Статью подготовил директор по развитию предпринимательства и конкуренции ОАО "Акса" Корчагин Юлиан Андриянович. Связаться с автором
Приветствую Вас дорогие читатели, сегодня я подготовил для вас статью про ответственность ООО и все что с ней связано, мы разберем все изменения, которые произошли в 2020 году и произойдут в 2021. Статья получилась большая, поэтому я разбил её на темы для более удобной навигации:
Для начала стоит уточнить, что права собственника или соучредителей такой юридической формы как ООО защищены Гражданским Кодексом Российской Федерации. Этот документ, а вернее его 56 статья фиксирует тот факт, что ни владелец, ни соучредители общества не могут отвечать за обязательства фирмы. Их ответственность находится в рамках доли в уставном капитале.
Такая формулировка говорит о том, что до тех пор, пока ООО функционирует, осуществляет выплату заработной платы, оплачивает счета контрагентов, поставщиков и не имеет долгов перед государством, привлечь собственника/собственников к ответственности за ее действия нельзя. Ситуация коренным образом поменяется, когда будет запущена процедура банкротства.
Единственное условие, при котором в 2020-2021 годах возможна ответственность учредителя за деятельность ООО – признание последнего банкротом. Такая возможность предусмотрена федеральным законодательством, регулирующим тему банкротства. Документ гласит, что при несостоятельности фирмы ее соучредители и собственник могут понести субсидиарную ответственность. Важно понимать, что она никак не связана с размером их доли в уставном капитале общества и может быть обращена на имеющееся у них имущество.
Нужно понимать, что привлечь собственника/соучредителей к субсидиарной ответственности по финансовым обязательствам ООО не так просто, как может показаться при первом рассмотрении вопроса. Развитие ситуации напрямую зависит от совокупности обстоятельств. В частности от того, является ли учредитель еще и непосредственным руководителем компании.
В ситуациях, когда директором является наемный работник, финансовые риски (по крайней мере часть их) перекладывается на него. Федеральное законодательство гласит, что в первую очередь ответственность за состояние фирмы лежит на ее директоре. Когда его действия или невыполнение определенных мероприятий приводят к убыткам, долгам или банкротству фирмы, ответственность возгорается именно на директора.
К числу таких действий, которые могут поставить руководителю в вину, относятся:
1. Если под руководством директора, исходя из его личного решения, была заключена сделка, которая нанесла ООО ущерб.
2. Если сделка была заключена по решению, принятому без учёта известных руководителю сведений о ней.
3. Если директор скрыл данные о сделке или не получил согласие на нее в случае, когда это было необходимо.
4. Если руководитель ООО не принял меры для получения сведений, имеющих значений для сделки. Имеются ввиду, например, случаи, при которых директор не уточнил вправе ли компания-поставщик осуществлять тот или иной вид деятельности, не проверил добросовестность партнера и т.п.
5. Если выявлен факт хищения, подделки или утраты финансово значимых отчетных бумаг.
В перечисленных случаях ответственность за случившееся ляжет на директора ООО. В попытке избежать наказание ему потребуется доказать, что все произошло не по его вине. Например, представить подтверждения того факта, что его поведение было следствием требований или прямых указаний собственника. В таком случае он может уйти от ответа, переложив наказание за случившееся на учредителя/участников фирмы.
Другой вариант, при котором ответственность за состояние юридического лица ложится на собственника, – когда он же выступает директором фирмы.
Итак, мы имеем дело с ситуацией, когда собственник является директором ООО или когда наемный руководитель доказал, что не является причиной возникновения у предприятия проблем. В таком случае субсидиарная ответственность за финансовые трудности компании ложится на соучредителей или владельца общества. Так ли просто привлечь их к ответственности?
На самом деле призвать названых лиц к ответу в обоих из этих случаев будет достаточно трудно. Во-первых, для того, чтобы выставить требования нужно обанкротить ООО. До этого момента соучредители защищены положениями Гражданского кодекса, которые снимают с них ответственность за действия фирмы.
Задавайте вопросы нашему консультанту, он ждет вас внизу экрана и всегда онлайн специально для Вас. Не стесняемся, мы работаем совершенно бесплатно!!!
Также оказываем консультации по телефону: 8 (800) 600-76-83, звонок по России бесплатный!
Стать инициатором процедуры банкротства может любой кредитор – будь то налоговые органы, сотрудники предприятия или контрагенты. Такое право предоставлено им положениями закона о банкротстве. В документе подробно описан процесс признания ООО несостоятельным и порядок привлечения к ответственности хозяев бизнеса.
Стоит оговорить, что с теперь возможно привлечь к ответственности так называемое контролирующее лицо. Это понятие подразумевает наличие человека, который должен действовать во благо фирмы и ее контрагентов, не входя в состав учредителей. В том случае, если контролирующее лицо совершит действия, нанесшие вред компании или ее кредиторам, и это будет установлено, он понесет совместную с владельцами ООО ответственность.
Банкротство подразумевает вовлечение в этот процесс руководителя, собственника и выгодополучателя. В случаях, когда между поступками этих лиц устанавливается связь, возможно наложение взыскания по обязательствам на их личное имущество.
При этом нужно понимать, что такая возможность зависит от степени виновности собственников, которую еще нужно доказать. Ведь субсидиарная ответственность это по сути дополнительное наказание для тех, на кого могут обратить взыскание вместе с должником, которому нечем платить по счетам.
