за нарушением применение.
В целом, это средство упрощенной компенсации потерь (или, точнее, ущемленных интересов) кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением должником своих обязанностей.
По основанию неустойка может быть законной и договорной, с применением ее в первом случае вне зависимости от того, предусмотрена она еще и соглашением сторон или нет, и с ограничением права сторон на изменение ее размера (в том числе с полным запретом его уменьшения сторонами). Обязательным условием действительности соглашения о неустойке является его письменная форма вне зависимости от формы основного обязательства.
В зависимости от соотношения убытков и неустойки различают четыре ее вида (ст. 394 ГК РФ):
зачетная — убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой, носит характер общего правила;
исключительная — взыскивается только неустойка, исключается возмещение убытков;
штрафная — убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки;
альтернативная — по выбору кредитора взыскивается либо неустойка, либо убытки.
Традиционно выделяют разновидности неустойки — штраф и пени, правда, редко раскрывая их понятия. Штраф может быть установлен за нарушение любого условия обязательства в твердой сумме или в процентах. Как правило, он взыскивается единократно. Пеня устанавливается в процентах на случай просрочки исполнения обязательства. Она представляет собой длящуюся неустойку, которая взыскивается за каждый последующий период просрочки не исполненного в срок обязательства. Неустойка максимально распространена в предпринимательских отношениях.
Обеспечительное действие залога (ст. 334 ГК РФ) состоит в том, что он:
обусловливает сохранность имущества должника, за счет которого кредитор может удовлетворить свое требование;
требование кредитора-залогодержателя удовлетворяется ранее требований других кредиторов;
объем требования рассчитывается на момент удовлетворения. Основаниями залогового правоотношения служат договор или закон при наступлении указанных в нем обстоятельств, если в законе предусмотрено, какое имущество и для обеспечения исполнения какого обязательства признается находящимся в залоге. Это превентивная мера — применяется до правонарушения. Залог легально расширяет круг лиц, участвующих в обеспечивающем обязательстве, по сравнению с участниками обеспечиваемого обязательства. Понятию товара в предпринимательских отношениях полностью соответствует многообъектная классификация залоговых правоотношений. Цели государственного регулирования отражаются в формализованном порядке построения и реализации этих правоотношений, а также в довольно подробном освещении прав и обязанностей сторон этого длящегося отношения, в том числе по пользованию и распоряжению заложенным имуществом. Автономии и равенству сторон соответствует введение наряду с судебным порядком обращения взыскания на заложенное имущество порядка такого обращения по соглашению сторон.
К недостаткам залога, препятствующим его эффективному использованию в предпринимательских отношениях, относятся проблемы:
единой и публичной регистрации обременений имущества;
обращения взыскания на заложенное имущество;
реализации заложенного имущества.
Соглашение о внесудебном порядке обращения взыскания на заложенное недвижимое имущество может быть заключено только после возникновения оснований для обращения взыскания на предмет залога. О способах привода недобросовестного должника к нотариусу для оформления соглашения закон корректно умалчивает. К тому же это соглашение может быть признано судом недействительным по иску лица, чьи права нарушены таким соглашением. В обращении взыскания на любое заложенное имущество может быть отказано, если допущенное должником нарушение обеспеченного залогом обязательства крайне незначительно и размер требований залогодержателя вследствие этого явно несоразмерен стоимости заложенного имущества. Таким образом, закон использует оценочные критерии, при применении которых остается только полагаться на объективность и компетентность суда. По решению суда залогодержатель может быть вовсе лишен обеспечения исполнения обязательства. Наконец, даже при наличии решения об обращении взыскания на заложенное имущество суд вправе по просьбе залогодателя отсрочить продажу имущества с публичных торгов на срок до одного года. В связи с вышеизложенным юридически грамотные предприниматели используют залог в сочетании с другими способами обеспечения исполнения обязательств.
Особенности удержания имущества (ст. 359 ГК РФ) состоят в том, что:
по своей правовой природе это мера оперативного воздействия, не требующая обращения за защитой права к компетентным государственным или общественным органам;
оно носит последующий характер;
кредитор может удерживать находящуюся у него вещь несмотря на то, что после поступления ее во владение кредитора, права на нее приобретены третьим лицом;
если должник, несмотря на предпринятые кредитором меры, не исполняет свои обязанности, кредитор имеет право удовлетворить свои требования из стоимости вещи по правилам о залоге.
Широта применения этого способа связана с возможностью его использования любой стороной и отсутствием ограничений на природу требований в предпринимательских отношениях (ч. II п. 1 ст. 359 ГК РФ).
Поручительство (ст. 361 ГК РФ) увеличивает для кредитора вероятность исполнения обязательства за счет расширения круга лиц, к которым можно обратить требование. Поручительство является договором, т.е. на него распространяются правила регулирования договорных отношений, в том числе запрет одностороннего отказа от исполнения. Практика подтверждает целесообразность его заключения не как двустороннего (между поручителем и кредитором по основному обязательству), а как многостороннего (между кредитором, должником и поручителем), хотя возможно использование любого варианта.
Обязательным условием его действительности является письменная форма. На основании ст. 113 — 115, 295 — 298 ГК РФ исследователи делают вывод, что бюджетные организации и казенные предприятия, за которыми имущество закреплено на праве оперативного управления, не могут быть поручителями.
Яркой особенностью договора поручительства по сравнению с другими способами обеспечения исполнения обязательств является возможность его заключения для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем. Определенной спецификой обладают основания прекращения поручительства и срок его действия.
