Первое впечатление, что комментируемая статья — это продолжение или вторая часть статьи о предварительных договорах. В этом случае данная вторая часть логически вытекала бы из первой: в первой — понятие предварительного договора, форма предварительного договора, условия его заключения, его отличие от основного договора, соглашения о намерениях и протокола разногласий; во второй — арбитражная практика по предварительным договорам и общие выводы.
Однако первой статьи нет, автором сразу представлена арбитражная практика и выводы. В связи с изложенным хотелось бы дополнить рассматриваемую статью.
Итак, предварительный договор. Понятие предварительного договора содержится в статье 429 ГК РФ, которая сформулирована следующим образом:
«1. По предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором.
2. Предварительный договор заключается в форме, установленной для основного договора, а если форма основного договора не установлена, то в письменной форме. Несоблюдение правил о форме предварительного договора влечет его ничтожность.
3. Предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного договора.
4. В предварительном договоре указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор.
Если такой срок в предварительном договоре не определен, основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора.
5. В случаях, когда сторона, заключившая предварительный договор, уклоняется от заключения основного договора, применяются положения, предусмотренные пунктом 4 статьи 445 настоящего Кодекса.
6. Обязательства, предусмотренные предварительным договором, прекращаются, если до окончания срока, в который стороны должны заключить основной договор, он не будет заключен либо одна из сторон не направит другой стороне предложение заключить этот договор».
Таким образом, предварительный договор не порождает прав и обязанностей, связанных с перемещением материальных благ, но порождает обязанность сторон заключить договор в будущем и право каждой из сторон требовать от другой стороны заключения окончательного договора. То есть если сторона предварительного договора уклоняется от заключения окончательного договора, то другая сторона вправе обратиться в суд с иском о понуждении к заключению договора, а также с требованием о возмещении всех понесенных ею убытков, вызванных несвоевременным заключением основного, окончательного договора. Но чтобы предварительный договор имел такое действие, необходимо следующее условие: в предварительном договоре должны быть согласованы все существенные условия окончательного договора либо установлен порядок их согласования. Если согласованы все существенные условия окончательного договора либо определен порядок согласования, предварительный договор вступает в действие и порождает юридические последствия.
Как следует из пункта 2 статьи 429 ГК РФ, предварительные договоры с участием юридических лиц должны заключаться в письменной форме. А как быть с предварительным договором, если основной договор подлежит государственной регистрации, например договор купли-продажи недвижимости? Необходима ли регистрация предварительного договора в порядке, предусмотренном для основного договора? Разъяснения по этому вопросу дал Президиум Высшего арбитражного суда РФ в Информационном письме № 59. Согласно пункту 14 данного Письма предварительный договор, по которому стороны обязуются в будущем заключить договор, подлежащий государственной регистрации, не подлежит государственной регистрации, так как предметом такого договора является обязательство сторон по поводу заключения будущего договора, а не обязательства по поводу недвижимого имущества.
В предварительном договоре также необходимо установить срок для заключения окончательного договора, то есть когда должен быть заключен окончательный договор. Такой срок в соответствии со статьей 190 ГК РФ должен определяться календарной датой или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами. Он может определяться также указанием на событие, которое должно неизбежно наступить.
В связи с этим нельзя считать определенным срок с указанием на событие, которое может и не наступить. Например, указать, что «основной договор стороны обязуются заключить в течение 10 дней с момента оформления права собственности в регистрирующем органе». Такой срок будет считаться неопределенным, а основной договор будет подлежать заключению в течение года с момента заключения предварительного договора (постановление ФАС Поволжского округа по делу № А65-32553).
Условие о сроке не является существенным условием предварительного договора. Если даже условие о сроке заключения окончательного договора вообще отсутствует, то это не влечет за собой признание предварительного договора незаключенным — он считается заключенным. В этом случае, если срок заключения окончательного договора не установлен, он должен быть заключен в течение года с момента заключения предварительного договора.
Предварительный договор необходимо отличать как от окончательного (основного) договора, так и от протокола о намерениях или соглашения о намерениях. Окончательный (основной) договор отличается от предварительного тем, что он непосредственно порождает права и обязанности сторон, связанные с перемещением материальных благ, как то: передать товар, выполнить работу, оказать услуги, осуществить оплату и т.д.
Задавайте вопросы нашему консультанту, он ждет вас внизу экрана и всегда онлайн специально для Вас. Не стесняемся, мы работаем совершенно бесплатно!!!
Также оказываем консультации по телефону: 8 (800) 600-76-83, звонок по России бесплатный!
То есть при заключении окончательного или основного договора возникают права и обязанности, которые непосредственно связаны с перемещением материальных благ.
Предварительный же договор — это соглашение сторон о заключении окончательного договора в будущем. Из него не возникает прав и обязанностей, связанных с перемещением материальных благ.
Если взять соглашение о намерениях, то в нем лишь фиксируется желание сторон вступить в будущем в договорные отношения. Они просто выразили свое желание заключить договор в будущем без всяких обязательств и без определения существенных условий. При этом они никаких юридических обязательств на себя не берут, в связи с чем ни один из участников протокола о намерениях не вправе юридически через суд требовать заключения какого-либо договора.
Условия договора, который планируется к заключению в будущем, могут согласовываться сторонами и в протоколе разногласий, который не является по своей сути предварительным договором, хотя и содержит пожелания сторон по поводу условий основного договора. В некотором смысле протокол разногласий можно противопоставить предварительному договору: в предварительном договоре закреплены условия, которые полностью согласованы сторонами, а в протоколе разногласий стороны извещают партнеров о своем несогласии с определенными условиями проекта договора. Протокол разногласий — это своеобразное предложение изменить определенные условия проекта договора, которое противоположная сторона может принять либо отклонить, а также может сделать встречное предложение.
Таким образом, подписание протокола разногласий не порождает конкретных прав и обязанностей сторон в отличие от предварительного договора. В этом заключается разница между юридической силой предварительного договора и протокола разногласий.
Вот после такого дополнения, на мой взгляд, было бы логически правильным перейти к арбитражной практике. В комментируемой статье достаточно полно изложена последняя арбитражная практика по вопросу о предварительных договорах. В связи с этим мне хотелось бы остановиться только на одном вопросе: о денежных обязательствах, в том числе о задатках и других обеспечительных платежах, в предварительном договоре.
В статье имеются ссылки на Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа № А78-2603, в котором указано, что в предварительном договоре нельзя применять задаток в качестве меры обеспечения обязательств, и на Постановление ФАС Центрального округа № А35-1259, в котором суд принял прямо противоположное решение.
Далее арбитражный суд Санкт-Петербурга и Ленинградской области в своем решении по делу № А56-19751, подтвержденном Определением ВАС РФ № 15811, не указал на незаконность включения в предварительный договор условия об обеспечительном платеже (задатке). Однако при этом он признал пользование данными денежными средствами незаконным, обязал сторону вернуть обеспечительный платеж в полном размере и выплатить проценты за пользование чужими денежными средствами.
Напротив, ФАС Поволжского округа в своем Постановлении по делу № А65-32553 указал: «Из содержания пункта 1 статьи 380 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что задатком может обеспечиваться исполнение сторонами денежного обязательства по заключенному между ними договору, должником по которому является или будет являться сторона, передавшая задаток.
Предварительный договор не содержит каких-либо денежных обязательств сторон друг перед другом. Следовательно, задаток не может рассматриваться в качестве обеспечения исполнения обязательств по предварительному договору, что исключает применение к возникшим из него отношениям и последствий, предусмотренных пунктом 2 статьи 381 Гражданского кодекса Российской Федерации».
Таким образом, как видно из рассмотренной арбитражной практики, вопрос о включении в предварительный договор условия о задатке как об обеспечительном платеже является спорным. Сам предварительный договор не порождает конкретных прав и обязанностей для сторон, кроме обязанности заключить в будущем основной договор. У сторон не возникает оснований для денежного обязательства, ведь договор о встречном исполнении еще не заключен. Между тем суды часто не относятся к обеспечительным платежам как к чему-либо незаконному, допуская включение условия об обеспечительном платеже в предварительный договор.
Если вопрос о включении в предварительный договор условия о задатке как обеспечительном платеже до настоящего времени является спорным, то по вопросу о включении в предварительный договор условия о полной оплате стоимости имущества до заключения основного договора суды пришли к единому мнению: включать такое условие в предварительный договор нельзя!
Так, в Постановлении Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда по делу № А13-16676, утвержденному Постановлением ФАС Северо-Западного округа указано, что в соответствии с пунктом 3 статьи 429 ГК РФ предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного договора.
В силу положений статьи 429 ГК РФ из предварительного договора может возникнуть только одно обязательство: обязательство заключения сторонами в будущем договора о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг на условиях, предусмотренных предварительным договором.