Зачастую инициатором дел о банкротстве той или иной фирмы выступают органы Федеральной налоговой службы. Для этого достаточно, чтобы ООО имело задолженность больше 300 тыс. рублей и срок ее погашения превышал три месяца. Если фирма оказалась в такой ситуации Налоговый Кодекс предусматривает возможность ее банкротства.
По закону привлечь собственника ООО к ответственности за налоговые долги непросто. Однако два года назад этот механизм был серьезно усовершенствован. Теперь это можно сделать в рамках возбуждения уголовного дела о неуплате. В таком случае можно вести речь об уголовной ответственности учредителя.
Взаимоотношения между юридическими лицами и кредитными учреждениями регулируются Гражданско-правовым кодексом. В рамках него заключаются договора о займе, который берет ООО. При нарушении условий соглашения, банку придется сначала выставить претензию. В случае если фирма получила обращение, но не ответила она него в разумные сроки, можно инициировать разбирательства в суде. В иске прописывается размер долга с процентами и неустойка. Если кредитные обязательства игнорируются обществом больше трех месяцев с момента оплаты, наступает время для того, чтобы начать привлечение к ответственности. Кредитные организации относятся к числу субъектов, которые вправе запустить процесс банкротства общества.
Процесс банкротства занимает немало времени и в зависимости от размера долга, обстоятельств может затянуться на несколько лет. В рамках процедуры банкротства стороной инициировавшей этот процесс назначается конкурсный управляющий. Его задача не всегда ликвидировать ООО, сначала он попытается финансово оздоровить предприятие.
Конкурсный управляющий – человек, который вправе предъявить требования о субсидиарной ответственности к собственнику или соучредителям. Такое право появляется у него после того, как выявлен факт причастности этих лиц к финансовым проблемам предприятия.
Несмотря на то, что такая возможность предусмотрена законом, привлечь собственника или соучредителей к уголовной ответственности достаточно трудно. Для этого должно быть доказано, что в их действиях (бездействии) есть состав преступления. В первую очередь речь идет о нарушениях закона в вопросах финансовой деятельности. Должны быть конкретные незаконные действия/бездействие, наказание за которые предусмотрено Уголовным кодексом РФ. При этом нужно, чтобы учредитель/соучредители могли законно считаться субъектом конкретного правонарушения. Должна присутствовать вина собственника/участника. Должен быть выявлен факт ущемления прав третьих лиц, ущерб и причинно-следственная связь всего этого с действиями/бездействием соучредителей/собственников.
Уголовная ответственность учредителя может наступить, когда речь идет об одном из уголовно наказуемых деяний из списка:
1. Преднамеренное банкротства (ст. 196 УК РФ). Если доказано, что учредитель или собственник намеренно привели к несостоятельности предпринятая, им грозит либо штраф до полумиллиона рублей, либо принудительные работы до пяти лет, либо они окажутся за решеткой на срок до шести лет.
2. Неправомерные действия при ликвидации предприятия. О таких правонарушениях говорят, если учредитель/собственники скрывают имущество или не дают о нем информации, мешают работе арбитражного управляющего или временной администрации, неправомерно удовлетворяют запросы кредиторов. За эти проступки предусмотрено наказание от штрафа в 100 тыс. рублей до лишения свободы до трех лет.
3. Фиктивное банкротство. За подачу заведомо ложного сообщения о несостоятельности предусмотрено наказание вплоть до шести лет лишения свободы.
4. Уклонение от уплаты налогов.
Закон предусматривает возможность применения мер субсидиарной ответственности к нескольким лицам.
Заставить владельца или соучредителей нести такую ответственность можно лишь при соблюдении четырёх условий:
• Во-первых, ООО должно официально обзавестись статусом банкрота. Нужно оговорить, что привлечение к ответственности возможно не только после завершения этой процедуры, но и в процессе конкурсных процедур.
• Во-вторых, учредитель/собственники должны быть признаны контролирующим органом управления предприятием-должником.
• В-третьих, должен быть выявлен факт совершения владельцем или несколькими собственниками действий такого характера, которые привели к несостоятельности фирмы. И, наконец, суд должен принять решение о привлечении к субсидиарной ответственности.
В ряде случаев, даже если причастие собственника или соучредителей к финансовым проблемам предприятия установлено, они могут уменьшить размеры ответственности. Например, доказать в суде, что сумма ущерба меньше заявляемой кредитором.
В рамках субсидиарной ответственности взыскание направляется на личные активы собственника/соучредителей, если это физические лица и на активы, если речь идет про другое юридическое лицо. Когда физическое лицо, призванное к ответу, не в состоянии погасить долги, оно вправе обратиться с заявлением о признании самого себя банкротом.
Ответственность учредителя ООО по долгам общества в 2020-2021 годах
ФЗ № 488, внесший поправки в закон об ООО и закон о банкротстве, существенно осложнил жизнь тем собственникам бизнеса, которые в течение последних лет намеренно или вынужденно банкротили свои компании. Теперь субсидиарная ответственность сохраняется в течение трех лет с момента ликвидации организации.
Закон направлен на обеспечение прав кредиторов, расширяя их полномочия по взысканию долгов как с имущества учредителей или руководителей компаний, так и лиц, которые фактически контролировали деятельность фирму-должника.
Не секрет, что сотрудники компании, от директора до бухгалтера, могут выполнять волю реального собственника, который официально находился в тени. Закон определил статус таких лиц, назвав их «контролирующими компанию-должника» и распространив на них обязательство нести ответственность за долги организации. При этом для установления фактической роли таких «контролирующих лиц», достаточно показаний свидетелей в судебном разбирательстве.
