Акционерная компания – одна из разновидностей хозяйственных обществ, в которой каждый из совладельцев вкладывает в общий капитал предприятия свою долю и участвует в распределении прибылей и убытков пропорционально вложенному капиталу. Рыночная капитализация акционерной компании оценивается как количество выпущенных акций, умноженное на их рыночную цену.
Принципиальным моментом в акционерном учредительстве дореволюционной России было то обстоятельство, что акционерную компанию можно было основать только по особому разрешению правительства. Для получения такого разрешения учредителям нужно было обратиться в отраслевое министерство или соответствующее главное управление, приложив к обращению подписанный учредителями проект общества.
Согласованный учредителями и министерством проект устава компании поступал вместе с заключением министра на рассмотрение в Совет министров. После положительной резолюции на учреждение компании, устав вновь подписывался учредителями и направлялся в сенат для публикации. Официальной датой основания компании при этом являлась дата утверждения ее устава царем, хотя практически основной капитал компании собирался позже.
Акционерные компании в России существовали преимущественно в двух формах: акционерные общества и паевые товарищества. Принципы организации и законодательные нормы для них совпадали. Акционерные общества выпускали, как правило, акции номинальной стоимостью 100 или 250 рублей (встречались и акции более высоких номиналов), которые могли свободно продаваться, в частности, на биржах.
Паевые товарищества выпускали свои бумаги — паи — номиналом от 500 рублей до нескольких тысяч, которые, согласно уставу, чаще были именными. Кроме того, акции делились на обыкновенные, по которым дивиденд выплачивался в зависимости от величины прибыли компании, и привилегированные (выплачивался обязательный дивидендный минимум независимо от итогов года). Высшим органом управления акционерной компании являлось общее собрание акционеров, которое избирало постоянно действующие органы, обычно правление, совет, имевший наблюдательные функции, и ревизионную комиссию.
Главную роль в управлении компанией играли владельцы контрольного пакета акций. Являясь предметом свободной купли–продажи, акции, помимо нарицательной, обозначенной на них цены, приобретали стоимость, или курс, который находился в прямой зависимости от размеров выплачиваемых обществом дивидендов. Прибыль от повышения курса акций подчас намного превышала дивиденд и привлекала тысячи и тысячи любителей быстрого обогащения.
Исторически первые акции были именными. Приобретая ценную бумагу для долговременного вклада своих капиталов, целесообразнее иметь дело с именной акцией, поскольку именная акция не может быть переуступлена в простом порядке. Это дает владельцу больше гарантий против случайных потерь или воровства. Но, когда акция становится постоянным предметом оборота, эти достоинства именной бумаги оборачиваются недостатком, поскольку затрудняют покупку и продажу ценных бумаг.
Поэтому в начале ХХ в. все большее распространение получают акции на предъявителя. Одним из основных прав акционера было участие в общем ежегодном собрании акционерного предприятия (обычно на них требовалось присутствие акционеров, представляющих 1/5 часть основного капитала).
Акционерное общество или Акционерная компания - англ. Joint Stock Company, является формой организации бизнеса, которая комбинирует в себе элементы партнерства и корпорации. Она принадлежит акционерам, которые имеют право продавать свои акции третьим лицам.
В отличие от большинства компаний, выпускающих акции, акционерное общество не является инкорпорированным и, таким образом, не классифицируется по закону как отдельное от его акционеров юридическое лицо. У такой юридической формы организации существуют как преимущества, так и недостатки для ее владельцев.
Большинство юридических форм организации бизнеса попадают в одну из двух категорий:
Задавайте вопросы нашему консультанту, он ждет вас внизу экрана и всегда онлайн специально для Вас. Не стесняемся, мы работаем совершенно бесплатно!!!
Также оказываем консультации по телефону: 8 (800) 600-76-83, звонок по России бесплатный!
1. Индивидуальный предприниматель или партнерство, состоящее из одного или более учредителей, которым принадлежит компания. В этом случае компания не классифицируется как отдельное юридическое лицо. То есть любые юридические или финансовые меры, предпринятые против компании, будут фактически предприняты непосредственно против ее владельцев. Если компания имеет непогашенный долг, владельцы должны будут оплатить его из своих собственных ресурсов.
2. Корпорация. Такая компания обычно принадлежит акционерам, хотя ее акции не обязательно являются публично торгуемыми. Согласно закону корпорация рассматривает как отдельное от ее собственников юридическое лицо. Для владельцев это заключается в том в том, что они получают ограниченную ответственность, то есть их нельзя привлечь к юридической и финансовой ответственности по долговым обязательствам компании.
Акционерная компания одновременно объединяет черты этих двух категорий. Она принадлежит двум или более акционерам, но не является инкорпорированной. Поскольку акционерное общество не является корпорацией, его владельцы несут ответственность по долгам компании. Тем не менее, эта юридическая форма организации ограничивает их ответственность номинальной стоимостью их акций, то есть деньгами, которые они первоначально вложили в бизнес.
Существенное различие между акционерной компанией и партнерством заключается в порядке передачи акций от одного лица к другому. В акционерном обществе партнеры обычно могут продавать свои акции в любое время, либо другим партнерам, либо любому третьему лицу вне компании. В партнерствах акционеры часто обязаны получить согласие других партнеров, чтобы продать свои акции и выйти из компании. На акционерное общество также не оказывает влияние смерть одного из акционеров, поскольку его акции переходят к другому владельцу в порядке их наследования. Если формой организации бизнеса является партнерство, то смерть одного из партнеров может привести к ликвидации компании.
В зависимости от законодательства страны в мире существует несколько разновидностей акционерной компании. Самой известной из них является общество с ограниченной ответственностью. В США она классифицируется как партнерство и имеет большинство особенностей акционерного общества. В Великобритании общество с ограниченной ответственностью по закону классифицируется как корпорация и, таким образом, является отдельным от его собственников юридическим лицом.
Открытая акционерная компания
Открытая акционерная компания - англ. Public Company, компания, которая эмитировала ценные бумаги путем проведения первичного публичного предложения(IPO), и ее акции торгуются, по крайней мере, на одной фондовой бирже или на внебиржевом рынке (OTC). Хотя первоначальный «фри флоат» (доля акций, предложенных широкой публике) может насчитывать небольшой процент акций, факт того, что компания получила статус «открытой акционерной компании» позволяет рынку определять ее стоимость (рыночную капитализацию) на основе котировок, получаемых в процессе ежедневной торговли.
Открытые акционерные компании обладают определенными преимуществами перед закрытыми акционерными компаниями, включая способность проводить дополнительные эмиссии акций и более широкий доступ к рынкам долговых обязательств. Однако эти преимущества сопровождаются повышенным контролем со стороны регуляторных органов, и дают меньше возможностей контроля для большинства владельцев и учредителей компании.
Как только акционерная компания становится открытой, она должна регулярно отчитываться перед своими акционерами. Например, изменения корпоративной структуры и поправки в устав должны выноситься на голосование собрания акционеров. Акционеры могут также оказывать косвенное влияние на компанию, иначе говоря «голосовать деньгами». То есть продавать свои акции либо с премией (способствовать повышению рыночной капитализации компании), либо с дисконтом (ниже уровня внутренней стоимости).
Открытые акционерные компании должны также выполнять строгие требования, предъявляемые к подаваемой отчетности со стороны Комиссии по ценным бумагам и биржам (SEC), включая публичное раскрытие финансовых и годовых отчетов, в которых раскрывается финансовое состояние компании. Помимо этого у каждой фондовой биржи также есть определенные критерии финансовых показателей и требования к подаче и раскрытию отчетности, на основании безусловного выполнения которых акции компании могут быть включены в листинг.
Ведение компании и предпринимательского дела может выражаться в различных формах. Одной из таких форм является объединение в открытое акционерное общество, сокращенно ОАО. Организация при этом остается публичной, а основной отличительной чертой ее становится превращение капитала в акции и ценные бумаги, которые могут свободно покупать как физические, так и юридические лица.
Форма ОАО на данный момент является достаточно распространенной, поскольку она предоставляет своим участникам большие выгоды.
В открытом акционерном обществе происходит объединение физических и юридических лиц для совместного ведения бизнеса. Капитал в обществе складывается путем выпуска акций компании, приобретая которые, каждый покупатель становится держателем пакета, который дает права на определенный, пускай и небольшой процент владения компанией. Поскольку число таких владельцев может достигать большого количества, компания обязана информировать своих акционеров о положении дел и происходящих изменениях. Кроме того, акционеры получают возможность распоряжаться купленными акциями по своему усмотрению, например, перепродавать или дарить их.
Акции – это ценные бумаги, выпускаемые ОАО, приобретение которых дает право на владение долей компании, а также получение дивидендов, процентов и прочего. Суммарная стоимость акций называется уставным капиталом. Показатель общей величины купленных акций дает гарантии кредиторам. Он не может быть ниже установленного законами РФ.
Поскольку ОАО прежде всего публичное общество, информация о компании должна быть доступна широким слоям населения. Как правило, сюда относится как собственное информирование компанией, так и передача извещений через средства массовой информации.
В названии компании обязательно должна быть отражена информация о том, что общество является открытым.
Одной из отличительных черт ОАО является необходимость полной оплаты всей суммы уставного капитала на счета компании. Средства с него будут поступать тогда, как только начнутся реализовываться купленные бумаги и акции.
Еще одним признаком ОАО являются количество совладельцев. Поскольку общество предлагает покупать свои акции всем желающим, число акционеров не может быть ограничено ничем, кроме как количеством выпущенных на данный момент в реализацию ценных бумаг.
Основной чертой современного ОАО является его ограниченная ответственность. Ответственность акционеров лежит в пределах стоимости их бумаг, а общество не несет ответственности за обязательства имущественного плана своих акционеров.
Владельцы акций подвержены риску при кредитовании бумаг. Во время покупки они должны осознавать меры своих прав и обязанностей. Несмотря на то, что привлечь к ответственности в ОАО достаточно сложно, существуют также варианты, когда это происходит. В том случае, если компания объявляет себя банкротом и вина акционеров либо задействованных лиц при этом доказана, их можно привлечь к ответственности. Это происходит в тех ситуациях, когда банкротство вызвано неправильными действиями руководства, например, вины нанятого директора. Акционеров можно привлечь к ответственности и в тех случаях, если они нарушают условия устава либо не оплачивают приобретенные ими ценные бумаги.
Капитал, разделенный на акции, дает возможность каждому принять участие в деятельности компании. Информирование о любых изменениях в обществе, которое утверждено законодательством РФ, необходимо для того, чтобы сделать все процессы, происходящие в ОАО открытыми и прозрачными. Это уменьшает вероятность мошенничества и других противоправных действий.