Как указано выше, в пункте 5 статьи 429 ГК РФ установлена единственная санкция за уклонение стороны, заключившей предварительный договор, от заключения основного договора в виде возможности обращения другой стороны в суд с целью понуждения ее заключить указанный договор.
Какие-либо денежные обязательства сторон из предварительного договора по расчетам за имущество, являющееся предметом основного договора, не могут возникнуть ввиду отсутствия обязательства передать такое имущество. Таким образом, предусмотренное в предварительном договоре денежное обязательство противоречит природе данного договора.
«Следовательно, условие предварительного договора об оплате ответчиком до заключения основного договора стоимости имущества, являющегося предметом незаключенного основного договора, ничтожно в силу статьи 168 ГК РФ как противоречащее статье 429 названного Кодекса».
А в Постановлении ФАС Московского округа делу № А40-149910/10-34-1281 вообще сделан вывод: «Если предварительный договор устанавливает обязанность приобретателя до заключения основного договора уплатить цену недвижимого имущества, то такой договор следует квалифицировать как договор купли-продажи в будущем с условием о предварительной оплате».
Таким образом, вывод автора статьи о том, что крайне нежелательно применять в предварительном договоре условие о задатке и тому подобные условия, создающие денежные обязательства сторон до заключения основного договора, абсолютно правильный. Я бы добавил, что не просто «крайне нежелательно», а недопустимо.
Предварительный договор купли-продажи квартиры 2018 года
Предварительный договор купли-продажи квартиры заключают в том случае, если нет возможности сразу оформить договор купли-продажи с соответствующей регистрацией в ЕГРП (Едином реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним). Для предварительного договора государственная регистрация не требуется.
Так же этот договор часто заключается, как альтернатива договорам Задатка или Аванса и по нему передается определенная денежная сумма, как подтверждение намерений сторон.
Предварительный договор купли продажи квартиры содержит полный объем условий и обязательств, которые позже будут содержаться в Основном договоре купли-продажи. На 2018 год, предварительный договор - самый серьезный из документов, которые можно заключить перед подписанием Основного договора купли-продажи квартиры. В случае уклонения одной из сторон предварительного договора от исполнения своих обязательств по договору, в суде этот документ будет рассматриваться точно так же, как если бы это был Основной договор купли-продажи.
Правильно составленный предварительный договор характеризуют следующие моменты:
• Указание подробной информации обо всех сторонах сделки: для физических лиц это фамилия, имя, отчество, паспортные данные, адрес проживания, данные о доверенности, если лицо действует на ее основании; для юридических лиц — наименование, юридический и фактический адрес, организационно-правовая форма, номер свидетельства о государственной регистрации юридического лица. Кроме того, для юридических лиц нужно обязательно указать Ф. И. О. лица, действующего от имени организации и имеющего доверенность на право совершения таких сделок.
• Точное описание предмета договора и условий сделки. В том случае, если предмет договора не определен, предварительный договор купли продажи квартиры не имеет юридической силы. Это делает его не самым привлекательным вариантом в тех случаях, когда покупается объект в строящемся доме (т.к. обычно на момент подписания точные параметры будущей квартиры неизвестны). В последнем случае лучше оформить договор об участии в долевом строительстве.
• Указание срока заключения Основного договора купли-продажи недвижимости. Если этот срок не прописан, то по закону Основной договор необходимо заключить в течение 12 месяцев с момента подписания предварительного договора. Если в этот срок основной договор не будет оформлен, то любые обязательства по предварительному договору прекращаются и претензии считаются недействительными.
Сложно сказать каким именно последствиям может привести предварительное соглашение. Однако многие прибегают к данному инструменту, чтобы быть уверенным, что они нашли контрагента, покупателя на квартиру или продавца. Разумеется, ни к чему конкретному данный договор обязать не может, кроме того, что стороны сами определили в нем.
Форма и того и другого соглашения не многим отличается друг от друга. К тому же предмет обоих соглашений один и тот же – купля-продажа. Однако в остальном содержание этих договоров и их правовые последствия в корне различаются.
Так, основные различия между предварительным договором о продаже квартиры и самим договором купли-продажи заключаются в следующем:
1. Правовые последствия – по предварительному соглашению стороны лишь выражают намерение купить или продать квартиру в будущем, а в самом договоре купли-продажи непосредственно передают собственность на квартиру в обмен на деньги.
2. Сроки – предварительный договор может иметь определенные сроки, в течение которых стороны должны заключить основную сделку, а сама купля-продажа не имеет таких характеристик и действует с момента подписания, что означает переход права собственности.
3. Оплата – предварительная сделка может иметь условие об оплате аванса, однако основной порядок оплаты должен быть закреплён в самой купле-продаже.
4. Регистрация – по предварительному соглашению переход права собственности не осуществляется, а значит, регистрация такой сделки в Росреестре невозможна, когда как купля-продажа является основанием для регистрации такого правомочия.
Таким образом, хотя внешне и по смыслу эти две сделки могут быть очень похожими, но имеют абсолютно различное значение для сторон соглашения.
Предварительное соглашение служит своего рода гарантом заключения сделки купли-продажи в будущем. В этих целях в нем могут быть закреплены санкции в отношении лиц, которые передумают заключать сделку либо каким-то иным образом препятствуют этому.
Хотя многие не заключают предварительного договора, однако, согласно правилам оферты и акцепта, установленного в гражданском законодательстве, при заключении любого соглашения признак предварительности присутствует.
Однако письменной формы предварительного договора это не имеет, не несёт ответственности для сторон.
Хотя многие недооценивают такой механизм, пользы от него достаточно много. Как уже говорилось, основная польза – это гарантия намерений сторон. Но в чем выражается такая гарантия? Какие именно средства могут использовать стороны, чтобы обезопасить свои намерения?
Предварительный договор купли продажи комнаты или иного объекта недвижимости должен иметь инструменты гарантии:
• аванс;
• материальная ответственность;
• принуждение к заключению сделки в судебном порядке.
Кроме того, стороны в предварительном соглашении могут распределить обязанности по подготовке к купле-продаже. Ведь купля-продажа требует определенного пакета документов, расходов, связанных с их сбором и т.д.
Таким образом, в предварительном соглашении можно распределить указанные расходы и иные обязательства:
1. Определение сроков, которые отводятся для сбора документации.
2. Порядок передачи копий документов покупателю для ознакомления и изучения.
3. Проверка технического состояния квартиры.
4. Обязанность прописать либо выписать.
5. Аудит документов.
6. Определение размеров задатка, возможной скидки и т.д.
7. Установление иных правил по усмотрению сторон.
Основное свойство предварительного соглашения – это возможность сгладить углы каждого специфического случая, чтобы подогнать основную сделку под общепринятый шаблон.
Таким образом, такая предварительность позволяет сторонам обезопасить сделку, подготовиться к возможным нежелательным последствиям либо исключить их.
По общему правилу, предварительное соглашение действует до тех пор, пока стороны не заключат основную сделку, после чего первый договор теряет юридическую силу. Однако стороны вправе ограничить данный срок.
Так, если в таком соглашении установлено, что стороны должны заключить сделку о купле-продаже в течение 6 месяцев, то пропуск срока будет означать наступление ответственности, обозначенной в соглашении. При этом ответственность наступит у лица, по чьей вине срок был пропущен.
По правилам гражданского законодательства об акцепте и оферте, если в самой оферте срок не устанавливается, то у контрагентов имеется месяц, чтобы выразить акцепт либо отказаться. По общему правилу молчание в гражданском законодательстве означает отказ.
Правило молчаливого согласия действует лишь при доказанности намерений контрагента принять акцепт.
Таким образом, стороны вправе определять срок, но также могут и не ограничивать себя подобными правилами. Срок может быть привязан к моменту подписания предварительного соглашения либо к определенному событию, к примеру, к моменту, когда продавец осуществит сбор документации и уведомит об этом покупателя и т.д.
Итак, как составить предварительный договор купли продажи? Предварительное соглашение заключается в простой письменной форме. Нотариальное заверение сделки не является обязательным.
Так, чтобы составить соглашение, необходимо определиться с основными условиями. Предварительная договоренность может устанавливать условия основного соглашения, такие как цена и т.д.
Структурно документ состоит из следующий частей:
• вступительная часть, где указываются идентификационные данные сторон;
• предмет соглашения, где обозначаются намерения сторон купить и продать квартиру;
• основные условия (цена, сроки и т.д.);
• задаток;
• санкции;
• права и обязанности сторон;
• порядок расторжения;
• порядок разрешения споров;
• дата и росписи сторон.
Тем самым, стороны вправе самостоятельно составлять договор, но участие юриста считается желательным.