Подобное участие проверяется за трехлетний период до момента объявления общества банкротом. Теперь возможность применения субсидиарной ответственности висит дамокловым мечом над личным имуществом собственников бизнеса и их сотрудников.
Принятые поправки вынуждают руководителей организаций еще более внимательно относится к документообороту компании. Теперь каждый шаг в бизнесе должен быть отражен в бухгалтерской и финансовой отчетности. Четкая, отлаженная схема документооборота станет главным аргументом в вашу защиту.
Если активов фирмы достаточно для обеспечения требований кредиторов, ни о какой дополнительной ответственности речь не идет. Пока действует юрлицо, учредители отвечают лишь своей долей в Уставном капитале по его долгам (ст. 56 ГК РФ).
А вот после процедуры банкротства и, как следствие, признания несостоятельности юрлица, закон дает зеленый свет кредиторам в удовлетворении своих финансовых притязаний за счет личного имущества должников. Долговое бремя в полном объеме ложится на плечи субъектов СО.
Для привлечения виновных к ответственности ООО по долгам необходимо наличие определенных условий:
• завершенная процедура банкротства юрлица. Как вариант - суд должен получить от фирмы-должника заявление о несостоятельности;
• установленный круг лиц, чьи действия или бездействие привели к материальному краху фирмы;
• готовая доказательственная база взаимосвязи противоправных действий ответчиков и конечного результата, который привел к разорению компании.
В случае привлечения к субсидиарной ответственности руководства или контролирующих фирму-должника лиц, на них не распространяется презумпция невиновности.
Если суд принял дело по банкротству к производству, то в предыдущие три года все те, кто был на ответственных должностях или состоял учредителем на протяжении этого периода - потенциальные претенденты для привлечения к субсидиарной ответственности.
Ответственность соразмерна фактической задолженности организации перед кредиторами. Если на фирме-банкроте висит долг, например, в три миллиона, с учредителя взыщут столько же.
Что может привести к ответственности ООО по долгам:
• легкомысленное совершение сделок с «однодневками»;
• реструктуризация активов - освобождение или передача их новым владельцам без соответствующего обоснования в этой необходимости;
• отсутствие своевременно поданного заявления о банкротстве. Директор обязан уведомить суд о самобанкротстве компании в течение одного месяца.
Учредитель ООО отвечает своим имуществом за долги даже в том случае, если он лично признан банкротом.
Если учредитель вышел из общества, он будет отвечать по долгам, возникшим до его выбытия наравне с оставшимися на протяжении двух лет (ст. 95 ГК РФ).
Что изменилось в законе:
1. Расширился круг субъектов по субсидиарной ответственности. Помимо участников и директоров, введено понятие «лицо, контролирующее должника». Это владельцы бизнеса, крупные акционеры, финансовые, технические директора, бывшие ключевые работников до родственников. Единственным условием их участия в СО является факт существенного влияния на деятельность организации и временное ограничение - не более трех лет их деятельности, предшествующих возникновению ситуации для банкротства.
2. Ст. 3 ФЗ за № 14 «Об ООО» была дополнена интересным положением, согласно которому в случае недобросовестных или неразумных действий учредителей, директоров кредитор может с них взыскать задолженность через суд. Раньше такая возможность предоставлялась только в процессе банкротства.
3. ФЗ за №488 дополнил статью 10 ФЗ «О банкротстве». Кредиторы могут привлекать к ответу фирмы-должники после процедуры банкротства или вне его рамок, если не получили удовлетворение заявленных требований. Раньше при отсутствии финансирования, дело о банкротстве возбудить было невозможно.
4. Даже если юрлицо исключено из реестра ЕГРЮЛ, можно смело напрямую предъявлять требование в удовлетворении долговых обязательств к контролирующим лицам (подпункт 3.1 ст.3 Закона об ООО).
Закон четко определяет, как взыскиваются убытки с директора в случае, если он причинил ущерб компании, а именно:
• совершил сделку на заведомо невыгодных для юрлица условиях;
• скрыл важные детали сделки или не получил ее одобрения от владельцев бизнеса;
• не провел необходимой проверки в добросовестности контрагента, подрядчика;
• совершил неправомерные действия с документами компании и др.
Ст. 44 ФЗ «Об ООО» закрепляет единоличную ответственность руководителя за убытки, понесенные в результате его действий или бездействия. Члены совета директоров, которые голосовали против решения директора, а также лица, не участвующие в голосовании освобождаются от ответственности.
Когда владелец и руководитель компании — один и тот же человек, сослаться на недобросовестного наемника не получится.
В 2021 году учредитель ООО уже отвечает своим имуществом, особенно если он:
• вел безграмотный хозяйственный менеджмент;
• допускал рост задолженности по всем направлениям бухгалтерской отчетности;
• нерационально использовал кредиты;
• выбирал непроверенных контрагентов.
Если компания разорилась по вине учредителя, а также лиц, которые отвечают за работу общества, на них возлагается субсидиарная ответственность, включая руководителя и учредителя в одном лице (ФЗ за № № 14, 208, 161).
Привлечь учредителя ООО к ответственности по долгам компании после банкротства сложнее, чем ИП. Однако налоговики могут возбудить уголовное дело по ст. 199 УК РФ - уклонение от уплаты налогов.
