Какая ответственность предусмотрена для генерального директора за заключение сделок с аффилированными и заинтересованными лицами без проведения соответствующих процедур по их одобрению?
Нюансы вопроса. Генеральный директор ОАО и два его заместителя являются акционерами ЗАО. Каждый из перечисленных лиц обладает более 20% голосующих акций ЗАО. Между ОАО и ЗАО довольно часто заключаются сделки. Генеральный директор хочет передать все акции ЗАО своему сыну и зятю, после чего у генерального директора акций не останется. Один из заместителей передает часть акций жене брата, после передачи акций у заместителя будет менее 20% акций ЗАО.
I. Сразу отметим, что термин "конфликт интересов" законодательно определен и применяется прежде всего при регулировании отношений с участием государственных и муниципальных служащих. Под конфликтом интересов понимается ситуация, при которой личная заинтересованность (прямая или косвенная) государственного или муниципального служащего влияет или может повлиять на объективное исполнение им должностных обязанностей и при которой возникает или может возникнуть противоречие между личной заинтересованностью служащего и законными интересами граждан, организаций, общества, РФ, субъекта РФ, способное привести к причинению вреда этим интересам (ст. 19 Федерального закона № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации», ч. 1 ст. 14.1 Федерального закона № 25-ФЗ «О муниципальной службе в Российской Федерации», ст. 10, ст. 11 Федерального закона № 273-ФЗ «О противодействии коррупции»). Легальное определение конфликта интересов также содержится в ст. 38 Федерального закона № 193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации».
В законах, регулирующих деятельность акционерных обществ, понятия «конфликт интересов» нет. В схожей ситуации, когда личные интересы лица, выполняющего руководящие функции в акционерном обществе или контролирующего крупный пакет акций, могут повлиять на его деятельность, Федеральный закон № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» использует понятие «сделка с заинтересованностью».
Согласно п. 1 ст. 81, п. 1 ст. 83 Закона об АО одобрения советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров требуют сделки, в совершении которых имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, или акционера общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20% и более процентов голосующих акций общества, а также лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания. Таким образом, заместители генерального директора ОАО не могут признаваться лицами, заинтересованными в совершении этим обществом сделки.
Лицо признается заинтересованным в совершении обществом сделки в случаях, если оно, его супруг, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица:
- являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
- владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20% и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
- занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица;
- в иных случаях, определенных уставом общества (абзац второй п. 1 ст. 81 Закона об АО).
II. В соответствии с п. 1 ст. 93 Закона об АО лицо признается аффилированным в соответствии с требованиями законодательства РФ. На практике состав лиц, признаваемых аффилированными по отношению к тем, кто поименован в п. 1 ст. 81 Закона об АО, определяется по правилам, предусмотренным ст. 4 Закона РСФСР № 948-I «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (постановление Президиума ВАС РФ № 14613/11). Согласно этой норме аффилированными лицами являются физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. В частности, к аффилированным лицам физического лица относятся лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное физическое лицо.
Для квалификации в качестве группы лиц совокупность физических лиц должна обладать одним или несколькими признаками, перечисленными в ст. 9 Федерального закона № 135-ФЗ «О защите конкуренции».
Из приведенного законодательного определения аффилированности следует, что перечень лиц, которые могут признаваться заинтересованными в совершении сделки, не является исчерпывающим. Это находит отражение в судебной практике: рассматривая иски о признании недействительными сделок по признаку заинтересованности, суды в сходных обстоятельствах принимают различные решения исходя из специфики конкретного рассматриваемого дела.
В ряде случаев суды признают заинтересованность при совершении сделок с участием тестя директора акционерного общества, двоюродной сестры директора организации, матери супруги директора организации (смотрите, например, постановления ФАС Северо-Кавказского округа № Ф08-5514/07, и № Ф08-5740/06, постановление ФАС Центрального округа № А64-2055/07-20).
Ввиду того, что вопрос о возможности признания сделок, совершенных иными, прямо не поименованными в п. 1 ст. 81 Закона об АО лицами, сделками с заинтересованностью на законодательном уровне исчерпывающим образом не урегулирован, это порождает правовую неопределенность, что подтверждается отсутствием единообразия в правоприменительной практике.
Применительно к рассматриваемой ситуации это означает, что сделками с заинтересованностью, по смыслу п. 1 ст. 81 Закона об АО, будут являться заключаемые между ОАО и ЗАО сделки, если генеральный директор ОАО и/или его сын владеет (каждый в отдельности или в совокупности) более 20% акций ЗАО. Кроме того, факт владения более 20% акций ЗАО зятем генерального директора ОАО также может быть признан квалифицирующим признаком сделки с заинтересованностью.
III. Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность и которая совершена обществом с нарушением требований к ней, предусмотренных Законом об АО, может быть признана недействительной по иску общества или его акционера (п. 1 ст. 84 Закона об АО).
Задавайте вопросы нашему консультанту, он ждет вас внизу экрана и всегда онлайн специально для Вас. Не стесняемся, мы работаем совершенно бесплатно!!!
Также оказываем консультации по телефону: 8 (800) 600-76-83, звонок по России бесплатный!
Общие положения о последствиях недействительности сделки приведены в ст. 167 ГК РФ. При недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) возместить его стоимость, если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены законом.
Генеральный директор должен действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно (п. 3 ст. 53 ГК РФ).
В соответствии с п. 1 ст. 53.1 ГК РФ лицо, выполняющее функции единоличного исполнительного органа общества, обязано возместить по требованию юридического лица, его учредителей, выступающих в интересах юридического лица, убытки, причиненные по его вине юридическому лицу.
Основания ответственности единоличного исполнительного органа акционерного общества также установлены п. 2, п. 3 ст. 71 Закона об АО.
По делам о возмещении генеральным директором убытков истец обязан доказать наличие у юридического лица этих убытков. Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода) (п. 2 ст. 15 ГК РФ, постановление Пленума ВАС РФ № 62, определение ВАС РФ № ВАС-14769).
Генеральный директор акционерного общества несет ответственность, если будет доказано, что при осуществлении своих прав и исполнении своих обязанностей он действовал недобросовестно или неразумно, в том числе если его действия (бездействие) не соответствовали обычным условиям гражданского оборота или обычному предпринимательскому риску (п. 1 ст. 53.1 ГК РФ). Обязательным условием удовлетворения иска о возмещении убытков является недобросовестность и неразумность поведения генерального директора (постановление ФАС Северо-Западного округа № Ф07-9233 по делу № А05-15514).
Недобросовестность действий (бездействия) директора считается доказанной, в частности, когда директор действовал при наличии конфликта между его личными интересами (интересами аффилированных лиц директора) и интересами юридического лица, в том числе при наличии фактической заинтересованности директора в совершении юридическим лицом сделки, за исключением случаев, когда информация о конфликте интересов была заблаговременно раскрыта и действия директора были одобрены в установленном законодательством порядке (постановление Пленума ВАС РФ № 62).
Кроме того, лицо, требующее возмещение убытков, должно доказать противоправный характер действий ответчика, его вину, наличие и размер убытков, причинную связь между противоправными действиями и понесенными убытками (постановления Президиума ВАС РФ № 3290, ФАС Западно-Сибирского округа № Ф04-7818 по делу № А46-2921/201, ФАС Западно-Сибирского округа № Ф04-4046/12 по делу № А70-11863).
Статью подготовил директор по развитию предпринимательства и конкуренции ОАО "Акса" Корчагин Юлиан Андриянович. 