Особенности предварительного договора по ипотеке заключается в специфике самой ипотеки. Так, при ипотеке есть участник, третье лицо – банк. То есть без участия банка заключения каких-либо соглашений, даже предварительных, не представляется возможным.
Такая сделка имеет следующие особенности:
1. При нарушении условий предварительной договоренности перед продавцом ответственность будет нести не только покупатель, но и банк. Также продавец будет отвечать перед банком, если вдруг откажется от сделки.
2. Банк может определять порядок и условия проверки документации на квартиру, а также технического состояния дома.
3. Оценка является обязательным условием предварительного соглашения при приобретении квартиры в ипотеку. Так, если банк сочтет необходимым проведения оценки его специалистами, то вряд ли продавец или покупатель смогут возразить.
4. Иные особенности, связанные с участием третьего лица.
Таким образом, чтобы сделка купли-продажи по ипотеке прошла успешно, нужно предоставить банку достаточно широкий круг полномочий в предварительных действиях. Иначе он может попросту отказаться в предоставлении кредита, а при отсутствии средств ни одна сделка невозможна.
Большинство банков, в том числе и Сбербанк, устанавливают обязательное правило заключения предварительного соглашения. Такой договор попросту необходимо, с учетом специфики купли-продажи, того факта, что оплачивать сделку будет банк.
В таком соглашении банк пытается максимально обезопасить свои интересы. Ведь приобретаемое жильё является гарантом оплаты кредита, а если какие-то нюансы не будут учтены, то получить свои деньги обратно для банка может оказаться затруднительным.
Договор купли продажи квартиры с задатком или с авансом довольно распространенное явление, особенно в 2018-м году. Задаток является одним из главных преимуществ предварительного договора купли продажи для продавца. Так что он присутствует в большинстве подобных соглашений.
Покупка недвижимости с задатком может быть определена следующими способами:
• в строго фиксированной сумме;
• с привязкой к стоимости квартиры в процентном соотношении.
Когда задаток устанавливается в строгой фиксированной сумме и помимо него, соглашение иной цели не имеет, то оно будет состоять из двух пунктов. Так, первый пункт будет о намерении сторон осуществить купле-продажу в будущем, а второй – о задатке.
Если задаток привязан к цене квартиры, то необходимо установить в соглашении цену и процент, который составляет задаток. По требованию одной из сторон можно сослаться на определенный документ, согласно которому была установлена цена.
Однако цена определяется на усмотрение сторон, но не ниже 70 % кадастровой стоимости, во избежание ненужных проверок со стороны налоговых органов.
Как уже было сказано, предварительная договоренность составляется в простой письменной форме. Он может быть составлен как при участии юриста, нотариуса, так и без него.
Но не стоит забывать, что нотариально заверенная сделка имеет приоритет перед простой письменной формой документа.
Кроме того законодательство допускает признание деловой переписки в качестве предварительного соглашения. Так, если стороны вели переговоры по телефону, по смс или телеграфу, либо почтовым путем, то все эти записи и условия, по которым стороны пришли к соглашению в них могут быть признаны в качестве предварительного соглашения.
Однако это нужно будет доказывать в суде. Поэтому такое соглашение лучше составить в виде отдельного документа.
При составлении предварительного соглашения понадобятся те же документы, что и при заключении сделки купли-продажи. Однако, в силу последствий такого соглашения, допускается отсутствие некоторых из них.
Так, обязательными документами для заключения предварительного соглашения являются:
• паспорта сторон;
• доверенность, если какая-то из сторон выступает через представителя;
• документы, устанавливающие право собственности на квартиру.
Таким образом, остальные документ, если их нет в наличии, можно собирать после заключения предварительного соглашения.
Удобство при заключении предварительного соглашения заключается в возможности гарантировать заключение купли-продажи. При этом стороны могут использовать различные инструменты: задаток и материальную ответственность сторон.
Однако сторонам нужно учитывать, что эти же самые инструменты представляют их риски. Так:
• в случае, если продавец найдет более выгодного покупателя после заключения предварительной договоренности, ему придется понести некоторые убытки, не говоря уже о возврате задатка;
• покупатель в свою очередь также рискует понести убытки и потерять задаток.
Таким образом, прежде чем заключать такой договор необходимо оценить ситуация досконально и уже будучи уверенным в покупке или продаже приступать к его заключению. Ведь покупка квартиры всегда большой риск.
В любом гражданско-правовом договоре могут устанавливаться правила, по которым возможно расторжение соглашение. Рассматриваемая сделка также не является исключением.
Так, расторгнуть такую сделку можно одним из нижеследующих способов:
• при наступлении основания, установленного в самом соглашении;
• при истечении срока действия соглашения;
• если одна из сторон не исполняет свои обязанности либо иным способом грубо нарушает условия;
• в одностороннем порядке либо через суд, при погашении всей ответственности, наступающей в результате такого расторжения.
Основное правило расторжения предварительных соглашений – это то, что одна из сторон в любом случае понесет убытки.
Без этого правила такого рода договора попросту не имеют смысла. По этой причине все риски и возможные перемены в дальнейшем необходимо оценивать и учитывать до заключения предварительного договора.
Предварительный договор купли-продажи дома 2018 года
По данному типу договоров стороны берут на себя определенные обязательства, что в последующем они совершат сделку купли-продажи. Продавец обязуется передать объект покупателю. Важно четко указать, какая недвижимость будет продаваться, по какому адресу, какой у нее регистрационный номер и другие сведения. При этом важно указать и данные о доме и об участке, на котором он стоит.
Стоимость придомового участка входит в общую стоимость дома, что обязательно указывается в договоре. Аванс оплачивается при заключении предварительного договора, а полная сумма – после заключения главного договора.
Оплата производится в сроки, которые заранее указывают в договоре. Также выплаты могут производиться по законодательным нормам.
После подписания документов, вступают в силу обязательства о будущем заключении основного договора. При расторжении сделки накладываются штрафы.
Предварительный договор купли продажи дома с земельным участком — это соглашение, формой и содержанием схожее с основным соглашением на сделку. Он гарантирует порядочность сделки в будущем и избавляет обе стороны от излишних проблем.
Предварительный договор нужен при различных обстоятельствах. Обычно они связаны с неготовностью одной из сторон к заключению сделки в настоящий момент. Откладывая ее по причине неподготовленности, они надеются в будущем обязательно ее совершить. Этот договор могут совершать те, кто не имеет нужной суммы денег или, в случае с другой стороной, — пока не готовы документы.
Раскрывает обязательства предварительного договора пункт 1-й ГК РФ. Одним из главных условий подписания является то, что его участники будут обязаны в дальнейшем совершить сделку, оказать услугу, передать права или выполнить комплекс работ. Одним словом, завершить действие, которое в данном соглашении лишь подразумевается.
По сути, такой договор является гарантом заключения, к примеру, соглашения на куплю-продажу жилого дома с участком. Понимая, какое это важное и крупное предприятие, участники будущей сделки могут подстраховаться. Тем более, что в предварительном договоре будет подробно указан объект сделки и оговоренная цена, которую можно будет поменять только в случае взаимной договоренности.
Для того, чтобы договор соблюдался в точности, нужно использовать установленную законом форму. Ее смысл сформулирован во 2-м п. ст. 429 ГК РФ. По закону предварительный договор должен быть похож на основной, в противном случае — он может быть признан недействительным.
Процедура совершения сделки может быть проведена на основании предварительного договора. Первичные требования и оценка объектов могут быть изложены там же.
Основные шаги:
1. Процесс оформления начинается с ознакомления покупателем со всеми документами. Хорошо, если есть предварительная возможность их проверить.
2. Покупатель имеет право на то, чтобы проверить документы. Если мало времени, то можно проверить хотя бы часть из них при наличии Интернета. Стоимость, количество и имена владельцев, а самое главное, наличие или отсутствие обременения (например, залога) можно узнать на сайте Росреестра, по бесплатному сервису — публичной кадастровой карте.
3. Покупатель, оценивая свои финансовые возможности, договаривается с продавцом по поводу цены. Эта цифра в обязательном порядке должна быть занесена в соглашение.
4. Назначается срок действия соглашения и дата сделки, другие детали.
5. Продавец и покупатель дают обязательства друг другу выполнить все указанные пункты.
После этого составляется предварительный договор, который будет содержать следующие детали:
• вид соглашения;
• предмет;
• перечень документов;
• права и обязанности сторон;
• цена;
• дата;
• меры в случае невыполнения.
Обязанности сторон по отношению друг к другу будут прекращены, когда стороны перенесут дату подписания основного договора. Это значит, что будет завизирован до того срока, который указан в соглашении.