Формы деятельности ОАО
Форма регистрации компании как открытого акционерного общества – одна из наиболее популярных организационно-правовых форм в современном бизнесе. Как правило, ее используются для организации как крупного, так и среднего бизнеса. Стать ОАО может любая компания, занимается ли она выпуском промышленной продукции или программным обеспечением.
Поскольку количество владельцев в ОАО не ограничено, ведением компании занимается совет выбранных директоров. Он должен собираться регулярно для обсуждения текущей ситуации, а все его решения доводятся до сведения акционеров. Совет директоров может состоять как из нанятых специалистов, так и из выбранных среди акционеров.
Как правило, акционеры желают получить максимально возможное количество дивидендов, которые обеспечивают им их акции. Совет директоров является сдерживающим фактором в этом вопросе, поскольку занимается обеспечением развития компании. Также совет директоров занимается назначениями состава работников компании и вопросами, которые касаются оплаты их труда. Поскольку зарплата является частью расходов компании, совет директоров обязан давать объяснения о тех причинах, которыми руководствовался при назначении выплат сотрудникам.
Совет директоров подчиняется общему собранию акционеров. Оно должно собираться не реже одного раза в год для решения главных вопросов стратегического развития и подведения итогов.
Преимущества создания ОАО
Сравнивая ОАО с другими формами ведения предпринимательской деятельности, можно отметить ряд преимуществ, которые в итоге склоняют бизнесменов зарегистрироваться именно так.
При ведении ОАО главная ценность компании – ее капиталы – реализуются в форме ценных бумах. Доход, который получает компания за счет эмиссии, остается в компании и может быть в дальнейшем реализован на ее нужды: развитие и поддержание существующего дела либо произведение рефинансирования системы.
К сотрудничеству с ОАО могут быть привлечены широкие массы потенциальных акционеров, следовательно, ограничения могут быть поставлены только из-за недостаточного выпуска ценных бумаг. Это увеличивает возможности ОАО развиваться и получать прибыль.
Многие ОАО предлагают своим сотрудникам приобретать акции на более выгодных условиях, чем прочим акционерам. Подобный опцион значительно мотивирует сотрудников, ведь в зависимости от стоимости бумаг их компании на рынке увеличивается их собственная доходность.
Открытому акционерному обществу дается возможность привлекать денежные ресурсы из различных источников. Внешние заемы позволяют привлекать в компанию финансовые потоки на срок в пять и более лет. Процент с заема при этом рассчитывается из величины общей прибыли, а процент выдачи акционерам – из прибыли чистой. Поэтому в некоторых условиях облигации кажутся намного выгоднее, чем акции.
Документы ОАО
Устав открытого акционерного предприятия – это основной документ, содержащий правила и положения, по которым работает компания. В уставе указано, по каким именно принципам ОАО проводит свою деятельность и на каких основаниях сотрудничает с другими организациями. Когда новый акционер соглашается на покупку ценных бумаг компании, он обязуется руководствоваться уставом и следовать его положениям.
В уставе обязательно прописываются:
1. Полное название организации, под которым оно зарегистрировано и работает;
2. Юридические адреса, по которым можно получить полную информацию о делах компании;
3. Права и обязанности владельцев акций;
4. Достоверная информация об акциях ОАО;
5. Количество составляющего уставного капитала;
6. Регламент рассмотрения заявок и решения вопросов;
7. Информация об органах управления ОАО и собрании акционеров.
Правила устава не могут нарушать установленные законодательством РФ положения. Кроме того, в уставе присутствуют и другие правила, формулирующие деятельность ОАО.
Недостатки ведения ОАО
К отрицательным моментам может быть отнесена длительная процедура регистрации ОАО. Для подтверждения права торговать своими акциями предстоит заполнить и подтвердить немало юридических актов. На момент организации ОАО на счету компании должно находиться не менее тысячи МРОТ, которые станут уставным капиталом, определяющим в дальнейшем стоимость и количество акций.
Поскольку в ОАО большое количество акционеров, любые значительные изменения регламента и согласования новых действий происходят достаточно медленно при большом количестве затрачиваемых усилий. Акционеры могут влиять на решения руководства компании, особенно, если они объединятся и их голоса и количество приобретенных бумаг перевесят в процентном соотношении число акций руководства.
Открытость информации о деятельности компании, в том числе годовых бухгалтерских вопросах, создает определенные сложности с дальнейшим планированием бизнеса. Компании обязаны демонстрировать не только свои прибыли, но и сообщать об убытках и понесенных финансовых потерях, что не всегда выгодно в отрасли конкурентного бизнеса.
Однако, несмотря на недостатки, открытые акционерные общества как форма ведения бизнеса широко распространены в мировой экономике. Это удобная и практичная модель реализации предпринимательской деятельности.
Компании открытого акционерного общества
Открытое акционерное общество - это компания, которая участвует в торговле на фондовой бирже с помощью выпуска акций.
Торговля открытыми акционерными обществами построена по тому же самому принципу, что и торговля остальными классами активов. Фундаментальный анализ, технический анализ, управление капиталом и другие области знания точно так же помогают трейдерам понимать и предсказывать ценовой маневр.
Первичное размещение акций
Новые компании всегда начинают деятельность в качестве частных фирм – они становятся открытыми в тот момент, когда решают предложить свои акции трейдерами инвесторам; этот процесс называется первичным размещением акций (IPO).
Как только акции становятся доступны на рынках ("свободное обращение"), компания начинает нести ответственность перед ее акционерами и должна подчиняться правилам всех фондовых бирж, на которых зарегистрированы ее акции, а также финансовых инспекций и стран, в которых она торгует - таким же образом, как для заседаний требуются стандарты ведения бухгалтерии и отчетности.
Ценовой маневр публично торгуемых акций сигнализирует трейдерам и аналитикам о рыночной капитализации и рыночной цене компании. Открытые акционерные общества обязаны выпускать ежегодные отчеты; часто эти компании также выпускают квартальные и полугодовые отчеты. Это существенно упрощает понимание финансовых операций компании аналитикам, финансовым журналистам и заинтересованным лицам со стороны.
В Великобритании открытые акционерные общества называются открытыми обществами с ограниченной ответственностью (plc), поскольку, с точки зрения закона, это компании, у которых есть ограниченная ответственность, и она несется компанией, а не акционерами.
Зачем компании становятся открытыми?
Основное преимущество выпуска акций для широкой публики состоит в быстром привлечении капиталов для роста и расширения компании. Привлеченные капиталы могут быть либо долгами, либо эквити. Частные компании обычно имеют доступ к капиталам лишь в форме банковских займов или венчурных капиталов.
Когда акции уже циркулируют на фондовых биржах, компания может выпустить дополнительные пакеты для привлечения больших капиталов. Это легкий путь повысить эквити и, таким образом, рыночную капитализацию для компаний, у которых цена акций высока и волатильность, соответственно, - не очень.
Минусы открытых компаний включают повышенные расходы на административные нужды – более строгие правила учета и ведения отчетности требуют привлечения квалифицированных экспертов. Для бухгалтерского учета особенно часто привлекаются сторонние компании, чтобы обеспечить независимый аудит.
Более того, информация, которую требуется разглашать, становится доступной также и для конкурирующих компаний, что может дать им коммерческое преимущество, к примеру, в виде способности читать между строк в балансовом отчете.
Частные компании
Компании в частном владении обычно не имеют доступа к крупным капиталам, что может ограничивать их рост, когда это требуется (например, при росте объема заказов, если у компании нет капитала для расширения производства).
Положительная сторона заключается в том, что частные компании обычно не обязаны разглашать большое или, на самом деле, любое количество информации об их финансовом положении или активности. Подобное защищает их от конкурентов, которые могут использовать эту информацию для собственной выгоды.
Иногда открытые компании решают вновь стать частными. Стандартная процедура состоит в выкупе всех акций с фондовых бирж; иногда об этом публично оповещают, чтобы предупредить о своем намерении акционеров, аналитиков и журналистов.
Причинами возвращения в частное владения могут быть желание вернуть полный контроль над компанией ее директорам или освободиться от бремени инспекций, публичных отчетов и раскрытия информации; последнее означает, что компания вместо этого сможет сосредоточиться исключительно на достижении ее будущих целей.
Выкуп
Открытые компании могут быть возвращены в частное владение с помощью выкупа. В этом случае, если акционер или группа акционеров имеют достаточно большой процент акций, они могут сами завладеть компанией с помощью официального предложения.
Открытая компания может также быть поглощена другой компанией посредством приобретения или слияния. В таком случае, акции купленной компании будут изъяты, а сама она будет рассматриваться как подразделение новой компании-владельца.
Акционеры компании, акции которой изымаются, получат возможность компенсации за свои акции либо в форме наличных, либо в виде опции обменять их на акции компании-владельца. В будущем дочерняя компания, конечно, сможет вновь стать открытой в качестве "отделения".
Закрытые акционерные компании
Многие помнят те времена, когда изменения законодательства обязывали компании в строго определенный срок привести все учредительные документы в соответствие с новыми нормами (так называемая перерегистрация ООО). Сегодня законодатель относится к бизнесу лояльнее и не обязывает всех срочно бежать в регистрирующий орган. Никакой спешки с приведением учредительных документов акционерных обществ в соответствие с новыми правилами нет, это можно сделать при их первом и действительно необходимом изменении.
Закрытые и открытые против публичных и непубличных
Действующее законодательство предусматривает разделение акционерных обществ на открытые и закрытые. Основное отличие между открытыми и закрытыми акционерными обществами заключается в возможности свободной продажи акций. Так, акционерное общество, участники которого могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров, признается открытым акционерным обществом. Такое общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и их свободную продажу на условиях, устанавливаемых законом и иными правовыми актами (п. 1 ст. 97, п. 1 ст. 66.3 ГК РФ).
Акционерное общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц, признается закрытым акционерным обществом. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц (п. 2 ст. 97 ГК РФ).
Разделение на закрытые и открытые акционерные общества перестанет существовать. По новым правилам акционерные (и иные хозяйственные) общества будут подразделяться на публичные и непубличные.
Публичным является акционерное общество, акции и ценные бумаги которого, конвертируемые в акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Правила о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным (п. 1 ст. 97 ГК РФ).
Итак, законодатель установил следующие основные признаки публичных АО:
• свободная продажа акций;
• указание в наименовании на признак публичности.