В этом отношении интересна практика ВС РФ за № 81-КГ14-19. По этому делу суд признал ответственность единственного собственника и руководителя в одном лице за неуплату НДС в крупном размере, подтвердил законность взыскания с физ. лица ущерба государству в размере неуплаченной суммы.
Помимо материальной ответственности, учредитель получает еще и судимость.
После этого решения, подобные дела стали рассматриваться быстрее. По сути, это дело стало судебным прецедентом.
Субсидиарная ответственность угрожает владельцу бизнеса даже в случае самобанкротства. Особенно, если упущены все сроки. Должнику лучше самому начать эту процедуру, чем дождаться вступления в процесс налоговой службы.
Преимущество самобанкротства в том, что ответчик предоставляет сам документацию, выбирает «под себя» арбитражного управляющего, может законно блокировать притязания кредиторов. Однако, самостоятельное вступление в процесс банкротства не гарантирует субъектам защиту личного имущества от притязаний кредиторов. Если активов фирмы-должника не будет хватать для погашения долгов, то владельцу бизнесу, выгодополучателю и директору придется отвечать в суде.
Худший вариант, если в процедуру банкротства вступает ФНС. Налоговики приложат все усилия для поиска средств на погашение долгов: от запросов в государственные органы, службу судебных приставов до ЗАГСа и банков, где открыты личные счета.
Задача ФНС - пополнение государственной казны, а последние изменения в законодательстве являются серьезным инструментом для ее реализации.
В первую очередь под прицел суда попадают исполнительное лицо - директор, исполнительный директор. Лица, контролирующие организацию, привлекаются только после реализации имущества фирмы-должника и расчетов от вырученного с кредиторами. Если в их действиях и экономической катастрофой компании суд найдет взаимосвязь, то тогда взыскание будет наложено на их личное имущество.
Арбитражного управляющего назначает суд для проведения банкротства организации. От арбитражного управляющего зависит насколько полную информацию он соберет о компании-должнике, установит виновность или невиновность ответственных лиц, усомнится или нет в правдивости банкротства.
Если доказательство будут говорить о фиктивности или преднамеренности банкротства, он вправе привлечь виновных субъектов к субсидиарной ответственности, подав иск в суд.
Если уголовное дело возбуждалось по признакам налогового преступления, но позже было прекращено по нереабилитирующим обстоятельствам (амнистия). С учредителей или руководителя все равно будет взыскан ущерб, причиненный государственному бюджету в виде неуплаченных налогов.
Собственникам бизнеса, а также руководителям и другим подпадающим под СО лицам следует учесть важные нюансы недавней практики судов:
• обязанность доказывания своей невиновности лежит на самих собственниках и контролирующих бизнес лицах;
• Верховный Суд в определении подтвердил презумпцию виновности данных лиц;
• в суде устанавливается причинно-следственная связь между не подачей заявления о банкротстве и вредом, нанесенному кредитору и государству;
• руководители, уклонившиеся от процедуры банкротства подлежат дисквалификации на срок от шести месяцев до трех лет;
• к субсидиарной ответственности будут привлекаться лица, которые не предоставили необходимые документы конкурсному управляющему.
К ведению бизнеса нужно относиться крайне серьезно и ответственно. Не стоит заключать сомнительные в своей привлекательности сделки с контрагентами, чья репутация вам неизвестна. С принятием новых поправок к закону все неверные шаги могут обернуться потерей не только бизнеса, но и личного имущества и даже свободы.
Ответственность генерального директора ООО в 2020-2021 годах
На сегодняшний день индивидуальный предприниматель отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Исключение составляет лишь та собственность, которая в соответствии со статьей 24 ГК РФ не может быть взыскана с владельца. За нарушение договорных обязательств ИП отвечает всем тем, что у него есть. Иная ситуация складывается с ответственностью директоров обществ с ограниченной ответственностью. Дело в том, что в ООО по договорным обязательствам несет ответственность само общество, а не его руководитель. Тем не менее, на директора предприятия возлагаются три вида ответственности: материальная, административная и уголовная.
Стоит сразу отметить, что взыскивать убытки с директоров стало значительно проще. Вышло знаковое постановление Пленума ВАС РФ № 62 «О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица», которое существенно облегчило взыскание средств с руководителей компаний. В постановлении приведены ситуации, когда недобросовестность или неразумность действий руководителя считается доказанной.
Приведем этот список целиком:
• директор действовал при наличии конфликта между его личными интересами и интересами компании, в том числе при наличии фактической его заинтересованности в совершении юридическим лицом сделки. Исключение составляют случаи, когда информация о конфликте интересов была заблаговременно раскрыта и действия руководителя были одобрены;
• управляющий компанией скрывал информацию о совершенной им сделке от участников общества, в частности, если сведения о такой сделке в нарушение закона, устава или внутренних документов юридического лица не были включены в отчетность, либо предоставлял им недостоверную информацию в отношении определенной сделки;
• руководитель компании совершил сделку без требующегося в силу законодательства или устава одобрения соответствующих органов компании;
• после прекращения своих полномочий директор удерживает и уклоняется от передачи юрлицу документов, касающихся обстоятельств, повлекших неблагоприятные последствия;
• директор знал или должен был знать о том, что его действия или бездействие не отвечали интересам организации – например, совершил сделку или голосовал за ее одобрение на заведомо невыгодных для предприятия условиях.