Предварительный договор по сути страхует обе стороны и защищает их интересы в будущем. Он создает условия для чистоты будущей, выгодной всем, сделки.
Предварительный договор купли-продажи земельного участка 2018 года
Участки земли считаются востребованными видами недвижимости, которые часто выступают предметом договора купли-продажи. Нередко в отношении них формируются предварительные контракты. Они дают некоторую свободу действий для продавца, а покупатель получает определенные гарантии того, что участок закреплен за ним.
Этот документ используется достаточно часто, поэтому важно знать, какие пункты в нем являются обязательными, каково его предназначение, а также какие другие особенности учитываются при его составлении.
При совершении разных сделок с участками земли каждый участник должен хорошо разбираться в законодательстве.
К основным таким актам относится:
• ФЗ №101, содержащий информацию о том, что покупать земли могут не только российские граждане, но и иностранцы;
• ст. 27 ЗК указывает на все земли, которые ограничены в обороте и являются государственной собственностью, поэтому не допускается совершение каких-либо сделок с ними;
• ст. 37 ЗК говорит об особенностях предварительного соглашения, составляемого в отношении участков земли;
• ст. 454-491 и ст. 549-557 ГК содержат нюансы, которые учитываются при формировании этого документа;
• ст. 3 ЗК прописывает правила формирования договора купли-продажи;
• ст. 429 ГК содержит сведения о предварительном соглашении.
Перед непосредственным формированием предварительного или стандартного договора купли-продажи следует тщательно изучить все нюансы этой сделки, поэтому анализируются все законодательные акты.
Предварительный контракт составляется исключительно письменно, а если нарушается это требование, то такое соглашение считается недействительным.
В нем прописываются основные значимые условия, которые в будущем будут вписаны и в основной документ. Стороны заранее оговаривают срок, в течение которого должен заключаться контракт. Нередко данная информация отсутствует, тогда автоматический такой срок представлен одним годом после подписания предварительных договоренностей.
Если в указанный срок не подписывается основной договор, то предварительный считается утерявшим свою силу.
В ст. 445 ГК указывается, что если одна из сторон отказывается подписывать контракт, то другая сторона может принудить ее к данному действию. Выгоден предварительный документ продавцу, который хочет убедиться, что конкретный покупатель, заинтересованный в земельном участке, непременно выкупит его через некоторое время. Поэтому это соглашение выступает гарантией соблюдения всех условий и обещаний сторон. При его расторжении обычно предусматривается начисление штрафов.
К основным правилам составления этого соглашения относится:
• главным его назначением является удостоверение того, что стороны намереваются в будущем заключить договор купли-продажи, так как невозможно сделать это сразу за счет отсутствия некоторых документов на недвижимость у продавца или за счет наличия обременения на землю;
• нередко инициатором выступает покупатель, желающий получить кредит на покупку или продать свои ценности, после чего вырученные средства направляются на покупку земли;
• составляется документ письменно (ст. 550 ГК), причем не требуется его регистрация в Росреестре;
• тщательно прописывается предмет договоренностей, но не только адрес и площадь, назначение земли и вид использования, а и то, что территория будет продана в конкретный срок;
• не надо осуществлять заверение документации;
• обязательно содержатся сведения: подтверждение права продавца на недвижимость, срок, в течение которого должен составляться основной договор купли-продажи, а также цена участка.
При составлении данного документа надо ориентироваться на данные, содержащиеся в ст. 429 ГК.
При формировании этого контракта обязательно указываются существенные условия, к которым относится:
• сведения о предмете договора, в качестве которого выступает участок земли, поэтому надо указать, где он располагается, какова его площадь, а также имеются ли на нем какие-либо ограничения, причем за счет этой информации должна иметься возможность отличить землю от остальной территории;
• непременным условием предварительного соглашения выступает цена недвижимости, причем если отсутствует такая информация, то документ является недействительным;
• обязательными пунктами выступают разные ограничения или обременения, имеющиеся на участке;
• должны иметься сведения о сторонах, об их правах и обязанностях, а также в конце ставятся подписи граждан.
К дополнительным условиям относится:
• срок, в течение которого должен составляться основной договор купли-продажи, но этих сведений может не иметься, поэтому считается, что заключать соглашение надо в течение года;
• прописывается неустойка, которая взимается с нарушителя, отказывающего подписывать основной контракт в установленный срок, причем если не указан ее размер, то она рассчитывается с учетом норм законодательства;
• стороны могут предусмотреть информацию о переданном задатке или авансе, а также нередко применяется обеспечительный платеж.
Не требуется заверять этот документ у нотариуса.
Предварительное соглашение обычно составляется при отсутствии каких-либо важных документов у продавца участка или при нехватке средств на приобретение у покупателя, но обаятельно должны иметься у продавца некоторые документы на объект.
К ним относится выписка из ЕГРН и правоустанавливающие документы. Также сюда относится документация, указывающая на разные обременения или ограничения на земле. Могут прикладываться к этому договору другие технические бумаги и акты.
Нередко приходится сталкиваться с необходимостью создания такого соглашения в отношении доли участка или при проведении торгов.
В каждой ситуации в документ вносятся определенные необычные сведения.
Если формируется предварительный договор в отношении некоторой доли одной территории, то прописываются сведения:
• информация о самой доле и ее размер;
• адрес земли и ее категория;
• кадастровый номер недвижимости;
• существенные условия, которые важны для каждого участника сделки;
• дата, когда будет заключаться основной контракт;
• сведения о задатке или авансе.
Если одна из сторон отказывается подписывать основной документ, то предоплата возвращается, а вот залог остается у получателя или возвращается лишь частично или в двойном размере в зависимости от ситуации.
Основным назначением предварительного договора выступает гарантия совершения в будущем сделки. Поэтому нередко выдается задаток продавцу.
Размер такой суммы определяется самостоятельно сторонами соглашения, но не следует указывать значительную сумму, так как если покупатель в будущем не сможет выкупить территорию, то он может потерять переданные средства.
Нередко требуется приобрести землю у государства, а она продается с помощью специальных аукционов.
В ст. 39.12 ЗК содержатся основные правила, на основании которых проводятся такие торги.
После окончания торгов составляется предварительный договор, в котором указываются всегда точные сроки, в течение которых должен составляться основной документ, переводиться средства за землю, а также передаваться территория покупателю.
Нередко приобретается земля с возведенным на ней домом. В этом случае при формировании предварительного соглашения много внимания уделяется предмету договорных отношений. Здесь должно указываться намерение заключить сделку, поэтому не описывается сама территория и строение на ней.
Дополнительно должны содержаться сведения об этих объектах, которые аналогичны данным из регистрационных документов на недвижимость.
Если строение является капитальным и сдано уже в эксплуатацию, то указывается информация:
• адрес дома;
• его общая и полезная площадь;
• число этажей.
У продавца должны иметься подтверждающие документы, как на землю, так и на строение. Если они отсутствуют, то в предварительном соглашении указывается этот момент. Фиксируется и цена сделки, причем данный пункт является важным, так как при наличии этой информации продавец в будущем не сможет повысить стоимость недвижимости.
Предварительное соглашение может касаться не только продажи имущества, но и его аренды. В качестве предмета указывается гарантия того, что в установленный срок между двумя сторонами будет заключен договор аренды в отношении конкретного участка земли.
Допускается при составлении такого контракта выплачивать аванс. Составляется документ исключительно между собственником недвижимости и предполагаемым арендатором. Обычно необходимость в предварительном соглашении возникает тогда, когда арендатор хочет получить гарантию, что ему будет предоставлено торговое место на этапе строительства торгового центра или подготовки территории для использования в конкретных целях.
К основным правилам формирования этого документа относится:
• составляется исключительно письменно;
• прописывается срок, в течение которого должен заключаться основной договор аренды, а если отсутствует эта информация, то дается всего 1 год на эту процедуру;
• не требуется его государственная регистрация;
• обязательно прописываются данные, позволяющие установить землю, которая будет передаваться в аренду;
• могут иметься сведения о начислении неустойки, если одна из сторон уклоняется от исполнения обязательства;
• прописывается арендная плата или стоимость продажи, которая будет взиматься с арендодателя (покупателя) после заключения основного соглашения, причем этот пункт считается наиболее важным, так как гарантирует, что после окончания подготовки земли арендодатель (продавец) не установит более высокую плату.
Таким образом, предварительный договор, который может иметь отношение к продаже или сдаче земли в аренду, считается гарантией того, что между сторонами в будущем будет заключено основное соглашение на заранее оговоренных условиях. Он формируется в письменной форме и не требует регистрации в Росреестре. Должен содержать основные и существенные условия, а также в него могут вноситься дополнительные пункты. Невыполнение требований документа служит основанием для начисления штрафных санкций.
