Компания планирует подписать соглашение с контрагентом, однако обстоятельства не позволяют сделать это в данный момент. Чтобы не упустить возможность, стороны вправе заключить предварительный договор. В таком договоре контрагенты указывают суть будущей сделки и обязуются заключить основной договор.
В бизнесе немало ситуаций, когда сделку не удастся заключить быстро. Чтобы не утратить возможность сотрудничества, контрагенты могут подписать предварительный договор (ст. 429 ГК РФ). Закон не предписывает участникам оборота оформлять подобное соглашение в конкретных случаях.
Это одна из возможностей договорной работы. Стороны самостоятельно и добровольно принимают решение о необходимости такого шага. Главная цель заключения предварительного договора – у сторон появляется гарантия, что в будущем сделка состоится. К исполнению предварительного договора и заключению сделки можно понудить.
Предварительный договор – не единственный вариант в подобной ситуации. Также стороны могут подписать соглашение о намерениях, использовать опционные соглашения или оформить сделку с потестативными условиями.
Назначение предварительного договора
Цель предварительного договора – закрепить обязательство контрагентов впоследствии заключить основной договор. Основной договор следует заключать на условиях, которые стороны закрепили в тексте предварительного соглашения.
Оплата по предварительному соглашению
Договор не подразумевает возмездности и не создает имущественных отношений. Стороны не обязаны платить друг другу при заключении предварительного договора. Более того, если в договоре закрепят условие, что одна из сторон должна выплатить аванс по основным обязательствам, суд признает такой предварительный договор основным.
С помощью предварительного договора фиксируют:
• волеизъявление сторон на подписание договора в будущем (оказания услуг, подряда, аренды, поставки и т.д.);
• обязательство сторон заключить соглашение. Если впоследствии один из контрагентов уклонится от исполнения предварительного договора, суд сможет принять решение о принудительном заключении сделки.
Чтобы предварительный договор признали заключенным, в тексте потребуется сформулировать обязательные условия:
• предмет основного договора (п. 3 ст. 429 ГК РФ). Основной договор или конечное число договоров можно заключить только с этим предметом;
• обязательство сторон заключить основной договор (п. 5 ст. 429 ГК РФ).
Как правило, стороны подписывают предварительное соглашение, если:
1. На согласование условий основного договора необходимо затратить некоторое время. Например, потребуется договариваться о стоимости сделки или в настоящий момент нельзя конкретизировать ряд условий.
2. У одной из сторон договора пока нет предмета договора, или сам предмет еще не существует.
3. Один из контрагентов по будущей сделке в данный момент не обладает правом заключать основной договор. Например, предмет договора находится под обременением или соглашение нельзя заключить в силу обязательства стороны перед третьими лицами.
Есть ситуации, когда конструкцию предварительного договора использовать нецелесообразно. Например, можно заключать договор аренды или продажи будущей вещи. Или продажи имущества, на которое продавец еще не получил право (п. 2 ст. 455 ГК РФ). Арендодатель имеет возможность подписать договор аренды, если еще не стал владельцем имущества (п. 10, абз. 3 п. 11 постановления № 73). Во многих договорах стороны вправе установить приемлемые сроки исполнения обязательств. Также нередко вместо предварительного соглашения сторонам удобнее заключить рамочный договор (ст. 429.1 ГК РФ).
Предварительный договор нельзя применить, если основное соглашение носит реальный характер, то есть считается заключенным с момента передачи имущества (п. 2 ст. 433 ГК РФ). Например, это договор займа (п. 1 ст. 807 ГК РФ).
Статью подготовил директор по развитию предпринимательства и конкуренции ОАО "Акса" Корчагин Юлиан Андриянович. 