Публичные АО обязаны представлять для внесения в ЕГРЮЛ сведения о том, что такие общества являются публичными (п. 1 ст. 97 ГК РФ в редакции). Функции реестродержателя и счетной комиссии публичного АО может осуществлять только независимая организация, имеющая соответствующую лицензию (п. 4 ст. 97 ГК РФ в редакции). Состав коллегиального органа управления в публичном АО не может составлять менее пяти членов.
Акционерное общество, которое не отвечает перечисленным признакам, признается непуб-личным. При этом приобретение непубличным обществом статуса публичного делает недействительными положения его устава, противоречащие правилам о публичном АО.
В Законе № 99-ФЗ предусмотрен переходный период для адаптации новых правил корпоративной игры.
Акционерные общества, созданные до дня вступления в силу поправок и отвечающие признакам публичных акционерных обществ, признаются таковыми вне зависимости от указания в их фирменном наименовании на то, что общество является публичным (п. 11 ст. 3 Закона № 99-ФЗ). Таким образом, открытые акционерные общества, чьи акции обращаются на рынке ценных бумаг, будут признаваться публичными акционерными обществами.
С этой же даты такая организационно-правовая форма, как ЗАО, исчезнет из корпоративного законодательства. Однако те ЗАО, которые зарегистрированы до 1 сентября, продолжат действовать по-прежнему. По общим правилам к таким компаниям с применяются нормы главы 4 ГК РФ об акционерных обществах. Между тем к ЗАО будут применяться нормы Закона об АО, касающиеся закрытых акционерных обществ, впредь до первого изменения их уставов (п. 9 ст. 3 Закона № 99-ФЗ). Таким образом, ЗАО, которым нет необходимости вносить изменения в свои учредительные документы, продолжат жить по правилам, установленным Законом об АО для закрытых акционерных обществ.
Еще раз отметим, что Закон № 99-ФЗ не обязывает АО срочно вносить изменения в учредительные документы. Перерегистрировать ОАО и ЗАО в связи с вступлением в силу новых положений ГК РФ не требуется (п. 10 ст. 3 Закона № 99-ФЗ). Между тем акционерное общество может привести документы в соответствие с новыми нормами ГК РФ и зарегистрировать их. В этом случае государственная пошлина за регистрацию изменений не взимается (п. 12 ст. 3 Закона № 99-ФЗ). По нашему мнению, для приведения документов в соответствие с новыми правилами имеет смысл дождаться поправок в Федеральный закон № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО). Этот Закон также будет приведен в соответствие с положениями ГК РФ. Однако на сегодняшний день соответствую-щий законопроект еще даже не внесен в Госдуму. До момента приведения в соответствие с нормами Гражданского кодекса Закон об АО будет действовать постольку, поскольку он не противоречит новым положениям ГК РФ (п. 4 ст. 3 Закона № 99-ФЗ).
Новые положения ГК РФ будут применяться к правоотношениям, возникшим после дня вступления в силу Закона № 99-ФЗ. Что касается правоотношений, возникших ранее, то новые правила будут применяться к правам и обязанностям, образовавшимся. С началом осени юридические лица будут создаваться в организационно-правовых формах, которые предусмотрены для них главой 4 ГК РФ, в частности, в форме публичного акционерного общества, непубличного акционерного общества (п. 5 ст. 3 Закона № 99-ФЗ). До 29 августа (30, 31 — выходные) организации по-прежнему можно регистрировать в форме ОАО и ЗАО.
Приведение учредительных документов в соответствие с ГК РФ будет заключаться в первую очередь в изменении названия общества. Публичным акционерным обществам необходимо будет отразить в названии то, что общество является публичным. Кроме того, АО надо будет внести изменения в устав по вопросам, отраженным в ст. 97 ГК РФ (в редакции).
Обязательное указание на то, что общество является непубличным, ГК РФ не предусмот-рено. Поэтому при приведении в соответствие с новыми нормами учредительных докумен-тов ЗАО в названии достаточно указания на то, что организация является акционерным обществом.
Стоит также обратить внимание на обязанность ЗАО, которые были держателями реестра акционеров и вели его самостоятельно, передать ведение реестра лицу, имеющему предусмотренную законом лицензию (лицензию профессионального участника рынка ценных бумаг) в соответствии с п. 2 ст. 149 ГК РФ (п. 5 ст. 3 Федерального закона № 142-ФЗ).
В настоящее время держателем реестра акционеров общества может быть само АО или регистратор (п. 3 ст. 44 Закона об АО). В обществе с числом акционеров более 50 держателем реестра акционеров общества должен быть регистратор. В ЗАО количество акционеров не превышает 50, соответственно, ЗАО вправе самостоятельно вести реестр акционеров, это правило перестанет действовать и требование о наличии внешнего депозитария станет «тотальным».
Обязанность передачи ведения реестра внешнему регистратору значительно уменьшает привлекательность выбора в качестве организационно-правовой формы закрытого акционерного общества.
Ведение реестра внешним регистратором потребует, во-первых, дополнительных финансовых затрат. Отметим, что абонентская плата за ведение реестра акционеров, как правило, разнится в зависимости от количества акционеров. Минимальная абонентская плата на сегодняшний день составляет 2000 руб., средняя — 5000 руб. Помимо финансовых затрат необходимо будет принимать во внимание график работы регистратора и порядок осуществления им различных действий.
За ведение реестра владельцев ценных бумаг эмитентом вопреки установленному законом запрету предусмотрены довольно внушительные административные штрафы. Так, должностное лицо может быть оштрафовано на сумму в размере от 30 000 до 50 000 руб. или дисквалифицировано на срок от одного до двух лет. Размер штрафа для организации составит от 700 000 до 1 000 000 руб. (п. 2 ст. 15.22 КоАП РФ).
ЗАО и ООО довольно схожи по правовому статусу. Акции ЗАО не могут обращаться на бирже, доли ООО распределяются только между участниками. По новым правилам акционерные общества, акции которого не имеют свободного обращения, и ООО объединены в группу непубличных хозяйственных обществ.
ЗАО дальше может существовать в виде непубличного акционерного общества или реорганизоваться в ООО.
Сейчас, безусловно, организационно-правовая форма в виде ООО заметно превосходит по популярности ЗАО. Между тем значительное число бизнесменов предпочитают именно ЗАО, чаще всего в связи с довольно простой процедурой выхода учредителя из общества.
Если акционер ЗАО решает покинуть общество, ему достаточно продать свои акции. При этом акционеры ЗАО пользуются преимущественным правом приобретения продаваемых акций (п. 3 ст. 7 Закона об АО), которое, кстати, непубличное общество может предусмотреть и после 1 сентября. Само ЗАО также может приобрести продаваемые акции. При этом в отличие от ООО, ЗАО, по общему правилу, не обязано приобретать акции акционеров, производить выплаты акционеру и при выходе акционера из состава учредителей имущество самого ЗАО не уменьшается.
В случае выхода участника общества из ООО его доля переходит к обществу. Общество обязано выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе, действительную стоимость его доли в уставном капитале, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе из общества, или с согласия этого участника выдать ему в натуре имущество такой же стоимости либо в случае неполной оплаты им доли в уставном капитале — действительную стоимость оплаченной части доли (п. 6.1 ст. 23 Федерального закона № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», далее — Закон об ООО). Поэтому выход участника из ООО может повлечь уменьшение имущества общества.
Кроме того, выход участника из ООО возможен, только если это предусмотрено уставом (п. 1 ст. 26 Закона об ООО). Устав ООО может либо содержать запрет на выход участника из ООО, либо просто не предусматривать положений о выходе из общества, и это автоматически делает выход участника невозможным.
Также может различаться порядок выплаты учредителям прибыли, полученной обществом. ЗАО выплачивает дивиденды в одинаковом размере, установленном для акций одного типа (п. 1 ст. 42 Закона об АО). Что касается ООО, то, по общему правилу, часть прибыли, предназначенная для распределения между участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества. Уставом общества при его учреждении или путем внесения в устав изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, может быть установлен иной порядок распределения прибыли между участниками общества (п. 2 ст. 28 Закона об ООО).
Таким образом, минусами продолжения деятельности в форме ЗАО (непубличного акционерного общества) являются необходимость ведения реестра акционеров внешним регистратором и значительный административный штраф за нарушение этого правила. Однако при принятии решения о преобразовании ЗАО в ООО могут сыграть роль и иные факторы, потому торопиться с таким решением, вероятно, не стоит.
Акционерно-страховая компания
Акционерная страховая компания является юридическим лицом. Она должна иметь в собственности обособленное имущество, учитываемое на самостоятельном балансе. Акционерный страховщик может от своего имени приобретать имущественные и личные неимущественные права и нести обязанности, может быть истцом и ответчиком в суде. Выделяют два типа акционерных страховых компаний - открытые и закрытые акционерные общества.
Акционерные страховые компании составляют ведущее звено страхового рынка. В России они впервые возникли когда было создано Первое российское от огня страховое общество. В настоящее время насчитывается около 2500 акционерных страховых компаний, которые присутствуют на российском страховом рынке. Аналогично, для западных страховых рынков акционерные страховые компании являются основной организационной формой.
Кэптив - акционерная страховая компания, обслуживающая целиком или преимущественно корпоративные страховые интересы учредителей, а также самостоятельно хозяйствующих субъектов, входящих в структуру многопрофильных концернов или крупных финансово-промышленных групп. Кэптив может являться дочерней страховой компанией.
Особую разновидность акционерной страховой компании может представлять государственный страховщик (государственная акционерная страховая компания), кэптив и страховой оффшор. Государственная страховая акционерная компания учреждается государственными органами государственной власти и управления, которым полностью или в объеме контрольного пакета принадлежат акции страховщика. Кэптив (captive) - акционерная страховая компания, обслуживающая целиком или преимущественно корпоративные страховые интересы учредителей, а также самостоятельных хозяйствующих субъектов, входящих в структуру многопрофильных концернов и крупных финансово-промышленных групп. Страховой оффшор - акционерная страховая компания, специально учрежденная в какой-либо оффшорной зоне (например, Кипр, Каймановы острова и др.), обладающей льготным режимом налогообложения прибыли от страховых операций. Деятельность страховых оффшоров сосредоточена в финансовых центрах, находящихся вне территории страны. Правовой режим этих финансовых центров предоставляет страховым компаниям ряд налоговых льгот, а также свободу от валютного контроля. Страховые компании, расположенные в оффшорной зоне, только используют территорию страны пребывания (например, Кипр, Каймановы острова и др.) для проведения операций за ее пределами, но не являются частью ее национальной экономики.