Предварительный договор купли-продажи гаража 2018 года
По виду юридической направленности гражданско-правовые договора можно разделить на основные и предварительные. Основной договор непосредственно порождает права и обязанности сторон, его заключающих, предварительный - является результатом преддоговорных переговоров и представляет собой письменное заключение о желании сторон в будущем заключить основной договор.
Большинство заключаемых договоров являются основными, предварительные договора встречаются намного реже. Ранее законодательство нашей страны не предусматривало варианты заключения предварительного вида договора. В настоящее время ст.429 ГК РФ регламентирует заключение таких соглашений. В соответствии с этой статьей стороны обязуются заключить в будущем основной договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг на условиях, предусмотренных предварительным договором. Предварительный договор заключается в форме, установленной для основного договора, а если форма основного договора не установлена, то в письменной форме. Несоблюдение правил о форме предварительного договора влечет его ничтожность.
В предварительном договоре должны быть четко прописаны условия, позволяющие установить конкретный предмет и другие существенные условия основного договора.
При продаже любой недвижимости могут возникнуть обстоятельства, препятствующие заключению сделки «здесь и сейчас». Причины бывают разные, временные ограничения их решений могут быть не определены и не ясны, а намерение заключить договор купли-продажи объекта остается в силе. В этом случае возможно заключение предварительного договора купли-продажи, который поможет на бумаге закрепить договоренность о продаже недвижимости.
Гаражом считается объект недвижимости, предназначенный для хранения, паркинга, технического обслуживания транспорта. Гаражи могут быть следующих видов: гаражи встроенные, пристроенные и встроенно-пристроенные; гаражи-стоянки; гаражи подземные - сооружения, размещаемые ниже уровня дневной поверхности; гаражи механизированные; гаражи наземные и надземные; гаражи полумеханизированные; гаражи рамповые; гаражи с наклонными полами и др.
Предварительный договор купли-продажи гаража составляется в простой письменной форме в количестве экземпляров, равном количеству сторон сделки. Данный вид гражданско-правового документа не требует государственной регистрации в соответствующем органе.
Предварительный договор купли-продажи гаража будет считаться законным, если в нем будут прописаны существенные условия.
К таким условиям отнесем следующее:
1. Точное название сторон заключаемого соглашения.
2. Конкретные данные об объекте недвижимости (адрес места нахождения, индивидуальные и технические характеристики), а так же свидетельство о регистрации права на гараж.
3. Стоимость недвижимого имущества. Указанная в предварительном договоре цена гаража и будет той стоимостью, по которой будет передаваться гараж от продавца во владении покупателю. Не забудьте «расшифровать» сумму сделки прописью. Важно прописать, что цена, указанная в предварительном договоре купли-продаже недвижимости, является окончательной и не подлежит изменению.
4. Сведения о задатке. Если в качестве обеспечения исполнения обязательств по предварительному договору купли-продажи недвижимого объекта покупателем была передана продавцу определенная сумма денег, то необходимо прописать дальнейшую судьбу переданной денежной суммы.
5. Срок данного договора – указывает на конкретный срок, когда стороны собираются заключить основной договор купли-продажи. Если данный срок не определен, то подписание основного договора необходимо будет сделать в течение одного года после заключения предварительного.
Если все выше перечисленные требования соблюдены, то предварительный договор будет считаться действительным. Каждая из сторон должна хранить свой экземпляр вплоть до заключения основной сделки купли-продажи гаража.
Предварительный договор аренды 2018 года
С начала несколько слов о самом договоре аренды. Напомним, что в нем должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить имущество, подлежащее передаче арендатору в качестве объекта аренды. При отсутствии этих данных в договоре условие об объекте, подлежащем передаче в аренду, считается не согласованным сторонами, а соответствующий договор не считается заключенным (п. 3 ст. 607 ГК РФ). Право сдачи имущества в аренду принадлежит его собственнику, а также лицам, управомоченным законом или собственником сдавать имущество в аренду (ст. 608 ГК РФ). Таким образом, для того чтобы стороны могли заключить договор аренды, необходимо, чтобы существовал объект аренды и был определен его собственник, то есть были оформлены соответствующие права на недвижимое имущество.
Пунктом 1 ст. 429 ГК РФ предусмотрена возможность заключения сторонами предварительного договора, по которому они обязуются заключить в будущем основной договор на условиях, предусмотренных предварительным договором. На практике многие организации прибегают к нему, чтобы прийти к каким либо договоренностям еще до того, как собственник зарегистрирует свои права на объект в ЕГРП.
При этом арбитражные суды двояко относятся к вопросу действительности предварительного договора аренды, если на момент его заключения будущий арендодатель не является собственником здания (помещения). Так, некоторые арбитры считают, что правовым последствием заключения предварительного договора аренды является обязанность заключить договор аренды, а в силу ст. 608 ГК РФ лицо, не являющееся собственником объекта аренды, не может исполнить такое обязательство (Постановление ФАС МО № КГ-А40/8463-08).
Однако Президиум ВАС в Постановлении № 402 (далее – Постановление № 402) назвал данную позицию суда ошибочной, так как она не основана на правовой природе предварительного договора, его месте в процессе формирования договорного (обязательственного) правоотношения.
Использование юридической конструкции предварительного договора передачи имущества (в частности, аренды) имеет своей целью юридически связать стороны еще до того, как у контрагента появится право на необходимую для исполнения вещь, с тем, чтобы в установленный им срок восполнить отсутствие условия, необходимого для заключения основного договора.
То, что лицо ввиду невозможности или недобросовестности может и не исполнить свое обязательство по предварительному договору о заключении основного договора (не станет в установленный срок собственником вещи, подлежащей передаче, или, став им, уклонится от заключения основного договора), в принципе не может рассматриваться в качестве основания для признания предварительного договора недействительным, поскольку подобные обстоятельства могут иметь место на стадии исполнения, но никак не заключения предварительного договора. В свою очередь, контрагент может в судебном порядке потребовать либо взыскания убытков, причиненных незаключением основного договора, либо принудительного заключения договора.
Аналогичная правовая позиция была изложена и в постановлениях ФАС МО № КГ-А40/9192-09, № КГ-А41/6502 (со ссылкой на Постановление № 402).
Предварительный договор заключается в форме, установленной для основного договора, а если форма основного договора не установлена, то в письменной форме (п. 2 ст. 429 ГК РФ). Напомним, что договор аренды с участием юридического лица должен быть заключен в письменной форме (п. 1 ст. 609 и ст. 651 ГК РФ), а если срок аренды составляет не менее одного года, то договору требуется государственная регистрация (п. 2 ст. 609 и п. 2 ст. 651 ГК РФ). При этом если стороны составили предварительный договор, по которому обязуются в будущем заключить договор аренды на срок более года, то в этом случае предварительный договор не подлежит государственной регистрации. Такое мнение было высказано в п. 14 Информационного письма Президиума ВАС РФ №59. (По данному вопросу см. также Постановление ФАС ВВО № А11-12651).
Заметьте, что если в договоре аренды должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить имущество, предназначенное для передачи в аренду, то в соответствии с п. 3 ст. 429 ГК РФ предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет основного договора. В противном случае договор признается недействительным.
Конечно, достаточно сложно установить конкретное помещение в непостроенном здании. Поэтому рекомендуем в предварительном договоре определить условия, которые позволят идентифицировать объект (местонахождение строящегося здания, его описание, а также описание помещения и его расположение в здании, общую площадь, этаж с обозначением границ помещений). К договору можно приложить оформленный в соответствии с проектной документацией план части здания с выделенным на нем помещением, которое в будущем станет предметом аренды.
Приведем несколько примеров из арбитражной практики, где рассматривался вопрос о действительности (недействительности) договора вследствие четкого (или, наоборот, неопределенного) описания предмета будущего договора аренды.
Например, в Постановлении ФАС ВВО № А82-1820 судьи, оценив предварительный договор аренды, пришли к выводу о том, что в нем отсутствуют конкретные характеристики, позволяющие определенно установить имущество, подлежащее передаче в аренду (этаж, место расположения, адрес), в связи с чем признали договор незаключенным.
ФАС ЗСО в Постановлении № А46-4916 рассматривал спор относительно предварительного договора аренды, где значилась следующая формулировка: помещение расположено на втором этаже в здании по адресу. Помещение выделено красной линией на схеме, содержащейся в приложении к договору. Площадь помещения составляет ориентировочно 102,46 кв. м. Однако арбитры посчитали это недостаточным и, сославшись на отсутствие в предварительном договоре существенных условий относительно предмета аренды, признали договор незаключенным.