Кроме вышеперечисленного, стоит обратить внимание, что ВАС в указанном выше постановлении также указал, что генеральный директор в 2020-2021 годах может дать пояснения относительно своих действий и указать на причины возникновения убытков. Например, неблагоприятная рыночная конъюнктура, недобросовестность выбранного им контрагента, работника или представителя юрлица, неправомерные действия третьих лиц, аварии, стихийные бедствия. При этом каждый свой аргумент директор должен подтвердить соответствующими доказательствами.
В случае привлечения юридического лица к ответственности, налоговой или административной, по причине неразумного или недобросовестного поведения директора, понесенные компанией в результате этого убытки могут быть взысканы с самого руководителя. И если у директора нет доказательств, что он проявил должную осмотрительность при выборе делового партнера и предприятие предъявит к нему иск, то придется выплачивать из своего кармана все убытки, возникшие в результате уплаты недоимок, пеней и штрафов.
В этом году состоялось судебное разбирательство Арбитражного суда Северо-Кавказского округа, Постановление № Ф08-10138 по делу № А32-17585, в котором директору было предъявлено требование о взыскании с него в пользу общества убытков, возникших в результате реализации третьему лицу земельного участка по заниженной цене. Ущерб организация оценила почти в четыре миллиона рублей. Требования были полностью удовлетворены, поскольку суды установили недобросовестность и неразумность действий руководителя компании, а также факт причинения убытков обществу.
Кроме этого, в постановлении ВАС слишком много оценочных понятий, что, в свою очередь, создает почву для злоупотреблений. На практике многие директора действуют по указанию акционеров, часто это распоряжения «по звонку». В таких случаях генеральный директор не может доказать свою добросовестность и, соответственно, может пострадать.
При налоговых правонарушениях директор рискует быть привлеченным к возмещению убытков, причиненных в результате нарушений законодательства, а также по статье 199 УК РФ за уклонение от уплаты налогов.
Сегодня, если директор ведет свою деятельность и распоряжается ресурсами компании не в интересах бизнеса, а в своих личных целях, то с помощью реальных работающих правовых механизмов любое юридическое лицо имеет возможность возместить убытки, причиненные таким руководителем. Например, при налоговых правонарушениях управленец рискует быть привлеченным к возмещению убытков, причиненных в результате нарушений налогового законодательства, а также по статье 199 Уголовного кодекса РФ за уклонение от уплаты налогов. Только по этой причине Следственный комитет завел более 4,5 тысяч уголовных дел в отношении российских предпринимателей. Так что быть в России генеральным директором – дело весьма серьезное, ответственное и очень рискованное.
Ответственность учредителя за деятельность ООО в 2020-2021 годах
Многие новички в бизнесе регистрируют ООО с целью уйти от личной ответственности при возникновении финансовых обязательств. Действительно, в 56 статье Гражданского кодекса указано, что участник, внесший долю в уставной капитал, не отвечает по долгам организации. Но и компания не несет ответственности по личным долгам владельца. Поэтому большинство бизнесменов уверенно отвечает, что в случае возникновения долговых обязательств отвечать нужно будет в пределах внесенной доли.
Это правило действует, если компания нормально работает и исправно выполняет взятые на себя финансовые обязательства. При таком стечении обстоятельств учредителя невозможно привлечь к оплате счетов фирмы. ООО выступает как полностью самостоятельное лицо, несущее обязательства перед кредиторами. Это и создает ложное впечатление, что финансовые риски для организатора нулевые.
Но все меняется, когда ООО перестает существовать, объявляя себя банкротом. В этом случае участников могут привлечь к выполнению финансовых обязательств. Но для этого кредиторам нужно доказать, что к разорению компании привели действия учредителей или нанятых ими лиц.
В 3 статье закона N14-ФЗ сказано: в случае несостоятельности компании учредители будут отвечать, если имущества фирмы недостаточно, чтобы выполнить финансовые обязательства.
Законодательством в 2020-2021 годах предусмотрены разные варианты ответственности организаторов предприятия:
• за действия нанятого директора;
• за собственные действия.
В первом случае управление компании передается третьему лицу, которое осуществляет руководство за плату. Оно несет определенные юридические и финансовые обязательства перед владельцем компании.
Нанятый директор должен следить за состоянием текущих дел, вовремя представлять финансовую отчетность, нести обязательства перед законом за свои решения. Согласно ст. 44 закона N14-ФЗ директор отвечает перед собственником за убытки, возникшие в результате его ошибочных действий или его бездействия.
Отвечать директору придется за:
• заключение заведомо убыточных сделок;
• утаивание важной коммерческой информации от других учредителей;
• неоправданные риски при заключении контрактов и договоров;
• отсутствие проверок благонадежности партнеров;
• намеренное приведение в негодность финансовых и юридических документов, характеризующих деятельность компании.
Однако если директор докажет, что его действия были прямым выполнением распоряжений организаторов бизнеса и они привели к ликвидации и банкротству предприятия, то финансовое бремя будут нести учредители.
Если в качестве управляющего выступает сам учредитель, то переложить ответственность на наемного работника не получится. При наличии непогашенных задолженностей ему придется принимать все возможные меры к их погашению. И если имущества компании недостаточно, учредителю придется гасить долги из личных средств.
Учредитель-руководитель привлекается к ответственности, если он:
• безграмотно осуществлял руководство;
• допускал рост задолженности по налогам и другим направлениям бухгалтерской отчетности;
• нерационально использовал кредитные средства;
• выбирал для работы непроверенные компании.