Высшим органом управления акционерной страховой компании является общее собрание акционеров. В страховой компании могут проводиться годовые и внеочередные общие собрания акционеров. Годовое собрание должно проводиться ежегодно в сроки, предусмотренные уставом акционерной страховой компании, но не ранее, чем через два месяца, и не позднее, чем через шесть месяцев после окончания финансового года. На общем собрании подводятся итоги деятельности за истекший год, создаются управленческие структуры акционерной страховой компании на предстоящий год. Происходит избрание совета директоров страховой компании, ревизионной комиссии (ревизора), утверждается аудитор.
Руководство текущей деятельностью акционерной страховой компанией осуществляет его исполнительный орган в лице генерального директора и правления. Компетенция генерального директора (единоначальное руководство) и правления (коллегиальное руководство) делами страховой компании должны быть определены уставом. Причем генеральный директор страховой компании одновременно является председателем правления. Деятельность генерального директора и правления страховой компании подчинена исполнению решений общего собрания акционеров и совета директоров компании. Генеральный директор без доверенности действует от имени акционерной страховой компании, представляет ее интересы в любых органах и во взаимоотношениях как с юридическими, так и физическими лицами, совершает от имени страховой компании гражданско-правовые сделки, утверждает штаты, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками, т.е. лицами, состоящими в трудовых отношениях со страховой компанией.
Страхованием судов начинают заниматься вновь создаваемые акционерные страховые компании. Предлагаемые ими страховые услуги в деталях могут отличаться от изложенных выше, но в основных принципиальных вопросах они не могут не учитывать требования, выработанные мировой практикой.
В Российской Федерации деятельность акционерных страховых компаний полностью подчинена требованиям Федерального закона об акционерных обществах, а также Гражданского кодекса РФ. Акционерной страховой компанией признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акции, удостоверяющих обязательственные права участников компании (акционеров) по отношению к компании.
Руководство деятельностью совета директоров акционерной страховой компании осуществляет председатель, избираемый большинством голосов от общего числа его членов. Председатель организует работу совета директоров, созывает его заседания, председательствует на них, обеспечивает ведение протоколов, а также председательствует на общем собрании акционеров, если иное не предусмотрено уставом акционерной страховой компании.
Указанные договоры от имени акционерной страховой компании подписывает председатель совета директоров или иное лицо, уполномоченное советом.
Организация работы центрального офиса акционерной страховой компании строится, как правило, по функциональному признаку. При этом выделяется ряд структурных подразделений, отвечающих за решение отдельных вопросов.
Дивиденд - часть прибыли акционерной страховой компании, подлежащая распределению по результатам деятельности страховщика за год между владельцами акций в соответствии с их количеством и стоимостью.
Кэптив (captive) - акционерная страховая компания, обслуживающая целиком или преимущественно корпоративные страховые интересы учредителей, а также самостоятельно хозяйствующих субъектов, входящих в структуру многопрофильных концернов или крупных финансово-промышленных групп. Кэптив может являться дочерней страховой компанией. Преимущества организации кэптива заключаются в большой потенциальной емкости крупного сегмента страхового рынка, который обслуживается корпоративным страховщиком. Проникновение конкурирующих страховых компаний в данный сегмент страхового рынка в целях привлечения нового бизнеса крайне затруднено или невозможно. Деятельность кэптива непосредственным образом связана с коммерческими банками, пенсионными и инвестиционным фондами, другими финансово-кредитными институтами, функционирующими в системе многопрофильных концернов или финансово-промышленных групп. Эти финансовые и банковские структуры обычно выступают учредителями кэптива. Через систему участия (обмен акций) происходит взаимное проникновение и оказывается взаимное влияние на проводимую финансовую политику, тактику и деловую стратегию между кэптивом и остальными финансовыми и банковскими структурами многопрофильных концернов и финансово-промышленных групп.
По гражданско-правовой форме организации выделяют акционерные страховые компании, общества взаимного страхования, страховые корпорации.
Совет директоров осуществляет общее руководство делами акционерной страховой компании в пределах предоставленных ему полномочий. К исключительной компетенции совета директоров отнесены: определение приоритетных направлений деятельности общества, созыв годового и внеочередного общего собрания акционеров, утверждение повестки дня и совершение других действий, связанных с подготовкой и проведением общего собрания. На совет директоров возложено также принятие решений о размещении акционерной страховой компанией облигаций и иных ценных бумаг; определение розничной стоимости имущества компании и др. Советом директоров утверждаются внутренние документы, определяющие порядок деятельности акционерной страховой компании.
Публичная акционерная компания
Публичная акционерная компания – (англ. public company) акционерная компания, акции которой продаются на фондовой бирже свободно, открыто, без ограничений.
Компания, которая выпустила ценные бумаги посредством первичного публичного предложения (IPO) и торгуется по крайней мере на одной фондовой бирже или вне официальной биржи. Хотя небольшой процент акций может быть первоначально «пущен в ход» общественности, акт становления акционерным обществом позволяет рынку определять ценность всей компании посредством ежедневной торговли.
У акционерных обществ есть врожденные преимущества перед частными компаниями, включая способность продать будущие пакеты акций и увеличенный доступ к долговым рынкам. С этими преимуществами, однако, прибывает увеличенное регулирующее исследование и меньший контроль для владельцев контрольного пакета и основателей компании.
Как только компания проводит первичное публичное предложение своих акций, она должна ответить ее акционерам. Например, определенные корпоративные изменения структуры и поправки должны быть подняты для голосования акционеров. Акционеры могут также проголосовать относительно практики постепенного повышения цены акции к премиальной оценке или продаже акции к уровню ниже её действительной стоимости.
Акционерные общества должны выполнять строгие требования по отчетности, изложенные Государственной комиссией по ценным бумагам и фондовым биржам (SEC), включая общественное раскрытие финансовой отчетности и ежегодных отчетов о состоянии компании. У каждой фондовой биржи также есть определенные финансовые и сообщающие рекомендации, которые определяют, может ли данная компания числиться на бирже и проводить торговлю.
Гражданском Кодексе РФ произошли изменения федеральным законом №99-ФЗ. Согласно данному документу, в гл.4 ГК РФ вносятся правки, касающиеся организационно-правового статуса акционерных обществ. А именно, из гражданского законодательства исключаются такие формы организаций, как ОАО и ЗАО. В качестве нововведения в нём появляются публичные и непубличные компании. В течение переходного периода акционерные организации открытого типа должны получить публичный статус, а закрытые АО – преобразоваться в неакционерную форму.
Публичные компании – это акционерные общества, ценные бумаги которых имеют свободное обращение на фондовом рынке. К таким организациям предъявляются требования обязательного раскрытия информации о собственниках и аффилированных лицах, а также о существенных фактах, способных повлиять на деятельность эмитента. Это необходимо в интересах потенциальных акционеров для повышения прозрачности процесса инвестирования в ценные бумаги фирмы.
Публичные общества характеризуются следующими признаками:
• акции компании могут приобретаться и свободно продаваться неограниченным кругом лиц;
• информация о структуре собственности и результатах хозяйственной деятельности акционерного общества находится в открытых источниках;
• ценные бумаги публичной компании размещаются на фондовой бирже или реализуются по открытой подписке, в том числе, с использованием рекламы;
• данные о совершённых сделках с акциями фирмы (их количестве и цене) доступны всем участникам рынка и могут быть использованы для анализа динамики стоимости бумаг.
По новым нормам (ст. 66.3. № 99-ФЗ) акционерное общество признается публичным в 2 случаях:
1. Компания выпускает свои акции в свободное обращение путём открытой подписки или размещения на бирже, в соответствии с законом «О рынке ценных бумаг».
2. В наименовании и уставе указывается, что организация является публичной.
Если уже действующая фирма имеет признаки открытого АО, она получает публичный статус, независимо от того, упоминается ли это в названии компании. ЗАО и другие организации, не имеющие указанных признаков, признаются непубличными.
С момента присвоения статуса деятельность публичных компаний России регулируется законами об акционерных обществах (№ 208-ФЗ) и о ценных бумагах (№39-ФЗ).
Последствия приобретения публичного статуса
Публичность общества предполагает повышенную ответственность и более строгое регулирование его функционирования, поскольку оно затрагивает имущественные интересы большого числа акционеров.
1. Согласно п.7 ст.3 закона №99-ФЗ наименование и учредительные документы юридических лиц должны быть приведены в соответствие с новой редакцией Гражданского кодекса. Это означает, что открытые акционерные общества должны зарегистрировать в ЕГРЮЛ изменения своего фирменного названия, включив в него указание на публичность. Одновременно вносить корректировки в правоустанавливающие документы, если они не противоречат нормам ГК, нет необходимости – это можно сделать при первом изменении учредительных документов АО.
2. С момента фиксации в ЕГРЮЛ статуса публичности в наименовании организации, она приобретает право размещать свои акции на рынке ценных бумаг.
3. Публичная компания обязана иметь коллегиальный орган управления, состоящий не менее чем из 5 членов.
4. Ведение реестра акционеров публичного АО передаётся в независимую лицензированную компанию.
5. Организация не вправе вмешиваться в свободное хождение своих акций: накладывать ограничения по величине и стоимости пакета в руках одного инвестора, наделять отдельных лиц преимущественным правом на покупку ценных бумаг, препятствовать каким-либо образом отчуждению акций по желанию акционера.
6. Эмитент обязан в открытом доступе размещать информацию о своей деятельности:
• годовой отчёт;
• годовую бухгалтерскую отчётность;
• список аффилированных лиц;
• устав АО;
• решение об эмиссии акций;
• сообщение о проведении собрания акционеров;
• другие данные, предусмотренные законодательством.
По сути, изменения в законодательстве не затрагивают существенным образом те акционерные фирмы, которые являлись открытыми по юридической форме и, по сути. Большая часть ЗАО и ОАО, не размещавшие свои ценные бумаги на фондовом рынке, а размещавшие их среди круга ограниченных лиц, существовали как акционерные общества только «на бумаге». Фактически же они представляли собой общества с ограниченной ответственностью, где вместо долей в уставном капитале участники приобретали акции. Теперь такое положение непубличных организаций закрепляется де-юре.
Компания управляющая акционерными обществами
Статья 103, п. 3 Гражданского кодекса РФ гласит: «По решению общего собрания акционеров полномочия исполнительного органа общества могут быть переданы по договору другой коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (управляющему)». Федеральный закон «Об акционерных обществах» дополняет и развивает эту норму: «По решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации или управляющему принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества» (статья 69, п.1 ФЗ «Об АО»).
Отметим здесь два обстоятельства:
Во-первых, норма Закона «Об акционерных обществах» о том, что вопрос привлечения управляющей компании относится к компетенции общего собрания акционеров, является императивной. То есть, даже если в соответствии с уставом вашего акционерного общества единоличный исполнительный орган назначается решением совета директоров вашего общества, то управляющая компания вместо единоличного исполнительного органа может быть привлечена только на основании решения общего собрания акционеров. Казалось бы, эта норма создает дополнительные гарантии защиты прав и интересов акционеров. Однако это не совсем так.