А вот два постановления ФАС УО, где судьи признали, что данные, отраженные в предварительном договоре, позволяют определенно установить имущество, подлежащее передаче арендатору в качестве объекта аренды. Так, предметом рассмотрения в Постановлении № Ф09-6635/09 С6 был предварительный договор аренды нежилого помещения площадью ориентировочно 100 кв. м на третьем этаже многофункционального центра, местоположение и границы которого согласованы сторонами и обозначены желтым цветом на графическом поэтажном плане, содержащемся в приложении к данному договору. Судьи сделали вывод о том, что предварительный договор аренды является заключенным и в силу п. 2 ст. 307 ГК РФ порождает права и обязанности для подписавших его лиц. Аналогичный вывод был сделан и в Постановлении № Ф09-1456/09 С6 (в предварительном договоре были согласованы условия относительно площади данного помещения, определено место расположения помещения на 1 м этаже торгово-досугового комплекса, а также был подписан план арендуемого помещения площадью 44 кв. м).
В связи с тем, что в ходе строительства параметры, заявленные в предварительном договоре, могут измениться, стороны могут это предусмотреть и прописать условие о том, что подобные изменения должны вноситься в договор.
Согласно п. 4 ст. 429 ГК РФ в предварительном договоре указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор. Если такой срок не определен, основной договор подлежит заключению в течение года с момента подписания предварительного договора.
Правила определения сроков указаны в ст. 190 ГК РФ, в силу требований которой установленный законом, иными правовыми актами, сделкой или назначаемый судом срок определяется календарной датой или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами. Срок может определяться также указанием на событие, которое должно неизбежно наступить.
На практике очень часто стороны связывают срок с определенным обстоятельством, например, «не позднее столько то дней после оформления права собственности». Мало того, что у будущего арендатора возникает риск, что названное обстоятельство не наступит по причине приостановления или прекращения строительства (в случае если здание еще не достроено). Некоторые суды считают: из положений нормы ст. 190 ГК РФ следует, что наступление события, с которым стороны связывают начало течения срока, не зависит от их воли и действий. Учитывая, что государственная регистрация права собственности на здание не является таким событием, срок, в течение которого стороны обязаны заключить основной договор, необходимо определять в соответствии с п. 4 ст. 429 ГК РФ и он равен году. На это, например, указали судьи ФАС СЗО в Постановлении № А56-35721.
В договоре целесообразно, помимо отсылочного обстоятельства, установить четкую дату, рассчитанную исходя из максимального времени, необходимого для завершения строительства. Например, основной договор должен быть заключен в срок до 01.10.2007, при этом арендодатель вправе в одностороннем порядке увеличить указанный срок, но не более чем на четыре календарных месяца (Постановление ФАС УО № Ф09-4000/09 С6).
В большинстве случаев предварительный договор аренды предусматривает уплату определенной денежной суммы будущим арендатором в пользу будущего арендодателя. Делается это чаще всего в качестве предоставления последнему обеспечения исполнения обязательства заключить основной договор в будущем. Если предварительный договор заключается еще на стадии строительства объекта, то средства, направляемые застройщику, необходимы ему для завершения стройки. Как правило, размер платежа напрямую зависит от стадии строительства здания: чем больше времени остается до его завершения, тем меньше платеж.
Попробуем определиться с правовой сущностью этих платежей, которые в предварительном договоре как только не называются – задатком, авансовым арендным платежом, обеспечительным платежом, гарантийным платежом.
Итак, аванс. Обязанность его перечисления в счет арендной платы представляет собой составную часть обязательства по внесению арендной платы, основанием возникновения которого будет именно основной договор аренды (ст. 606 ГК РФ). Пока он не будет заключен, такое обязательство возникнуть не может.
Согласно п. 1 ст. 429 ГК РФ предметом предварительного договора является исключительно обязательство сторон заключить в будущем основной договор на условиях, предусмотренных предварительным договором. Таким образом, в рамках предварительного договора не может осуществляться полное или частичное исполнение сторонами своих обязательств по еще не заключенному основному договору.(Судьи ФАС ЗСО в Постановлении № Ф04-5483 (11223 А46-21)по поводу возврата перечисленного аванса по предварительному договору указали, что данный договор не порождает денежных обязательств).
Кроме того, право на получение платежей в счет арендной платы принадлежит арендодателю, который является собственником сдаваемых в аренду помещений (п. 3 ст. 607, ст. 608 ГК РФ). В момент заключения предварительного договора нет объекта аренды и собственника помещений. Поэтому считаем, что норма предварительного договора об уплате авансовых платежей противоречит требованиям гражданского законодательства и может быть признана недействительной (ст. 168 ГК РФ).
Теперь о возможности уплаты задатка по предварительному договору в качестве обеспечения исполнения обязательства плательщика по заключению основного договора в будущем. При выборе данного варианта расчетов в предварительном договоре на основании ст. 381 ГК РФ указывается, что в случае неисполнения застройщиком обязанности по заключению основного договора он возвращает плательщику двойную сумму задатка, а в случае неисполнения плательщиком задатка той же обязанности сумма задатка остается у застройщика.
Некоторые судьи признают законность таких соглашений. Например, в Постановлении ФАС ЗСО № Ф04/297-2312/А45 указано следующее: в соответствии с п. 5 предварительного договора в случае уклонения продавца от заключения основного договора он должен будет вернуть покупателю двойную сумму полученного задатка. Поскольку доказательств заключения основного договора не представлено, арбитражный суд пришел к правильному выводу о взыскании задатка в сумме 2 240 000 руб.
Однако не все судьи так считают. В арбитражной практике есть примеры, где они настаивают на невозможности уплаты задатка по предварительному договору. Так, например, в Постановлении ФАС ЗСО № Ф04/3281-399/А67 рассматривалась следующая ситуация: в предварительном договоре стороны со ссылкой на ст. 380, 381 ГК РФ предусмотрели, что истец перечисляет сумму задатка в обеспечение заключения договора (обеспечивается исполнение самого предварительного договора). Кроме того, в будущем основном договоре он выполнит платежную функцию.
Вывод суда был таков. Согласно п. 1 ст. 380 ГК РФ задаток выполняет обеспечительную функцию и может использоваться только в денежных обязательствах. Предварительный договор не порождает имущественных (денежных) обязательств (в соответствии со ст. 429 ГК РФ он порождает только обязательство заключить основной договор в будущем). Следовательно, в рамках данного договора функции задатка, предусмотренные в ст. 380 ГК РФ, реализованы быть не могут. Указание в договоре на то, что переданная сумма при совершении предварительного договора засчитывается в счет платежей по основному договору, положения не меняет, поскольку основной договор еще не заключен.
На наш взгляд, наименее рискованным для застройщика будет вариант, когда платеж по предварительному договору будет обозначен как обеспечительный или гарантийный.
Обеспечительный платеж не является ни авансом, ни задатком, а имеет самостоятельную правовую природу и представляет собой особый способ обеспечения исполнения обязательств, не предусмотренный ГК РФ.
Вот пример из арбитражной практики, доказывающий, что судьи признают возможность использования такого способа обеспечения исполнения обязательств. ФАС ЗСО в Постановлении № А45-3324 отметил, что предварительным договором были согласованы уплата обеспечительного платежа и его размер. Поскольку договор аренды между сторонами заключен не был, то полученная «арендодателем» по предварительному договору в качестве обеспечительного платежа сумма должна быть возвращена по правилам ст. 1102 ГК РФ («Обязанность возвратить неосновательное обогащение»).
В предварительном договоре можно предусмотреть порядок использования данной суммы. Например, в случае если основной договор не заключен по вине застройщика, обеспечительный платеж подлежит возврату плательщику, а если по вине плательщика – из перечисленной суммы удерживается неустойка, подлежащая уплате застройщику. В случае заключения основного договора перечисленная сумма либо возвращается плательщику, либо засчитывается в счет платежей по основному договору. Кроме того, она может быть засчитана в счет гарантийной суммы по основному договору (если она предусмотрена), которая обеспечивает исполнение покупателем или арендатором своих обязательств перед собственником помещений.
Итак, платежи по предварительному договору могут называться по разному и иметь разные цели. Будущего арендодателя, как получателя этих платежей, в данном случае интересует, будут ли они включаться в облагаемую базу по НДС.
В соответствии с п. 5 ст. 155 НК РФ при передаче прав, связанных с правом заключения договора, и арендных прав налоговая база определяется в порядке, предусмотренном ст. 154 НК РФ. Как гласит п. 1 данной статьи, при получении налогоплательщиком оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг) налоговая база определяется исходя из суммы полученной оплаты с учетом налога.
Таким образом, платеж по предварительному договору попадет в облагаемую базу по НДС в тот момент, когда становится очевидно, что он поступил в счет предстоящего оказания услуг по аренде (то есть после заключения договора аренды). При этом, по нашему мнению, суммы, полученные будущим арендодателем, будут облагаться НДС в зависимости от того, подлежат они возврату плательщику либо будут зачтены в счет платежей по основному договору.