Кроме общих правил здесь следует отметить:
сильный личный элемент — поручительство прекращается с переводом долга на другое лицо, если поручитель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника (п. 2 ст. 367 ГК РФ);
наличие специального пресекательного срока — при отсутствии срока действия в договоре, если кредитор в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства не предъявляет иск к поручителю; при отсутствии срока исполнения основного обязательства, его неопределенности или при определении моментом востребования, если кредитор не предъявляет иск к поручителю в течение двух лет со дня заключения договора поручительства.
Вопрос об объеме и характере ответственности поручителя должен быть четко освещен в договоре, так как в ГК РФ есть некоторые противоречия. Пункт 2 ст. 363 ГК РФ устанавливает презумпцию равного объема ответственности поручителя и должника, что благодаря оговорке «если иное не предусмотрено договором поручительства» еще можно согласовать со ст. 361 ГК РФ, предусматривающей как полное, так и частичное обеспечение основного обязательства. Гораздо сложнее увязать частичное обеспечение с солидарной (общее правило) или субсидиарной (если это предусмотрено законом или договором) ответственностью (п. 1 ст. 363 ГК РФ). Обязанность поручителя отвечать за исполнение обязательства должником не означает, что поручитель принимает на себя обязанность должника в натуре. Очевидно, здесь можно ссылаться на п. 2 ст. 363 и ст. 393 ГК РФ, где речь идет явно о денежных средствах, а также на ст. 396 ГК РФ, по которой возмещение убытков в случае неисполнения обязательства освобождает от исполнения обязательства в натуре, а в случае ненадлежащего исполнения оно может освободить от исполнения в натуре, но только если это предусмотрено законом или договором.
Таким образом, мы отмечаем особую значимость договора поручительства для предпринимательской деятельности с ее товарно-денежным характером отношений, так как поручитель по общему правилу несет обязанность возместить неисполненное должником в денежной форме (деньги — всеобщий эквивалент), а кроме того его промежуточное положение между акцессорным обязательством и мерой ответственности. Также исполнение договора поручительства является основанием к перемене лиц в обязательстве (ст. 365, 382 ГК РФ), а именно цессии — перехода прав кредитора. В этом проявляется его сложная связь с обязательственным правом.
Единственным способом обеспечения исполнения обязательства, независимым от основного обязательства является банковская гарантия (ст. 368 ГК РФ). Для нее характерен специальный субъектный состав — в качестве гаранта выступают банки, иные кредитные учреждения или страховые организации, т.е. предприниматели, контроль за деятельностью которых осуществляется также в форме лицензирования.
В отличие от других обеспечивающих обязательств банковская гарантия может быть как отзывной, так и безотзывной с закреплением последнего вида в качестве общего правила.
Возникновение отношений по банковской гарантии в качестве основания имеет сложный юридический состав: просьба принципала (должника по основному обязательству) к потенциальному гаранту и выдача письменного обязательства гаранта бенефициару (кредитору по основному обязательству). Первый элемент рекомендуется оформлять договором, так как выдача банковской гарантии является возмездной и соглашением гаранта с принципалом должно быть определено право первого потребовать от второго в порядке регресса возмещения уплаченных по банковской гарантии сумм (п. 2 ст. 369, ст. 379 ГК РФ). Второй элемент также рекомендуется оформлять не в виде односторонней сделки, а соглашением между гарантом и бенефициаром с определением их прав и обязанностей, а также (самое главное) гарантийных случаев, т. е. перечня условий для предъявления требования об уплате гарантом бенефициару денежной суммы (ст. 368 ГК РФ). Существенным условием банковской гарантии является срок, на который она выдана (п. 2 ст. 374, п. 1 ст. 376, ст. 432 ГК РФ).
Отношениям по банковской гарантии свойственен формализованный порядок и закрытый перечень оснований прекращения. Для предпринимательской деятельности примечателен исключительно денежный характер ответственности. Объем ответственности гаранта ограничен не размером обязанности должника или требования кредитора, а суммой, на которую выдана гарантия.
Принадлежащее бенефициару по банковской гарантии право требования к гаранту по общему правилу не может быть передано другому лицу (ст. 372 ГК РФ). Об иных случаях перемены лиц в обязательстве ГК РФ умалчивает.
Правовые акты и правоприменительная практика выработали многочисленные виды банковских гарантий, призванные удовлетворить всевозможные потребности предпринимательской деятельности.
Как и банковская гарантия, исключительно денежный характер носит задаток (ст. 380 ГК РФ). Кроме того, он обеспечивает исполнение только денежных и только договорных обязательств одновременно. Задаток носит превентивный характер и осуществляет три функции: платежную, удостоверительную и обеспечительную. Платежная функция задатка состоит в том, что сумма задатка идет в счет причитающихся по обязательствам платежей. Удостоверительная функция реализуется в том, что оформленная письменно уплата задатка служит доказательством факта заключения самого договора, даже если он и не совершен в требуемой законом письменной форме. Обеспечительная функция означает, что в случае неисполнения обязательства задаткодателем он утрачивает сумму задатка, а в случае неисполнения обязательства задаткополучателем он должен не только вернуть сумму задатка, но и уплатить контрагенту точно такую же сумму. С определенной долей условности иногда выделяют компенсационную функцию: возмещение убытков с зачетом суммы задатка (ч. II п. 2 ст. 381 ГК РФ). В настоящее время наблюдается расширение применения задатка от отношений между гражданами до денежных договорных отношений с любым субъектным составом.
Перечень способов обеспечения исполнения обязательств является открытым, что соответствует свободе правотворчества предпринимателей.
В бар зашли три зэка и заказали: гроб с костями, многоэтажку и то что мы строили. Официант им все принес и говорит: вот вам гроб с костями и многоэтажка. А то что вы строили – нет. Есть только то где вы были. Что заказали зэки?
Статью подготовил директор по развитию предпринимательства и конкуренции ОАО "Акса" Корчагин Юлиан Андриянович. 