Второе обстоятельство заключается в следующем. Корпоративное право ограничивает возможности акционера участвовать в управлении акционерным обществом. Акционер участвует в таком управлении через общее собрание акционеров и совет директоров (если он или его представители будут в совет директоров избраны). Компетенция этих органов ограничена. Оперативное управление деятельностью компании осуществляется наемными менеджерами, которые могут вовсе не быть акционерами.
Институт управляющей компании позволяет это ограничение обойти. Решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющей компании принимается общим собранием акционеров простым большинством голосов. Создав полностью подконтрольную себе компанию, акционер, владеющий 50 и более процентами голосующих акций, может обеспечить передачу этой компании функций единоличного исполнительного органа и тем самым может обеспечить свое непосредственное участие в управлении компанией.
Институт управляющей компании в системе управления современным российским акционерным обществом не является преобладающим, хотя и используется достаточно часто. В каких случаях целесообразно передавать полномочия единоличного исполнительного органа управляющей организации? Каковы преимущества и недостатки такой схемы управления? Как осуществить передачу полномочий на практике? Как при этом не нарваться на «неожиданные неприятности»? Ответам на эти вопросы и посвящена настоящая статья.
Побудительными мотивами для принятия такого решения могут быть следующие:
1. Желание акционеров повысить эффективность управления компанией. Один коллега приводил пример, когда вдова бизнесмена, получив в наследство пакеты акций предприятий, наняла управляющую компанию для эффективного управления ее активами. Известно много примеров, когда предприятия передаются в управление профессиональным управляющим компаниям, обладающим не только высококвалифицированным персоналом, но и know-how. Таких примеров много в химической отрасли, куда приходят международные управляющие компании. Использование такой модели управления характерно для сферы недвижимости, гостиничного бизнеса. Кто не слышал о международных сетях отелей под управлением таких компаний, как Mariott, Holiday INN.
2. Необходимость вывода предприятия из кризиса. Именно в этих целях изначально создавались управляющие компании «СУАЛ-Холдинг», «ЕвразХолдинг» и другие. Большое количество управляющих компаний произросло из антикризисных арбитражных управляющих в середине и конце 90-х, на этапе передела собственности и массовых банкротств.
3. Еще один мотив – реформирование, реструктуризация группы компаний. Яркий пример – РАО ЕЭС.
4. Формирование системы управления в холдинге. Централизация оперативного управления на уровне управляющей компании находит все больше применения в практике российских холдинговых компаний и финансово-промышленных групп. Приведем несколько примеров. В металлургии это – СУАЛ, УГМК, ЕвразХолдинг. В нефтехимии – Башкирская химия, группа Еврохим, группа Никос. В машиностроении – холдинги Северсталь-Авто, Руспромавто.
5. Профилактика корпоративного конфликта, а точнее – захвата контроля над компанией. Достаточно широкое распространение в этих целях получило использование схемы разделения актива на ряд юридических лиц: владельческую компанию, собственно операционную компанию, компанию, которая владеет и предоставляет в аренду операционному подразделению недвижимость и оборудование, торговый дом и, наконец, управляющую компанию.
6. Защита единоличного исполнительного органа от судебного преследования, в том числе возбуждения уголовного иска против физического лица. Сегодня многие рейдерские компании, установив контроль над акционерным обществом, передают полномочия единоличного исполнительного органа юридическому лицу. Причем чаще всего – оффшорной компании. Не секрет, что в ходе рейдерских атак, да и при последующей перепродаже активов нередко используются не совсем законные или просто криминальные методы. Вот и пойди, дотянись в процессе защиты своих прав до должностного лица, функции которого исполняет какой – либо кипрский оффшор. А если даже и удастся, пострадавший может с удивлением обнаружить, что генеральным директором оффшора – управляющей компании в свою очередь является оффшор, зарегистрированный в иной юрисдикции.
К преимуществам рассматриваемой схемы организации управления, как правило, относят:
• создание подотчетной акционеру, а тем более – возглавляемой этим акционером управляющей компании дает возможность осуществления непосредственного текущего контроля за оперативной финансово – хозяйственной деятельностью акционерного общества. Конечно же, это преимущество работает только в том случае, когда акционер контролирует несколько компаний, в том числе в рамках холдинговой структуры. При этом снижается риск недобросовестности менеджеров;
• управляющая компания способна повысить координированность действий группы взаимосвязанных компаний. Такая схема особенно эффективна для вертикально интегрированных холдингов. Но и для горизонтально интегрированных холдингов создается возможность эффективного регулирования финансовых потоков и оптимизации использования ресурсов. Открываются дополнительные возможности для налогового планирования;
• за счет централизации и концентрации отдельных функций обеспечивается снижение издержек управления. При этом управляющая компания способна привлечь дорогих и высококвалифицированных специалистов, знания и опыт которых послужат в интересах не одного, а нескольких управляемых акционерных обществ;
• упрощение процедуры замены физического лица, непосредственно осуществляющего властно – распорядительные функции на основании доверенности, выдаваемой управляющей компанией. Для замены руководителя не потребуется тратить время и ресурсы на созыв общего собрания акционеров или кропотливо убеждать других членов совета директоров в необходимости принять такое решение. Достаточно просто отозвать доверенность;
• централизация оперативного управления в группе компаний позволяет разрабатывать и реализовывать единую стратегию развития, осуществить централизацию планирования и контроля.
К наиболее серьезным недостаткам использования управляющей организации вместо единоличного исполнительного органа, как правило, относят:
• расширение числа сделок, которые законодательство рассматривает как сделки с заинтересованностью: через управляющую компанию может существенно расшириться группа лиц, к которой относится управляемое общество;
• снижение оперативности подготовки документов, особенно в случае, когда управляющая и управляемая компания находятся в разных регионах;
• перегрузка менеджеров, возникающая в ситуации, когда одна управляющая компания руководит деятельностью большого количества предприятий;
• принимаемые управляющей компанией решения о перераспределении ресурсов, использовании трансфертных цен, образовании центров прибыли могут отвечать интересам группы компаний в целом (или, точнее говоря, интересам контролирующего акционера, обеспечившего принятие общим собранием акционеров решения о привлечении управляющей компании), но не отвечать интересам большинства миноритарных акционеров.
При принятии решения о целесообразности передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющей компании риски возникновения этих негативных последствий следует учитывать и минимизировать, в том числе в рамках договора, заключаемого с такой компанией.
Какие полномочия передаются?
Казалось бы, простой вопрос, ответ на который, тем не менее, не очевиден. Закон «Об акционерных обществах» определяет компетенцию единоличного исполнительного органа в достаточно общем виде: «К компетенции исполнительного органа общества относятся все вопросы руководства текущей деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания акционеров или совета директоров (наблюдательного совета) общества. Исполнительный орган общества организует выполнение решений общего собрания акционеров и совета директоров (наблюдательного совета) общества» (статья 69, п.2). Причем эта цитата относится как к единоличному, так и к коллегиальному исполнительным органам. При этом следует разделять понятия «руководство» и «управление».
Термин «руководить» не имеет четкого определения и относится преимущественно к властно – распорядительным полномочиям. Толковый словарь Ушакова дает следующее разъяснение этому термину: «направлять, наставлять, вести по какому-нибудь пути»; «давать некоторые обязательные указания кому-либо». Представляется очевидным, что в задачи генерального директора не входит составление баланса общества, оформление трудовой книжки, выполнение иных функций управления. Понятие «руководство текущей деятельностью» может быть детализировано через описание функций или компетенции единоличного исполнительного органа. Но и здесь Закон не слишком однозначен: «Единоличный исполнительный орган общества … без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы, совершает сделки от имени общества, утверждает штаты, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества.
Права и обязанности единоличного исполнительного органа общества, управляющей организации или управляющего по осуществлению руководства текущей деятельностью общества определяются настоящим Федеральным законом, иными правовыми актами Российской Федерации и договором, заключаемым каждым из них с обществом».
Изложенное позволяет сделать следующий вывод: во избежание споров и недоразумений компетенция единоличного исполнительного органа должна быть максимально полно прописана в уставе акционерного общества и/или в договоре, заключаемом акционерным обществом с управляющей компанией.
При этом нам понятно, что когда к компетенции управляющей компании относится решение вопросов о приеме на работу, расторжении трудового договора, выплате материального вознаграждения и прочее, то речь идет действительно о властно – распорядительных функциях. Если же управляющей компании передается решение таких задач, как подготовка баланса, составление финансово – хозяйственного плана, юридическое обслуживание и т.д., то речь идет не о функциях единоличного исполнительного органа, а о функциях регулярного менеджмента. В этом случае договор, заключаемый с управляющей компанией, является смешанным. Наряду с передачей полномочий единоличного исполнительного органа этот договор содержит элементы договора аутсорсинга. В этом случае, на взгляд авторов, допустимо заключать два договора: договор на передачу полномочий единоличного исполнительного органа, утверждаемый советом директоров и заключаемый на основании решения общего собрания акционеров, и договор аутсорсинга по передаче отдельных функций управления, не требующий такого одобрения.
Модели построения системы управления с использованием управляющей компании
В зависимости от целей, преследуемых акционерами, на практике используются различные модели построения системы управления акционерным обществом с использованием управляющей компании. Рассмотрим «крайние» варианты.
Формальная модель. Управляющая компания назначает исполнительного директора и передает ему все или почти все свои полномочия на основании доверенности. При этом управляющая компания осуществляет контроль за работой такого директора. Иногда – сохраняя за собой право заключения договоров, выходящих за пределы обычной хозяйственной деятельности, а также осуществления сделок на сумму, превышающую некоторый лимит. Цель применения данной модели очевидна. По сути, сохраняя полномочия единоличного исполнительного органа, акционеры усиливают контроль за его деятельностью, а также создают механизм быстрого лишения такого директора полномочий посредством отзыва доверенности. Данная модель характерна для управляющих компаний, созданных и полностью контролируемых акционерами.
Модель централизованного управления. В рамках заключаемого договора управляющей компании передаются не только полномочия единоличного исполнительного органа, но и обязанности по реализации большого количества функций управления. В этом случае управляющая компания подменяет собой практически весь аппарат управления предприятием. Достигается экономия на управленческих расходах, полная координация деятельности нескольких предприятий, входящих в группу. Данная модель характерна для антикризисного управления, организации управления в монопродуктовых холдингах, холдингах, перешедших на единую акцию и имеющих 100% дочерние общества.