Обратимся к арбитражной практике. Как следует из материалов дела, рассмотренного в Постановлении ФАС ПО № А55-7887, по условиям предварительных договоров аренды арендаторы в счет причитающихся арендодателю платежей по договору аренды обязуются уплатить арендодателю задаток в размере рублевого эквивалента размера месячной арендной платы за помещение. Впоследствии были заключены основные договоры аренды со всеми лицами, с которыми были подписаны предварительные договоры, и эти основные договоры исполнялись.
Арендодатель не зачел указанные платежи в счет уплаты арендных платежей за первый месяц аренды после заключения основных договоров, а поэтому с момента, определенного для уплаты арендных платежей за первый месяц аренды, эти платежи являются авансовыми платежами в счет внесения арендной платы за оказанные услуги по аренде торговых площадей в последующих периодах. В связи с этим судьи признали правомерным вывод налогового органа о занижении обществом налоговой базы по НДС на сумму этих платежей.
И второй пример – Решение Арбитражного суда г. Москвы № А40-80384/06 99 391 (обращаем ваше внимание, что в данном случае платеж по предварительному договору носил возвратный характер).
Суть дела такова. Согласно предварительным договорам способом обеспечения исполнения будущими арендаторами своих обязательств по предварительному договору является гарантийное обеспечение.
Полученные денежные суммы гарантийного обеспечения не являются способом обеспечения платежей по предоставлению услуг по аренде и каким либо иным образом не связаны с предоставлением услуг по аренде и иными расчетами по аренде. Такой вывод следует из содержания предварительных договоров.
Общество в соответствии с положениями ст. 146, 162 НК РФ не включило в налоговую базу по НДС сумму полученного гарантийного обеспечения. По его мнению, данные платежи не могут быть признаны объектом налогообложения, так как являются способом обеспечения будущими арендаторами своих обязательств по предварительным договорам аренды, а не выручкой от реализации услуг аренды.
Инспекция не согласилась с мнением общества, указав, что суммы полученного гарантийного обеспечения являются платежами, полученными в счет предстоящего оказания услуг по сдаче в аренду помещений. При этом сумма доначисленного заявителю НДС по решению суда составила порядка 10,4 млн. руб. плюс пени за несвоевременную уплату налога в размере 2,4 млн. руб. плюс сумма штрафа п. 1 ст. 122 НК РФ – 2,1 млн. руб.
В обоснование своих выводов инспекция указывает, что нормами ст. 149 НК РФ не предусмотрено освобождение от налогообложения полученных гарантийных обязательств и платежей. Судьи не приняли данный вывод, поскольку ст. 149 НК РФ освобождены от налогообложения операции, которые в соответствии со ст. 146 НК РФ все-таки являются объектом налогообложения. Полученное обществом гарантийное обеспечение не является объектом налогообложения в соответствии с положениями ст. 146 НК РФ, поскольку получение гарантийного обеспечения не является операцией реализации (ст. 39 НК РФ).
Инспекция не представила доказательств того, что по условиям договоров гарантийное обеспечение подлежало зачету в счет арендной платы или что такой зачет производился сторонами договоров фактически. При этом инспекция утверждала, что полученное гарантийное обеспечение не носит возвратный характер (хотя общество представило доказательства возврата гарантийного обеспечения). Исходя из изложенного, суд признал решение инспекции недействительным.
Теперь перейдем к налогообложению расходов, которые несет будущий арендатор. Это платежи по самому предварительному договору аренды, коммунальные платежи, расходы на ремонт и доведение помещения до состояния, пригодного к использованию, плата за доступ на объект недвижимости для проведения подготовительных работ.
По мнению московских налоговиков (см. письма № 20-12/086935, № 20-12/87641, № 20-12/43852@), до даты оформления арендодателем права собственности на подлежащий в будущем сдаче в аренду объект недвижимости арендные отношения между сторонами возникнуть не могут в силу противоречия этих отношений нормам гражданского законодательства РФ.
Поскольку предварительный договор аренды не содержит основных признаков договора аренды, такой договор не может считаться заключенным согласно законодательству РФ. Следовательно, расходы по не заключенному в установленном порядке договору нельзя учесть в уменьшение налоговой базы по налогу на прибыль организаций, так как они не соответствуют условиям, установленным в п. 1 ст. 252 НК РФ.
При этом затраты, осуществленные согласно данному договору, нельзя учесть для целей налогообложения прибыли в соответствии с пп. 10 п. 1 ст. 264 НК РФ как арендные платежи (в том числе предоплату) за арендованное имущество.
Также в Письме УФНС по г. Москве № 20-12/086935 говорится, что для целей исчисления налога на прибыль не учитываются расходы на компенсацию арендодателю стоимости коммунальных услуг (электро- и теплоснабжение и др.), не включаемой в состав арендной платы, а выплачиваемой отдельно за помещение, которое не получено в аренду.
Имейте в виду, что в арбитражной практике есть примеры, когда судьи вставали на сторону налогоплательщиков и признавали расходы в случаях, когда был заключен только предварительный договор аренды и до заключения основного договора арендные отношения фактически уже возникли.
Например, ФАС ЗСО (Постановление № Ф04-2578 (33740 А75-25)) рассматривал дело, суть которого заключалась в следующем. Материалами дела подтверждается, что общество заключило предварительный договор аренды и фактически пользовалось помещением для извлечения дохода, в связи с чем оплатило коммунальные услуги за эти два месяца. Поскольку факт оплаты подтверждается документально и не оспаривается инспекцией, арбитражный суд обоснованно признал правомерным отнесение в данном случае налогоплательщиком сумм коммунальных платежей на расходы при исчислении налога на прибыль предприятия. В связи с этим довод налогового органа о том, что до даты получения свидетельства о праве собственности арендуемое помещение не могло быть передано обществу, так как предварительный договор аренды не содержит основных признаков договора аренды, подлежит отклонению как несостоятельный.
Суд также отклонил довод инспекции относительно неправомерности предъявления налогоплательщиком к вычету НДС по вышеназванным счетам-фактурам, так как отсутствие договора аренды при фактическом пользовании помещением для извлечения прибыли не лишает налогоплательщика права на предъявление к вычету НДС, уплаченных им сумм за аренду этого помещения.
Теперь несколько слов о расходах, связанных с доведением помещения до состояния, пригодного к использованию. В ряде случаев будущий арендодатель может произвести ремонт или реконструкцию помещений под нужды арендатора, а последний обязуется данные расходы компенсировать. Подобный случай, например, был предметом рассмотрения в Постановлении ФАС ПО № А55-14696. Сторонами был подписан предварительный договор аренды на заключение долгосрочного основного договора аренды. При этом условием заключения основного договора является перечисление дополнительной арендной платы, размер которой равен стоимости работ, выполненных арендатором и связанных с подготовкой помещения для него.
Таким образом, арендатор компенсировал затраты арендодателя по ремонту помещения и после заключения основного договора аренды включил их в расходы. Однако в связи с тем, что ремонт проводился силами арендодателя, налоговые органы квалифицировали договор аренды как договор строительного подряда. Судьи признали данный вывод налоговиков несостоятельным и указали, что обоснованность расходов и их связь с осуществляемой обществом деятельностью следует из указанного в приведенных договорах аренды назначения данного имущества как предназначенного для осуществления основной производственной деятельности общества. Расходы по дополнительной арендной плате подтверждаются платежными поручениями общества и счетами-фактурами.
На практике довольно часто застройщик передает их по договору аренды в состоянии «под отделку» и будущий арендатор, имея свои представления о том, как должны выглядеть арендуемые помещения, производит декоративный ремонт и «неотделимые улучшения» за свой счет.
Итак, предположим, будущий арендатор осуществляет капитальные вложения в помещения в период действия предварительного договора аренды. Данные капвложения не возмещаются арендодателем, но производятся с его согласия. Все произведенные арендатором капитальные затраты документально подтверждены и экономически оправданны. До заключения договора аренды данные затраты аккумулируются арендатором и не учитываются в целях исчисления налога на прибыль. Вправе ли арендатор после заключения договора аренды учесть указанные расходы в качестве капвложений в арендованное имущество и включить их в налоговую базу путем начисления амортизации в соответствии со ст. 258 НК РФ? По мнению Минфина (письма № 03 03 06/1/230 и № 03 03 06/2/16), в целях налогообложения прибыли начисление амортизации по объектам амортизируемого имущества начинается с 1 го числа месяца, следующего за месяцем, в котором заключен основной договор аренды (естественно, с учетом п. 4 ст. 259 НК РФ, согласно которому начисление амортизации начинается с 1 го числа месяца, следующего за месяцем, в котором этот объект был введен в эксплуатацию).