Ответственность учредителей ООО перед государством прописана в законе. Поэтому в интересах учредителей следить за действиями директора, чтобы не накопить долги по налогам. В 49 статье Налогового кодекса указано, что при нехватке денежных средств ликвидируемой организации для погашения долгов по налогам, включая штрафы и пени, задолженность взыскивается с учредителей.
В зону риска организация попадает, если размер долга по налогам достигает отметки 300 тысяч. Если выплатить их нет возможности, необходимо срочно объявлять о банкротстве. Иначе это сделает налоговый комитет, но уже с требованием признать виновными директора и/или учредителей.
Не стоит пытаться вывести активы компании, чтобы не платить по долгам. Это приведет к тому, что учредителей обяжут выполнить свои обязательства, используя личные средства.
Многие считают, что привлечь учредителя ООО к ответственности сложно. Однако НК в некоторых случаях может использовать еще один инструмент – возбуждение уголовного дела по статье 199 УК. В результате учредители не только будут вынуждены погасить задолженность, но и приобретут судимость, что может негативно отразиться на их дальнейшей деятельности.
Организатор фирмы будет отвечать в пределах своей доли в уставном капитале в том случае, если не доказано, что банкротство было вызвано его действиями. В противном случае по некоторым видам обязательств придется выполнять обязательства лично.
Это:
1. Недоимки по налогам и страховым платежам в бюджет. При банкротстве все долги по налогам должны быть закрыты. Если доли в УК учредителя не хватает, то ему придется рассчитываться личным имуществом.
2. Долги перед кредиторами. Гасить долги придется, если будет доказано, что банкротство вызвано действиями руководства. Очередность погашения устанавливается в суде.
3. При незаконном банкротстве. Если учредители или руководство злонамеренно привели компанию к банкротству для получения личной выгоды, то их ожидает наказание.
Наказание при злонамеренном банкротстве может быть административным, финансовым или уголовным.
Солидарная ответственность определяется долей уставного капитала. Все полученные убытки делятся между учредителями по размеру доли. В том случае, если кто-то из участников внес деньги не полностью, то отвечать он будет в полном размере своей доли, а не только оплаченной частью.
Решением совета учредителей в некоторых случаях на одного или нескольких участников могут быть наложены дополнительные обязательства.
Субсидиарной ответственностью называют обязанность третьего лица возместить остаток задолженности основного должника.
В отношениях участвует три стороны:
• кредитор;
• основной должник;
• дополнительный (субсидиарный) должник.
Субсидиарные обязательства наступают в том случае, если исчерпаны все меры по взысканию долга с основного должника. Обстоятельства, при которых учредители предприятия несут субсидиарную ответственность за его деятельность и за действия его директора, определяются законодательством. При этом варианте не имеет значения размер доли, внесенной в уставной капитал.
ФЗ № 488 внес существенные поправки в действующий закон об ООО и закон о признании банкротства. Эти поправки сильно осложнили жизнь тем бизнесменам, которые создавали и намеренно банкротили свои компании. Согласно принятым поправкам, субсидиарная ответственность сохраняется на протяжении трех лет с момента объявления о ликвидации компании.
Данный закон направлен на защиту интересов кредиторов. Он расширяет полномочия по взыскиванию долгов с руководства и учредителей, а также с лиц, которые фактически контролировали работу компании.
Схема работы с назначением «зицпредседателя» действует и в современных реалиях. Директор может выполнять указания собственника, который официально не имеет к деятельности компании отношения. В законе определили статус таких «подпольных руководителей», назвав их КДЛ (контролирующим должника лицом). На них распространили обязательства нести ответственность за деятельность директора, которая привела к образованию долгов. Для установления роли КДЛ достаточно свидетельских показаний в суде.
Если активы фирмы позволяют рассчитаться со всеми обязательствами, то речи о привлечении дополнительных должников не идет. Пока юридическое лицо не ликвидировано, учредители отвечают лишь долей в УК и ничем больше.
А вот после признания финансовой несостоятельности юрлица возникает возможность привлечения личных средств должников.
Для возложения субсидиарных обязательств необходимо соблюдение ряда условий:
• завершенная процедура банкротства либо получение судом заявления от должника о финансовой несостоятельности;
• установленный круг лиц, в реальности контролирующих деятельность ООО;
• наличие доказательной базы связи действий руководства и разорения компании.
В качестве привлеченных лиц могут выступать:
• нанятый директор;
• учредители компании;
• любые лица, осуществляющие фактический контроль деятельности (КДЛ).
В случае привлечения к субсидиарной ответственности руководителей предприятия и КДЛ понятие презумпции невиновности на них не распространяется. То есть при желании доказать свою непричастность это нужно будет делать самостоятельно.
Учредители общества с ограниченной ответственностью будут отвечать своим имуществом по долгам компании даже в том случае, если проведена процедура личного банкротства. Если организатор вышел из ООО, то на него может быть возложена обязанность погашения долгов, возникших в период его участия. Возможность привлечения бывшего учредителя сохраняется на протяжении двух лет после его выхода из ООО.
Учредители должны ознакомиться с изменениями, внесенными в закон об ответственности за деятельность директора ООО:
1. Был расширен круг лиц, которых можно привлечь к погашению долгов. Помимо директора и учредителей, в него вошли КДЛ, лица, фактически контролирующие деятельность предприятия. КДЛ могут быть признаны крупные акционеры, финансовый или технический директор и любые другие субъекты, оказывающие значительное влияние на деятельность компании.