Модель частичной централизации. Здесь управляющей компании наряду с полномочиями единоличного исполнительного органа передаются отдельные функции управления. В рамках этой модели можно выделить два варианта ее реализации. В первом централизуются функции разработки стратегии развития, планирования и внутреннего аудита при сохранении за аппаратом управления компании всех остальных функций. Данная схема характерна для дифференцированных холдинговых компаний. Второй вариант предполагает централизацию конкретных производственно – технологических функций: логистики, маркетинга и т.д. и нацелен на усиление координации деятельности взаимосвязанных между собой компаний, повышение эффективности управления отдельными элементами бизнеса.
Надо ли менять устав?
С точки зрения требований действующего законодательства, вносить в устав акционерного общества изменения в связи с передачей полномочий единоличного исполнительного органа управляющей компании не требуется. Однако в ряде случаев внесение некоторых изменений будет отвечать интересам самой компании.
Мы уже говорили о целесообразности максимально полного отображения в уставе полномочий единоличного исполнительного органа. Ограничить полномочия управляющей компании можно и иным способом, а именно – расширив компетенцию совета директоров. Например, определив, что сделки на сумму, превышающую 5% активов акционерного общества, осуществляются только с предварительного согласия совета директоров. Такой же порядок можно распространить на осуществление сделок с недвижимостью, привлечение займов, превышающих определенный лимит заимствований, и т.д.
Кроме того, при передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющей компании нелишне будет воспользоваться диспозитивными нормами закона, регламентирующими порядок приостановления полномочий такой компании. Речь идет о п.4 статьи 69 Закона «Об акционерных обществах»: «…Уставом общества может быть предусмотрено право совета директоров (наблюдательного совета) общества принять решение о приостановлении полномочий управляющей организации или управляющего. Одновременно с указанными решениями совет директоров (наблюдательный совет) общества обязан принять решение об образовании временного единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) и о проведении внеочередного общего собрания акционеров для решения вопроса о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) или управляющей организации (управляющего) и об образовании нового единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) или о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) управляющей организации или управляющему».
Наконец, в случае если управляющая компания имеет иной адрес регистрации, чем управляемая, в устав акционерного общества после заключения договора с управляющей компанией потребуется вносить изменения, связанные с отображением места расположения акционерного общества.
Согласно пункту 2 статьи 54 Гражданского кодекса РФ «место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации. Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа – иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности». Таким образом, местом нахождения управляемого общества должно быть место нахождения (т.е. место государственной регистрации) управляющей организации.
В настоящее время ФНС подготовлен ряд предложений по изменению законодательства о регистрации юридических лиц. В частности, предлагается ввести норму, предоставляющую право налоговым органам приостанавливать правоспособность компаний, которые не находятся по адресу местонахождения, заявленному в их уставах.
Алгоритм действий по передаче полномочий управляющей компании
Если вы окончательно решили передать полномочия единоличного исполнительного органа управляющей организации, то для реализации этого решения вам необходимо осуществить следующие действия:
1. Выбрать управляющую организацию. Подготовить проект договора о передаче такой организации полномочий единоличного исполнительного органа.
2. Собрать заседание совета директоров и принять на этом заседании следующие решения:
• об одобрении условий договора с управляющей организацией. Закон напрямую не наделяет совет директоров акционерного общества обязанностью одобрять условия такого договора. Необходимость одобрения просматривается лишь косвенно. «Договор от имени общества подписывается председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным советом директоров (наблюдательным советом) общества». Однако необходимость одобрения договора советом директоров представляется очевидной и соответствует рекомендациям Кодекса корпоративного поведения РФ. Во избежание недоразумений многие компании включают норму об одобрении условий договора с управляющей организацией в компетенцию совета директоров, отображаемую в уставе акционерного общества;
• о проведении внеочередного общего собрания акционеров с повесткой дня «О передаче полномочий единоличного исполнительного органа акционерного общества управляющей организации» либо о включении данного вопроса в повестку дня очередного (годового) общего собрания акционеров;
• о вынесении на рассмотрение общего собрания вопроса «о досрочном прекращении полномочий генерального директора». Данный вопрос выносится на рассмотрение общего собрания акционеров лишь в том случае, если к моменту проведения собрания срок полномочий действующего генерального директора еще не истек и от генерального директора не поступило заявление о сложении с себя таких полномочий. В случае, если акционерное общество «забудет» включить данный вопрос в повестку дня общего собрания, в обществе может возникнуть ситуация двоевластия – наличия двух должным образом уполномоченных исполнительных органов. Такая ситуация может привести к корпоративному конфликту, признанию решений общего собрания недействительными в судебном порядке, иным последствиям, крайне негативным для бизнеса акционерного общества;
• о предложении совета директоров общему собранию акционеров передать полномочия единоличного исполнительного органа управления управляющей организации. Закон не детализирует содержание такого предложения. Однако представляется очевидным, что оно должно содержать наименование управляющей организации, а также основные условия заключаемого с ней договора: состав передаваемых полномочий, срок действия договора, описание передаваемых полномочий и функций, стоимость услуг управляющей организации;
• об одобрении сделки с заинтересованностью – в случае, если договор, заключаемый акционерным обществом с управляющей организацией, будет отвечать признакам сделки с заинтересованностью, либо о вынесении вопроса об одобрении сделки с заинтересованностью на рассмотрение общего собрания акционеров – в случае, если сумма вознаграждения, предусмотренная договором, превысит 2% балансовой стоимости активов общества на последнюю отчетную дату, а также в случае, если совет директоров не смог в установленном законом порядке одобрить эту сделку.
3. Провести общее собрание акционеров и принять поименованные выше решения. Решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа принимается простым большинством голосов участников собрания. А вот одобрение сделки с заинтересованностью потребует большинства голосов от всех голосующих акций общества, принадлежащих акционерам, не имеющим заинтересованности в совершении такой сделки.
4. При необходимости получить разрешение антимонопольных органов на заключение такого договора либо уведомить эти органы о принятом решении. Если избрание генерального директора – физического лица не требует каких-либо согласований с антимонопольным органом, то в соответствии со ст. 18 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» приобретение лицом (группой лиц) прав, позволяющих выполнять функции исполнительного органа, осуществляется по согласованию с антимонопольным органом.
При этом согласно требованиям действующего законодательства предварительное согласие необходимо получать в следующих случаях:
• если сумма стоимости активов по балансу управляющей и управляемой компании в совокупности превышает 200 тысяч МРОТ;
• независимо от суммарной балансовой стоимости активов в случае, если акционерное общество или управляющая компания внесены в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более 35 процентов.
В случае если сумма стоимости активов по балансу более 100 тысяч МРОТ, но менее 200 тысяч МРОТ, необходимо уведомление антимонопольных органов в течение 45 дней с момента передачи полномочий управляющей компании.
Наконец, если суммарная стоимость активов составляет 100 тысяч МРОТ и менее, назначение управляющей компании происходит без участия антимонопольных органов.
5. Получить разрешение уполномоченных органов управляющей организации на совершение сделки с заинтересованностью (в случае если рассматриваемая сделка будет для управляющей компании являться сделкой с заинтересованностью).
6. Заключить договор с управляющей организацией, передать дела.
Несколько слов о договоре
Подготовка договора с управляющей компанией является непростой задачей. Содержание договора в значительной степени будет определяться целями привлечения управляющей компании и выбранной моделью управления.
Анализ содержания договоров, заключенных рядом российских акционерных обществ со своими управляющими компаниями, показывает, что, как правило, такой договор содержит следующие разделы:
• предмет договора;
• компетенция УК;
• права и обязанности сторон;
• ответственность;
• вознаграждение;
• порядок приема-передачи дел;
• порядок вступления договора в силу, а также расторжения договора.
По общему правилу предметом договора является предоставление услуг по осуществлению полномочий единоличного исполнительного органа акционерного общества. И если речь идет об управляющей компании, созданной в целях усиления контроля за менеджментом, на этой расплывчатой формулировке можно и остановиться. Если же цель привлечения управляющей компании – развитие бизнеса, то формулировка предмета договора может быть расширена и конкретизирована. Например, «предоставление услуг по осуществлению полномочий единоличного исполнительного органа акционерного общества, услуг по управлению делами и активами акционерного общества в целях увеличения капитализации компании и прибыли». Иногда в этом разделе договора можно встретить конкретные цифры, отражающие минимальный порог рентабельности, долю рынка, иные показатели эффективности управления.
Про компетенцию управляющей компании мы уже говорили выше. Помимо компетенции единоличного исполнительного органа данный раздел может отражать факт передачи управляющей компании конкретных функций управления акционерным обществом.
Что касается прав и обязанностей, то помимо прав и обязанностей единоличного исполнительного органа, переходящих к управляющей компании, в этом разделе целесообразно отразить обязанности управляющей компании по периодическому предоставлению отчетности совету директоров, включая состав и содержание такой отчетности. Нередко рассмотрение ежеквартального отчета сопровождается утверждением акта о проделанной работе.
Раздел, посвященный ответственности управляющей компании, также можно формулировать различными способами. Иногда участники договора ограничиваются общими формулировками об ответственности за убытки, принесенные виновными действиями. В других случаях достаточно подробно излагают типы убытков, подлежащих возмещению. Среди них могут оказаться штрафные санкции, убытки, связанные с несвоевременной уплатой налогов, и др. В некоторых случаях договора предусматривают штраф за недостижение установленных в договоре показателей финансово – хозяйственной деятельности.
В большинстве случаев вознаграждение управляющей компании складывается из двух составляющих: постоянная часть за предоставление соответствующих услуг и переменная часть, определяемая результатами финансово – хозяйственной деятельности компании. Последняя должна создавать должные стимулы достижения высоких конечных результатов для управляющей компании.
В этом разделе договора следует также отразить порядок компенсации управляющей компании издержек, понесенных ею в процессе исполнения функций единоличного исполнительного органа, а также состав компенсируемых издержек. К таким издержкам, как правило, относят командировочные расходы, расходы на связь, транспорт и др. Расходы компенсируются при предоставлении документов, подтверждающих их размер. Отчет о расходах ежеквартально предоставляется совету директоров. Иногда в договорах устанавливается предельный размер расходов, подлежащих компенсации.
Раздел, посвященный порядку вступления договора в силу, содержит перечень документов и атрибутов, передаваемых управляющей компании (включая подлинники учредительных документов, финансовую документацию, печать компании) на основании акта приема – передачи дел. Этот раздел может включать норму о проведении инвентаризации имущества управляемой компании. Аналогичный порядок возврата документов и атрибутов должен быть предусмотрен и при расторжении договора по любым основаниям такого расторжения.