Предварительный договор долевого участия 2018 года
Многие покупатели, привлеченные красочными проспектами благоустроенного жилья, и перспективой в скором будущем получить квартиру за относительно невысокую стоимость, склонны верить обещаниям застройщика. Вот только небольшой нюанс: застройщик предлагает заключить предварительный договор долевого участия в строительстве, конечно, временно, а через некоторое время, совсем скоро он обещает оформить ДДУ. И дольщики, мало задумываясь о последствиях, отдают деньги и подписывают предварительный договор. Между тем сделка, оформленная по ПДДУ, является одной из самых рискованных и может обернуться для покупателя большими проблемами.
214 ФЗ действует более десяти лет, и сегодня уже многие граждане о нем слышали и знают, что при покупке жилья в новостройке, необходимо заключать договор долевого участия, который обеспечивает им полноценную защиту от любых рисков при участии в долевом проекте. Однако далеко не каждый покупатель может отличить подлинный договор ДДУ от того, который им предлагают оформить застройщики. Поэтому, подписывая предварительный ДДУ, они предполагают, что данный договор также заключается по 214 ФЗ. Но нужно сказать однозначно, что предварительный договор не имеет ничего общего с федеральным законом.
ДДУ, гарантирует дольщику получение квартиры, которая вплоть до окончания строительства находится у него в залоге. Документ проходит обязательную регистрацию в Росреестре, только после этого он считается заключенным, что защищает участника долевого проекта от повторных продаж его квартиры.
Предварительный договор – это совершенно другой тип договорных отношений, он не гарантирует дольщику получение жилья, в нем только прописываются обязательства сторон заключить в дальнейшем основной договор. ПДДУ не регистрируется, поэтому не дает участнику никакой гарантии, что обещанная ему квартира не будет продана застройщиком другому лицу.
Тем не менее, ПДДУ никак нельзя назвать незаконным. Данный вид договора предусмотрен законодательством и регулируется статьей 429 ГК, но поскольку он не предполагает получения какого-либо материального продукта (товара, недвижимости, услуги и проч.), то и оплата по нему осуществляться не может. Таким образом, предварительный договор с застройщиком вполне может заключаться до основного ДДУ, но без взимания платы за жилье.
Собственно в этом и заключается проблема. Основная цель застройщика при заключении ПДДУ – привлечение инвестиций в свой проект. Зачастую данные договоры оформляются еще на стадии согласования и получения разрешения на стройку, в то время, когда подписать ДДУ невозможно из-за отсутствия разрешительной документации. А деньги нужны сегодня, вот застройщики и пускаются во все тяжкие, чтобы привлечь инвесторов и собрать средства на строительство. Хотя по закону они не имеют право этого делать, такие действия незаконны и грозят им большими штрафами.
Законодатель обязывает застройщиков привлекать деньги на возведение многоквартирного дома только в рамках ДДУ. Но сегодня девелоперы научились обходить закон и оформляют деньги не как плату за квартиру, а в качестве обеспечительного платежа по договору. По сути, это является мошенничеством, от которого могут пострадать дольщики, инвестировавшие средства в долевой проект.
Дольщикам, заключающим ПДДУ, необходимо понимать, что данная сделка является очень рискованной, поскольку они вкладывают свои деньги не в конкретное жилье, а только в обещание, которое нередко оказывается пустым и невыполнимым. В отличие от застройщиков, которым данный договор несет одни сплошные выгоды, для дольщиков он оборачивается многочисленными минусами.
Чтобы заключить ДДУ, девелопер должен соответствовать всем требованиям 214 ФЗ, обязан строго соблюдать все его условия, в том числе по срокам сдачи дома и качеству возводимого объекта. Любые нарушения грозят ему неустойками и штрафами. Кроме того, он должен застраховать свою ответственность перед дольщиком. Чтобы заключить предварительный договор долевого участия ничего этого не требуется. Застройщик берет на себя минимальные обязательства и не несет практически никаких финансовых рисков. При невыполнении условий договора, он в худшем для себя случае возвращает обеспечительный платеж без выплаты неустойки и пени покупателю.
Риски дольщика намного выше и главный из них – вообще не получить назад своих денег. По закону в предварительном договоре должен быть предусмотрен срок, отведенный для подписания основного документа. Если время не определено, то по умолчанию он составляет один год. Если в течение этого времени ДДУ так и не будет оформлен, и ни одна из сторон не направит предложение о его подписании, то обязательства по договору прекращаются.
В течение полугода после окончания действия ПДДУ, покупатель может обратиться в суд, чтобы он обязал застройщика оформить основной договор в принудительном порядке, либо подать заявление об аннулировании договора и возврате обеспечения. Дольщику, имеющему на руках предварительный договор, очень важно не пропустить время, отведенное для подачи иска. Поэтому, видя, что застройщик всячески затягивает подписание ДДУ, не стоит верить обещаниям. Необходимо направить в строительную компанию заказное отправление с предложением заключить договор, а если застройщик проигнорирует требование, обратиться в судебную инстанцию.
Иногда обстоятельства вынуждают дольщика принять предложение застройщика подписать ПДДУ. Например, удобное местонахождение возводимого объекта, удачная планировка будущих квартир, выгодная стоимость жилья. В этом случае основная задача участника долевого проекта – минимизировать свои риски. Однозначно не стоит заключать предварительный договор, обеспечительный платеж по которому равен полной стоимости квартиры, даже если предложение очень заманчиво, и все другие условия полностью устраивают. Добросовестные строительные компании не станут выдвигать такого требования, а предложат внести задаток в качестве обеспечения обязательств в разумных пределах.
Перед оформлением документа, необходимо внимательно изучить его содержание. Типовой формы данного договора не существует, но законодатель указывает, что она должна соответствовать форме основного документа. При несоблюдении этого требования, договор может быть признан ничтожным.
Особое внимание нужно обратить на условия договора, в котором должны быть:
• прописаны взаимные обязательства подписать основной договор;
• обозначены условия, позволяющие определить предмет и условия будущего договора;
• установлен срок, в пределах которого должен быть заключен ДДУ.
Компания, с которой заключается предварительный договор, и застройщик, фигурирующий в ДДУ, должны быть одним и тем же юридическим лицом. ПДДУ должен быть подписан только генеральным директором, а не менеджером, бухгалтером или любым другим сотрудником.
В предварительном договоре должен быть понятно и четко прописан его предмет, а поскольку обязательством по нему является заключение ДДУ, то должны быть предельно ясно изложены его условия. Нужно учесть, что если в ПДДУ будет отсутствовать точное и конкретное определение предмета, не будут отчетливо описаны условия основного договора, суд признает документ недействительным.
Один из самых основных пунктов – описание объекта, передаваемого дольщику, по которому его можно идентифицировать. Должна быть указана вся информация о квартире: площадь, количество комнат, на каком этаже и в какой секции дома она находится. Если предполагается чистовая отделка, то ее также нужно подробно описать. Необходимо прописать полную стоимость жилья, указать, каким порядком и в какие сроки должны вноситься платежи. Нужно проследить, чтобы ПДДУ содержал пункт о том, что денежное обеспечение, внесенное дольщиком, идет в зачет по основному договору.
Не менее важный пункт – срок заключения ДДУ. Необходимо указать конкретную дату, а не размытую формулировку о заключении ДДУ, например, после получения разрешения на строительство или других значимых событий. Желательно, чтобы срок не превышал 3-6 месяцев. Этого вполне достаточно для решения застройщиком своих технических вопросов, а для дольщика в этом случае риск минимален.
Нередко девелопер, не укладываясь в срок, предусмотренный в ПДДУ, просит подписать дополнительное соглашение о продлении времени на заключение основного договора. Соглашаться на это или нет – дело дольщика, все зависит от конкретных обстоятельств и нюансов, которых в каждом случае может быть множество.
Конечно, нельзя утверждать, что все застройщики, предлагающие подписать ПДДУ, заранее хотят обмануть потенциальных дольщиков. Многие серьезные и крупные компании также используют такую схему продаж, чтобы избежать простоев и иметь возможность приступить к строительству до того момента, как будут оформлены все разрешительные документы. Но в любом случае, прежде чем идти на риск, дольщику нужно тщательно проверить, с кем он заключает договор, какая репутация у компании, и не тянется ли за ней шлейф невыполненных обязательств.
На край стола поставили жестяную банку, плотно закрытую крышкой, так, что 2/3 банки свисало со стола. Через некоторое время банка упала. Что было в банке?
Статью подготовил директор по развитию предпринимательства и конкуренции ОАО "Акса" Корчагин Юлиан Андриянович. 