2. В статье 3 ФЗ за № 14 «Об ООО» появилось положение, позволяющее кредитору взыскать долги с директора или учредителей, если он докажет недобросовестность или неграмотность их действий. Ранее взыскание было возможно только после банкротства.
3. Кредиторы могут предъявлять требования к контролирующим лицам даже в том случае, если ООО было исключено из реестра ЕГРЮЛ.
Эти поправки существенно повысили возможности кредиторов по возвращению задолженностей.
Ответственность учредителя за деятельность директора появляется в процессе банкротства. Если ООО просто прекратит свое существование, честно расплатившись по всем долгам, то никаких претензий ни к руководству, ни к организаторам не возникнет.
Если же долги погасить не удается, вступает в силу закон № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». Этот закон подробно описывает процедуру и обозначает условия привлечения к ответственности всех причастных лиц – руководителей, собственников и КДЛ.
Если руководство компании не подаст своевременно заявление о признании ООО банкротом, то за него это сделают налоговые органы.
При рассмотрении дела о финансовой несостоятельности компании к судебному процессу привлекаются директор предприятия, учредители, а также лица, признанные выгодополучателями.
Если в суде будет признана связь между действием (или бездействием) этих лиц и невозможностью предприятия оплачивать свои долги, то взыскания в размере требований кредиторов налагается как на имущество компании, так и на личное имущество причастных лиц.
Владелец бизнеса может попасть под субсидиарную ответственность за деятельность директора или собственные ошибки, даже если начнет процедуру банкротства самостоятельно. Особенно в том случае, если сроки были пропущены.
Если долги невозможно погасить, то лучше самому начинать процедуру признания банкротства, не дожидаясь, когда это сделают налоговые органы.
Преимущества самобанкротства:
• самостоятельное представление документов без осуществления выемок;
• назначение арбитражного управляющего по своему выбору;
• возможность законно блокировать требования кредиторов.
Однако даже своевременно объявленное самобанкротство не гарантирует того, что не придется отвечать по долгам личным имуществом. Если активов компании недостаточно, привлечение к субсидиарной ответственности директора и владельцев компании практически неизбежно.
Но будет намного хуже, если процедуру банкротства инициирует Налоговый комитет. Налоговики используют все возможности для изыскания средств на погашения долга, вплоть до ареста личного имущества и личных счетов.
В законе предусмотрены обстоятельства, при возникновении которых ответственность за деятельность директора по умолчанию возлагается на собственника бизнеса.
Это такие события:
• заключение сделки по прямому указанию либо по одобрению или настоянию собственника, при условии, что данная сделка привела к возникновению убытков и привела к банкротству;
• порча, утрата или повреждение бухгалтерской документации, за которую отвечал владелец предприятия;
• действия, которые могут быть расценены как преднамеренное банкротство.
Дополнительно причиной может стать неразумная кредитная политика, проводимая собственником, и другие ошибки, приводящие к нарушению имущественных прав кредиторов.
Принятые поправки достаточно жестко относятся к КДЛ, отказывая им в презумпции невиновности. Однако есть ситуации, при которых у КДЛ есть возможность максимально снизить размер своих финансовых обязательств по долгам предприятия или вообще избежать ее.
Для этого необходимо доказать, что:
• лицо, признанное контролирующим должника, фактически им не являлось, но нужно предоставить суду информацию о настоящем выгодоприобретателе;
• КДЛ действовало максимально разумно и добросовестно, его действия были направлены на то, чтобы избежать еще больших убытков;
• размер ущерба, возникшего по вине КДЛ, существенно ниже предъявляемых к нему финансовых обязательств.
Эти возможности для КДЛ зафиксированы в статье 61.11 закона № 127-ФЗ в пунктах 9,10 и 11.
Разница в ответственности ООО и ИП в 2020-2021 годах
ООО или ИП - что выбрать в 2021 году? В первую очередь, необходимо понять, чем отличаются эти две формы регистрации предпринимательской деятельности.
Согласно п. 1 ст. 48 ГК РФ ООО — это юридическое лицо, которое имеет право заключать различные сделки, выступать истцом и ответчиком в судах, обладает обособленным имуществом и отвечает им по своим обязательствам.
В отличие от ООО ИП — это гражданин, ведущий бизнес без образования юридического лица. Он также может заключать различные сделки, выступать в суде истцом и ответчиком, однако его имущество не является обособленным.
Соответственно, принципиальное различие между ООО и ИП заключается в пределах имущественной ответственности по принятым на себя обязательствам. ИП в силу положений ст. 24 ГК РФ несет ответственность всем своим имуществом, тогда как участники ООО — только денежными средствами, внесенными в уставный капитал общества. При этом, согласно п. 1 ст. 14 ФЗ «Об обществах…» № 14-ФЗ, уставный капитал должен быть не менее 10 тыс. руб.
Дополнительная субсидиарная ответственность на участников и директора общества по его долгам может быть возложена только в том случае, если их виновные действия, согласно п. 3 ст. 3 ФЗ № 14, стали причиной банкротства организации.
К отличиям ИП и ООО также относятся индивидуальность бизнеса для ИП и возможная коллегиальность для ООО. ИП ведет бизнес самостоятельно, не может привлекать на паритетных началах партнеров, использовать инвестиции граждан и организаций. Форма же ООО позволяет привлекать бизнес-партнеров в качестве соучредителей — до 50 человек (ст. 7 ФЗ № 14), а также инвестиции, поскольку ООО — это прежде всего один из способов консолидации капитала. Учредителями ООО, согласно п. 1 ст. 7 ФЗ № 14, на равных началах могут быть как граждане, так и организации.
