Протокол разногласий к договору позволяет отразить спорные условия, по которым у сторон отличаются мнения. При этом данные условия, в случае подписания договора, будут действовать в редакции протокола.
Гражданское законодательство предусматривает необходимость составления протокола разногласий к договору поставки и договоров, заключаемых в обязательном порядке (ст. 445, 507 ГК РФ).
К последним относятся:
• публичные договоры;
• договоры, заключенные на основании предварительного договора;
• договоры, заключенные путем проведения торгов.
Также не запрещается оформлять протокол в отношении других договоров ГПХ. Его можно выпустить как в части существенных, так и несущественных условий.
С точки зрения гражданского законодательства он представляет собой акцепт на иных условиях (ст. 443 ГК РФ). Признание контрагентом протокола и его подписание будет считаться отказом от акцепта и одновременно новой офертой.
Если сторона, направившая проект договора и получившая в 2020-2021 годах в ответ протокол разногласий, подписывает этот протокол, считается, что тем самым происходит согласование (акцепт) данного протокола. В результате его условия становятся обязательными для обеих сторон.
До того момента, пока сторона - составитель первоначального варианта договора не согласует протокол разногласий, договор будет считаться незаключенным. Подписание протокола считается согласованием или акцептом протокола. Это свидетельствует о согласии обеих сторон с его положениями. При этом документ будет уже являться полноценной частью договора.
Законодательство не предусматривает унифицированной формы документа и обязательных требований к его оформлению.
На практике в числе обязательных реквизитов бланк содержит:
• номер и дату основного договора;
• наименования и реквизиты сторон договора;
• дату и место подписания протокола;
• имена и должности лиц, которые уполномочены подписывать договор и протокол, реквизиты документов, удостоверяющих их полномочия.
Основная часть протокола представляет собой таблицу. Она содержит два столбца с вариантами редакции спорного условия, предлагаемых сторонами:
• в первом - версия указанная в договоре;
• во втором новая предложенная версия.
Нередко в таблицу включают третий столбец для примечаний. В нем указывают причины разногласий и ссылки на законодательство.
Готовый подписанный протокол направляют контрагенту вместе с подписанным договором. При этом в самом договоре указывают, что он действителен только с учетом протокола. Такую запись делают перед подписью стороны, которая направляет протокол. Без такой записи протокол не имеет юридической силы.
Протокол разногласий можно направить контрагенту в течение 30 дней с момента получения проекта договора.
Задавайте вопросы нашему консультанту, он ждет вас внизу экрана и всегда онлайн специально для Вас. Не стесняемся, мы работаем совершенно бесплатно!!!
Также оказываем консультации по телефону: 8 (800) 600-76-83, звонок по России бесплатный!
Формулировки новых условий должны быть максимально понятными для контрагента. Они не должны допускать разночтений. Иначе контрагент может оспорить их в суде.
В случае судебного разбирательства большие риски в части толкования изменений возникают у той стороны, которая предложила изменения. По мнению Пленума ВАС спорное условие следует толковать не в пользу составителя протокола.
Также действует презумпция: «Пока не доказано иное, предполагается, что такой стороной было лицо, являющееся профессионалом в соответствующей сфере, требующей специальных познаний (например, банк по договору кредита, лизингодатель по договору лизинга, страховщик по договору страхования и т. п.)» (п. 11 пост. Пленума ВАС № 16).
Возможна ситуация, когда контрагент после ознакомления с протоколом отказался от его подписания. В таком случае с точки зрения законодательства договор считается незаключенным. Но судебная практика противоречива.
Некоторые суды признают заключенным договор с протоколом разногласий, подписанным только одной из сторон (пост. ФАС ВВО № А11-14496, определение ВАС РФ № ВАС-597/11 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора), а также противоположные решения (пост. ФАС ВВО о№ А82-9467).
Если неподписанный протокол разногласий предусматривает внесение изменений в существенные условия договора, заинтересованная сторона может потребовать в судебном порядке признания соглашения незаключенным.
Вместе с тем, исполнение договора с неподписанным протоколом свидетельствует о том, что договор заключен.
Статью подготовил директор по развитию предпринимательства и конкуренции ОАО "Акса" Корчагин Юлиан Андриянович. 