Этот же раздел может содержать дату вступления договора в силу или порядок ее определения. Например, на 10-й день после получения согласия антимонопольных органов. Срок действия договора не может превышать срока полномочий единоличного исполнительного органа, закрепленного в уставе акционерного общества. Если же такой срок в уставе не установлен, для его определения можно руководствоваться следующими соображениями. Согласно Трудовому кодексу с руководителем акционерного общества заключается срочный трудовой договор. Срочный трудовой договор не может заключаться более чем на 5 лет. Впрочем, договор может содержать норму о том, что он подлежит автоматической пролонгации на тех же условиях в случае, если «в течение 30 дней до даты его завершения ни одна из сторон не уведомит другую сторону о своем намерении не пролонгировать действие договора или пересмотреть его условия».
Что касается условий прекращения действия договора, то помимо наступления соответствующей даты его прекращения или принятия решения о его прекращении органами управления акционерного общества в этом разделе следует определить возможность и порядок добровольного прекращения договора по инициативе управляющей компании.
Раздел может содержать норму о выплате управляющей компании компенсации в случае досрочного прекращения договора по инициативе акционерного общества.
Несколько традиционных вопросов и характерных ошибок:
1. Может ли управляющая компания совершать хозяйственные сделки с управляемой? Ведь согласно пункту 3 статьи 182 ГК представитель не может совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично. Однозначный ответ на этот вопрос можно найти в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ № 9341/05.
Согласно статье 53 ГК РФ юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами.
Действия органов юридического лица, направленные на установление, изменение или прекращение прав и обязанностей юридического лица, признаются действиями самого юридического лица. В свете вышеизложенного суд сделал следующий вывод: органы юридического лица не могут рассматриваться как самостоятельные субъекты гражданских правоотношений и, соответственно, выступать представителями юридического лица. Или, переводя на русский язык, управляющая компания не может рассматриваться как представитель юридического лица, следовательно, сделки между управляющей и управляемой компанией возможны.
Однако следует иметь в виду, что согласно статье 81 сделки общества с лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа, рассматриваются как сделки с заинтересованностью. Совершение таких сделок возможно только после их одобрения советом директоров или общим собранием акционеров управляемой компании.
2. Как в договорах, заключаемых управляемой компанией, указывать субъекта правоотношения?
Правильной будет запись: акционерное общество Х в лице (ФИО), являющегося генеральным директором компании У, исполняющей функции единоличного исполнительного органа акционерного общества Х в соответствии с договором №.. от .. .
3. На чьих бланках – управляющей или управляемой компании – оформляются приказы? Чьей печатью скрепляются договора и распорядительные документы?
Для оформления приказов, осуществления служебной переписки и в иных случаях используются бланки управляемой компании. И подпись руководителя управляющей компании под такими документами заверяется печатью управляемой компании.
4. Можно ли, передав полномочия единоличного исполнительного органа управляющей организации, сохранить коллегиальный исполнительный орган – правление? Законодательство не содержит запрета на наличие правления в компаниях, передавших полномочия единоличного исполнительного органа управляющей компании. Однако при использовании такой конструкции следует в уставе крайне тщательно распределять полномочия между этими органами управления. Интересно отметить, что функции председателя правления в этом случае будет осуществлять юридическое лицо – управляющая компания.
5. Некоторые акционерные общества в целях уменьшения налогооблагаемой базы либо в интересах крупных акционеров завышают стоимость услуг управляющей организации. Делать это не стоит, поскольку завышение стоимости услуг порождает риски предъявления к акционерному обществу и его управляющей компании санкций со стороны налоговых органов. В частности, в арбитражной практике имел место следующий случай: налоговая инспекция посчитала расходы на вознаграждение управляющей организации завышенными и экономически необоснованными и наложила санкции по налогу на прибыль.
Кстати, одним из способов снижения подобных рисков является заключение с управляющей организацией двух договоров: на предоставление услуг единоличного исполнительного органа и на предоставление услуг по выполнению функций управления на условиях аутсорсинга.
6. Не следует пропускать материальные и финансовые потоки акционерного общества через счета управляющей организации. Каждая сделка между управляемым и управляющим обществом является сделкой с заинтересованностью. Каждая из них потребует одобрения совета директоров или общего собрания акционеров.
В заключение отметим следующее. Принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющей компании позволяет акционерам решать разнообразные проблемы: от усиления контроля за менеджментом до снижения издержек и повышения эффективности управления бизнесом. Однако, как и любое решение в области организации управления, использование этого инструмента может иметь как положительные, так и отрицательные последствия. В этой связи очень важно сформулировать цель принятия такого решения, составить «правильный» договор с управляющей организацией, выполнить все предусмотренные законодательством процедуры при принятии этого решения, предусмотреть процедуры контроля со стороны совета директоров за управляющей компанией, а также возможность досрочного расторжения договора.
Объединенная акционерная компания
В Гражданском Кодексе (ст. 121) сказано, что коммерческие
организации в целях координации своей предпринимательской
деятельности, а также представления и защиты общих имущественных интересов могут по договору между собой создавать
объединения в форме ассоциаций или союзов, являющихся не
коммерческими организациями.
Если по решению участников на ассоциацию (союз) возлагается ведение предпринимательской деятельности, такая ассоциация (союз) преобразуется в хозяйственное общество или товарищество либо может создать для осуществления предпринимательской деятельности хозяйственное общество, или участвовать в таком обществе.
К объединениям предприятий относятся ассоциации, концерны, консорциумы, межотраслевые и региональные союзы, финансово-промышленные группы, холдинговые компании и др.
Организация и деятельность объединения предприятий любо формы должны строиться на следующих основных принципах:
• добровольность объединения на основе общности экономических интересов;
• равноправие участников совместной деятельности;
• свобода выбора организационной формы объединения;
• самоуправление участников и объединения в целом;
• организация отношений между участниками на договорной основе.
Предприятия, входящие в состав объединения, сохраняют
свою самостоятельность и права юридического лица. Руководящие органы объединения не наделяются распорядительной властью в отношении предприятий, входящих в объединение, и выполняют свои функции на основе договоров с предприятиями. Остановимся на некоторых формах предпринимательской деятельности более подробно.
Холдинги и финансово-промышленные группы (ФПГ) стай ли создаваться в России в последние годы. Они призваны восстановить утерянный контроль государства и министерств за деятельностью государственных предприятий, технологические и кооперационные связи со странами СНГ, прерванные с распадом СССР, а также оживить инвестиционную деятельность в стране и тем самым повысить эффективность функционирования как государственных, так и частных предприятий.
Холдинг — это акционерная компания, использующая свой капитал для приобретения акций других компаний. Активы холдинга представлены преимущественно акциями других акционерных обществ. Холдинговые системы включают головную (материнскую) фирму, дочерние и внучатые фирмы. При этом материнской компании не обязательно располагать 5% акций дочерних фирм, достаточно гораздо меньшей доли акций, чтобы эффективно контролировать их деятельность. В результате материнская фирма реально распоряжается собственностью, во много раз превышающей фактически принадлежащую ей. Это приводит к концентрации капитала, облегчает решение крупных финансовых и хозяйственных проблем, обеспечивает слаженность действий множества взаимосвязанных компаний.
На Западе единственным ограничением при создании холдинговых компаний является антимонопольное законодательство. В то же время создание холдингов предпочтительнее слияния компаний. Хотя идея холдинговых компаний заимствована за рубежом, наблюдаются существенные различия между зарубежной и российской практикой образования холдингов, а также целей, преследуемых при их создании. Существуют и общие цели: создание холдинга позволяет значительно расширить инвестиционные возможности входящих в него структур, упростить расчеты между ними, диверсифицировать производство, успешнее конкурировать на международном рынке.
Однако имеются и серьезные различия между ними:
• Зарубежный холдинг за очень небольшим исключением представляет собой частную корпорацию, на которую государство может влиять лишь путем общегосударственных актов регулирования экономики. Российские холдинги в большинстве своем базируются на государственной собственности и соответственно образуются и управляются государственными органами.
• Зарубежные холдинги образуются: выделением из материнской компании дочерних предприятий или созданием новых предприятий; присоединением (покупкой) предприятий к материнской компании либо слиянием двух или нескольких компаний. Во всех случаях ядром холдинга становится та материнская фирма, которая в жестких рыночных условиях смогла доказать свою жизнеспособность и право на роль лидера.
• Отечественные холдинги образуются: выделением из состава существующего предприятия подразделений в качестве самостоятельных юридических лиц и преобразованием их в дочерние предприятия; объединением пакетов акций юридически самостоятельных предприятий или учреждением новых АО. Создание холдинга в первом случае осуществляется по заявке, направляемой в комитет управления имуществом; во втором — комитетом управления имуществом непосредственно.
• Зарубежный холдинг — это корпорация, в уставный капитал которой входят акции дочерних предприятий. Различают чистый холдинг, создаваемый с целью финансового управления и контроля, и смешанный, занимающийся также предпринимательской деятельностью. В отечественной практике холдинг — управленческая структура, создаваемая с целью сохранить объединения предприятий, поддержать технологические и кооперированные связи между ними. Соответственно предполагается жесткое подчинение дочерних предприятий материнской компании. Поэтому создание подобных холдингов в России помимо положительных сторон, о которых говорилось выше, имеет и отрицательные моменты. Существует реальная возможность возрождения административных методов управления, а также превращения холдингов в монопольные структуры в связи со слабым антимонопольным законодательством.
• Финансово-промышленные группы. В России за последние годы на основании Указа Президента "О создании финансово-промышленных групп и порядке их создания" стали формироваться промышленно-финансовые группы (ФПГ).
Этим документом предусмотрены три возможности их образования:
• на основе договорного объединения частных предприятий;
• по решению Правительства с участием государственных предприятий;
• по межправительственным соглашениям.
Финансово-промышленные группы в РФ создаются с целью
привлечения инвестиций, восстановления кооперированных и технологических связей между предприятиями, повышения эффективности производства.
В дальнейшем предусматривается создание транснациональных ФПГ. Их формирование будет проходить в два этапа. На первом создается российская ФПГ, на втором — прорабатываются вопросы ее расширения за счет включения предприятий и финансово-кредитных структур Других государств.
Коммерческие организации в целях координации их предпринимательской деятельности, а также представления и защиты общих имущественных интересов могут по договору между собой создавать объединения в форме ассоциаций или союзов, являющихся некоммерческими организациями.
Акционерная холдинговая компания
Холдинг — акционерная компания, владеющая контрольным пакетом акций юридически самостоятельных предприятий для осуществления контроля над ними.