Регистрация в качестве ИП не позволяет осуществлять целый ряд видов коммерческой деятельности. Среди них:
• производство и реализация алкогольной спиртосодержащей продукции, кроме розничной продажи пива, пивных напитков, медовухи (п. 1 ст. 11 ФЗ «О государственном…» № 171-ФЗ);
• деятельность в качестве ломбарда (ч. 1 ст. 2 ФЗ «О ломбардах» № 196-ФЗ);
• деятельность по организации туризма (абз. 1 ст. 4.1 ФЗ «Об основах…» № 132-ФЗ);
• страховая и банковская деятельность (п. 1 ст. 6 ФЗ «Об организации …» № 4015-1, абз. 1 ст. 1 ФЗ «О банках…» № 395-1);
• производство и оборот лекарственных препаратов (п. 31 ст. 4 ФЗ «Об обращении…» № 61-ФЗ).
Значимым моментом для ответа на вопрос, что лучше - ИП или ООО в 2021 году, является механизм регистрации и ликвидации этих форм бизнеса.
Для регистрации ИП гражданин, согласно п. 1 ст. 22.1 ФЗ «О государственной…» № 129-ФЗ, представляет в налоговую инспекцию 3 документа:
• заявление (форма Р21001);
• копию паспорта;
• квитанцию об уплате госпошлины (в 2021 году 800 руб.).
Срок регистрации — 3 дня. При этом регистрироваться в ПФРи ФОМС не требуется.
Для регистрации ООО, согласно ст. 12 ФЗ № 129, потребуются:
• заявление (форма 11001);
• протокол решения собрания учредителей о создании ООО (учредительный договор);
• устав;
• квитанция об уплате госпошлины (согласно подп. 1 п. 1 ст. 333.33 НК РФ — 4 тыс. руб.).
Помимо подачи документов участникам ООО также необходимо выполнить следующие действия:
• провести общее собрание учредителей;
• назначить руководителя (директора) общества;
• разработать устав;
• определить доли и внести уставный капитал;
• найти помещение для оформления юридического адреса.
Процедура закрытия похожа на открытие. ИП подает в налоговую инспекцию только 2 документа:
• заявление (форма Р26001);
• квитанцию об уплате госпошлины (в 2021 году размер пошлины составляет 160 руб.).
Документы рассматриваются налоговой инспекцией в течение 5 дней. При этом наличие долгов у ИП не является препятствием для его ликвидации и исключения из реестра предпринимателей.
В отличие от закрытия ИП ликвидация юридического лица представляет собой длительную и затратную процедуру (ее порядок регулируется ст. 61-64 ГК РФ).
Согласно требованиям ст. 61 и 62 ГК РФ участникам ООО придется пройти несколько этапов ликвидации:
• Принимается соответствующее решение, назначается ликвидационная комиссия, налоговые органы уведомляются о начале процедуры ликвидации.
• Ликвидационная комиссия публикует в СМИ сообщение о закрытии ООО и предоставляет срок не менее 2 месяцев для предъявления претензий со стороны кредиторов.
• После завершения данного срока составляется промежуточный ликвидационный баланс, в который вносятся все сведения об имуществе ООО, размерах задолженности, результатах удовлетворения требований кредиторов и т. д.
• После расчета с кредиторами составляется окончательный ликвидационный баланс.
• Оставшееся у ООО имущество распределяется между участниками.
И только после выполнения всех вышеперечисленных процедур налоговая инспекция имеет право внести в ЕГРЮЛ запись о ликвидации ООО.
Что касается налоговой нагрузки, принципиальной разницы между ООО и ИП в данном вопросе нет, поскольку налоговые платежи и объем отчетности зависят от конкретного фискального режима. Соответственно, ответ на вопрос: что выбрать в 2020 году - ООО или ИП - в плане налоговой нагрузки — можно дать после сравнения плюсов и минусов того или иного вида налогообложения. Для ООО их четыре — ОСН, УСН, ЕНВД или ЕСХН. ИП помимо перечисленных режимов также может работать и по патенту.
ИП, работающий по общей налоговой системе, вынужден, как и ООО, отчитываться по НДФЛ, НДС. При переходе, к примеру, на ЕНВД, налоговая отчетность как ИП, так и ООО значительно сократится. При применении налогового режима ЕНВД базовая величина дохода по конкретному виду деятельности заранее определена в нормативных актах, и используя эти показатели достаточно исчислить сумму налога и подать декларацию.
Однако помимо отчетности по налогам ООО придется отчитываться за своих работников, вести кассовую документацию, подавать отчетность в Росстат. У ИП при отсутствии работников нет такой необходимости, а от ведения кассовой документации и статистической отчетности и ИП и вовсе освобождены.
Правила оформления трудовых отношений с работниками у ООО и ИП одинаковы. Им необходимо заключать трудовые договоры, вносить записи в трудовые книжки, полностью оплачивать больничные и отпуска, сдавать отчетность в налоговую инспекцию и фонды.
Что касается вывода прибыли, то всё полученное ИП является его доходом. Что же касается ООО, то полученные доходы — собственность юридического лица. Соответственно, для вывода прибыли потребуется принять решение о ее распределении между участниками, а также уплатить 13 процентов в качестве НДФЛ с полученной каждым участником доли.
Статью подготовил директор по развитию предпринимательства и конкуренции ОАО "Акса" Корчагин Юлиан Андриянович. 