Компании, входящие в холдинг, заключают коммерческие сделки от своего имени. Однако право решения основных вопросов, относящихся к их деятельности, принадлежит холдинговой компании.
Преимущества холдингов в том, что они борются с конкурентами объединенностью своих усилий.
Материнская компания в холдинге:
• разрабатывает общую концепцию развития холдинга;
• формирует единую стратегию инвестиционной и финансовой деятельности;
• управляет дочерними предприятиями;
• выполняет функции сбыта готовой продукции и закупки материальных ресурсов;
• осуществляет внешнеэкономическую деятельность;
• проводит в рамках объединения внутренние кредитования и финансирование.
Но при создании холдингов существует реальная возможность возрождения административных методов управления.
Поэтому менеджмент холдингов заключается преимущественно в смене неэффективного руководства при проведении собрания акционеров и финансовом менеджменте (дивидендная политика, выпуск ценных бумаг и т. д.).
Контроль материнской компании за своими дочерними обществами осуществляется как посредством доминирующего участия в их уставном капитале, так и посредством определения их хозяйственной деятельности (например, выполняя функции их единоличного исполнительного органа), так и иным предусмотренным законодательством образом.
Характерные черты холдинга:
1. Концентрация акций фирм различных отраслей и сфер экономики или фирм, расположенных в различных регионах.
2. Многоступенчатость, то есть наличие дочерних, внучатых и прочих родственных компаний. Нередко холдинг представляет собой пирамиду, возглавляемую одной или двумя фирмами, нередко разной национальной принадлежности.
3. Централизация управления в рамках группы путём выработки материнской компанией глобальной политики и координации совместных действий предприятий по следующим направлениям:
• выработка единой тактики и стратегии в глобальном масштабе;
• реорганизация компаний и определение внутренней структуры холдинга;
• осуществление межфирменных связей;
• финансирование капиталовложений в разработку новой продукции;
• предоставление консультационных и технических услуг.
Холдинговые компании
В форме холдинга, в состав которого могут входить производственные, транспортные, закупочные, сбытовые, сервисные фирмы, создаются крупные коммерческие структуры — торговые дома (за рубежом они чаще всего представляют собой транснациональные корпорации).
Холдинговые компании (системы) включают в себя головную (материнскую) фирму, дочерние фирмы, внучатые фирмы.
Дочерние предприятия не могут владеть акциями самой холдинговой компании. А материнская компания, имея 5% акций дочерних фирм, эффективно контролирует их деятельность.
В результате материнская фирма реально распоряжается собственностью, во много раз превышающей фактически принадлежащую ей. Это приводит к концентрации капитала, облегчает решение крупных финансовых и хозяйственных задач, обеспечивает слаженность действий многих компаний.
Холдинговая компания может быть зарегистрирована в любой организационно-правовой форме (чаще АООТ, но может быть и АОЗТ и ООО).
Наряду с финансовыми рычагами воздействия используются и другие, например, техническая политика, т.е. сосредоточение научных исследований и технических разработок в едином центре головной компании и представление результатов дочерними компаниями.
В качестве таких инструментов может быть распределение номенклатуры выпускаемой продукции и рынков сбыта между дочерними компаниями («Сименс», «Зингер» и др.).
ВИДЫ ХОЛДИНГОВ
В России предусмотрено два вида холдингов: финансовый и смешанный (нефинансовый).
Финансовый — это холдинг, где больше 50% капитала составляют ценные бумаги других предприятий. Основную роль в деятельности такого холдинга играют финансовые операции, выполнять другие виды деятельности он не имеет права, так как объединяет капиталы, а не предприятия.
Смешанный — характеризуется тем, что его материальная компания имеет право вести собственную хозяйственную деятельность. Они больше всего подходят для наукоемких и технологически связанных предприятий со сложной деятельностью.
Помимо простых холдингов, представляющих собой одно материнское общество и одно либо несколько контролируемых им дочерних обществ, существуют и более сложные холдинговые структуры, в которых дочерние общества сами выступают в качестве материнских компаний по отношению к другим компаниям. При этом материнская компания, стоящая во главе всей структуры холдинга, именуется холдинговой компанией.
В зависимости от способа установления контроля головной компании над дочерними фирмами выделяют:
• имущественный холдинг, в котором материнская компания владеет контрольным пакетом акций дочерней;
• договорной холдинг, в котором у головной компании нет контрольного пакета акций дочернего предприятия, а контроль осуществляется на основании заключенного между ними договора.
В зависимости от видов работ и функций, которые выполняет головная компания, различают:
• чистый холдинг, в котором головная компания владеет контрольными пакетами акций дочерних предприятий, но сама не ведет никакой производственной деятельности, а выполняет только контрольно-управленческие функции;
• смешанный холдинг, в котором головная компания ведет хозяйственную деятельность, производит продукцию, оказывает услуги, но при этом выполняет и управленческие функции по отношению к дочерним предприятиям.
С точки зрения производственной взаимосвязи компаний выделяют:
• интегрированный холдинг, в котором предприятия связаны технологической цепочкой. Данный тип холдингов получил широкое распространение в нефтегазовом комплексе, где под руководством головной компании объединены предприятия по добыче, транспортировке, переработке и сбыту продукции;
• конгломератный холдинг, который объединяет разнородные предприятия, не связанные технологическим процессом. Каждое из дочерних предприятий ведет свой бизнес, ни в коей мере не зависящий от других «дочек».
В зависимости от степени взаимного влияния компаний различают:
• классический холдинг, в котором головная компания контролирует дочерние фирмы в силу своего преобладающего участия в их уставном капитале. Дочерние предприятия, как правило, не владеют акциями головной компании, хотя абсолютно исключить такую возможность нельзя. В ряде случаев они имеют мелкие пакеты акций материнской компании;
• перекрестный холдинг, при котором предприятия владеют контрольными пакетами акций друг друга. Такая форма холдингов характерна для Японии, где банк владеет контрольным пакетом акций предприятия, а оно обладает контрольным пакетом акций банка. Таким образом, происходит сращивание финансового и промышленного капитала, что, с одной стороны, облегчает предприятию доступ к финансовым ресурсам, имеющимся у банка, а с другой стороны, дает банкам возможность полностью контролировать деятельность дочерних фирм, предоставляя им кредиты».
Государственные акционерные компании
Государство выступает участником большого количества акционерных обществ, что требует формирования оптимальной системы управления федеральными пакетами акций. Каким должен быть первый шаг на пути построения такой системы? Как осуществить учет всех пакетов акций, которыми владеет российское государство?
Состоялось очередное заседание коллегии Министерства экономического развития Российской Федерации по теме: «Повышение качества управления государственной собственностью». Главной темой обсуждения стал проект Концепции по управлению федеральным имуществом.
На коллегии представители власти провозгласили следующую государственную миссию по управлению активами: «100% активов, вовлеченных в хозяйственный оборот, со 100% эффективности».
В чем же государство видит реализацию данной стратегии?
Прежде всего, это определение дальнейшей судьбы каждого актива, находящегося в его распоряжении, а именно:
• сохранение в федеральной собственности;
• отчуждение из федеральной собственности.
При этом следует иметь в виду, что в отношении объекта государственной собственности может быть несколько целей использования, которые в свою очередь зависят от многих параметров: социальной значимости объекта, отраслевой принадлежности, доходности, законодательных ограничений на формы управления и приватизации госимущества и др. Однако в независимости от выбора одного из данных направлений, чиновники поставили перед собой цель достижения 100% эффективности в решении управленческих задач. Для отчуждаемого имущества это будет означать, что необходимо извлечь максимально возможный доход от его продажи, а для сохраняемого в федеральной собственности актива – это совокупность управленческих воздействий, направленных на обеспечение выполнения объектом своего предназначения.
Среди всех многообразных объектов государственного имущества автором предпринята попытка проанализировать находящиеся в федеральной собственности пакеты акций.
Согласно Гражданскому кодексу Российской Федерации (далее – ГК РФ) государство может принимать участие в деятельности хозяйственных обществ, к которым относятся акционерные общества как открытого, так и закрытого типа (далее – АО).
Прежде всего, стоит отметить, что Российская Федерация приобретает права акционера следующим образом:
1. Выступая в качестве учредителя АО. При этом общества, учредителем которых выступает государство (за исключением обществ, образованных в процессе приватизации государственных предприятий), могут быть только открытыми. Согласно п.6. ст.98 ГК РФ акционерное общество может состоять из единственного участника, в качестве которого может выступать государство (в частности, АО со 100%-ным государственным капиталом).
2. Преобразование государственных унитарных предприятий в АО в процессе приватизации. После преобразования предприятий в АО имущество переходит в собственность общества, а государство получает их акции. Открытое акционерное общество, созданное путем преобразования унитарного предприятия, становится правопреемником этого унитарного предприятия.
3. Приобретение акций уже существующих АО путем проведения сделок купли-продажи.
4. Приобретение акций путем внесения вкладов (в виде денежных средств, объектов недвижимости, прав на объекты интеллектуальной собственности и т.д.) в уставные капиталы АО.
5. Приобретение акций путем конвертации долга АО перед РФ по государственным гарантиям и бюджетным кредитам на акции этого общества.
6. Возникновение права государственной собственности на эквивалентную часть уставных капиталов АО в случае предоставления им бюджетных инвестиций.
В целях настоящей статьи для обобщения всевозможных синонимов и оборотов, описывающих предмет исследования, автором вводится понятие «государственные пакеты акций».
Под государственными пакетами акций (ГПА) в настоящей статье понимаются пакеты акций, принадлежащие государству на праве собственности и предоставляющие ему права на получение части прибыли от деятельности АО в виде дивидендов, на участие в управлении общества и на часть имущества, остающегося после его ликвидации. Под управлением государственными пакетами акций понимается целенаправленная деятельность уполномоченных органов власти и управления по осуществлению прав акционера – Российской Федерации.
Нельзя не отметить, что АО являются коммерческими организациями, в связи с чем не вызывает сомнения тот факт, что любой собственник имущества, используемого в коммерческих целях, рассчитывает, прежде всего, на максимизацию своего дохода от управления данным имуществом. Доход может быть получен им как в краткосрочном периоде, так и с определенным временным лагом, а также может быть распределен во времени.
В данном контексте можно перейти непосредственно к описанию, пакеты акций каких АО находятся в собственности Российской Федерации, ведь для того чтобы управление было эффективным, собственнику необходимо знать, чем он управляет, т.е. какими активами и что из себя эти активы представляют.
Статью подготовил директор по развитию предпринимательства и конкуренции ОАО "Акса" Корчагин Юлиан Андриянович. 
