Статью подготовил директор по развитию предпринимательства и конкуренции ОАО "Акса" Корчагин Юлиан Андриянович. Связаться с автором
Приветствую Вас дорогие читатели, сегодня я подготовил для вас статью про дополнительное соглашение и все что с ним связано, мы разберем все изменения, которые произошли в 2020 году и произойдут в 2021. Статья получилась большая, поэтому я разбил её на темы для более удобной навигации:
В случае необходимости дополнения пунктов заключенного договора, их изменения или аннуляции, к такому договору прилагают документ под названием «Дополнительное соглашение к договору». Само дополнительное соглашения считается разновидностью договора, так как оно имеет признаки договора.
Правила о договорах, соответствующие действующему законодательству, распространяются и на дополнительные соглашения, наряду с условиями действительности сделок. Требование нотариального заверения основного договора касается и его дополнительного соглашения. То же самое и в случае необходимости государственной регистрации.
Важно знать, что дополнительное соглашение не может функционировать отдельно от основного договора. К примеру, в случае недействительности или расторжения последнего, теряет свою юридическую значимость и соглашение (аналогично таким приложениям как спецификация либо график поставок).
В соглашение, как правило, вписывают все сведения о сторонах, затем о вносимых в договор изменениях (к примеру, о необходимости изложения отдельных пунктов первоначального варианта договора в иной редакции), дате составления и вступления дополнительного соглашения в силу, а также подтверждение неизменности прочих договорных условий.
Сопутствующие документы обязательно оформляются нумерованным списком. Подписание и скрепление печатями дополнительного соглашения обеими сторонами, для которых оно будет иметь равную юридическую силу, является обязательным.
Допсоглашение — это письменное решение сторон изменить действующие договоренности. Ключевое назначение документа — скорректировать существенные положения контракта либо полностью их прекратить или разорвать. Однако Гражданский кодекс РФ не содержит конкретного определения данного термина. Несмотря на это, многочисленные нормативные акты содержат упоминания о данной категории документации.
Так как допсоглашение в 2020-2021 годах направлено на изменение положений первоначального соглашения, следовательно, на порядок его составления распространяются правила о сделках и обязательствах (ст. 153, 420, 450 ГК РФ).
Таким образом, допсоглашение определяется по трем ключевым признакам:
1. Заключается только к действующему соглашению. Простыми словами, оформить дополнительное соглашение о продлении срока действия договора по уже «закрытому» контракту никак нельзя. Продлить можно только действующий документ. Если же контракт уже прекратил свое действие, придется заключать новый госконтракт, составлять допсоглашение в таком случае бессмысленно.
2. Признается недействительным, если составлен к недействительному контракту. Итак, если первоначальный контракт был признан недействительным, причем независимо от причин, составление дополнительного соглашения не наделяет его правовыми основаниями. Однако если дополнительный договор признают недействительным, то на положения основного контракта это обстоятельство не распространяется.
3. Документ корректирует только те условия и договоренности, которые в нем описаны. Иными словами, с момента вступления в силу допсоглашения начинают действовать новые положения, но только в отношении обстоятельств, которые были оговорены в новом документе. А вот условия, которые не были скорректированы, продолжают свое действие в старом, первоначальном порядке. Например, допсоглашение о продлении срока действия договора корректирует только сроки, а вот порядок расчетов и правила определения стоимости контракта не изменяются, так как таких коррективов не было внесено в дополнительный договор.
Обратите внимание, что сам документ признается сделкой, но в то же время является неотъемлемой частью первоначального контракта. Также следует учитывать, что при наличии дополнительного соглашения оно будет действовать на протяжении всего срока действия первоначального контракта. Например, если к основному контракту был заключен допник, который изменял порядок расчетов, то при продлении срока действия основного соглашения дополнительное также будет действовать весь срок.
Довольно часто действующие договоренности между сторонами теряют свою актуальность в силу многочисленных причин. Это и корректировки законодательства, и нестабильное экономическое положение, и систематический рост цен, и многое другое. Следовательно, партнерам приходится частенько корректировать условия договоров и контрактов. Даже несущественное изменение реквизитов компании требует своевременного изменения заключенных договоров.
Итак, определим обстоятельства, при которых оформление допсоглашения необходимо:
Задавайте вопросы нашему консультанту, он ждет вас внизу экрана и всегда онлайн специально для Вас. Не стесняемся, мы работаем совершенно бесплатно!!!
Также оказываем консультации по телефону: 8 (800) 600-76-83, звонок по России бесплатный!
1. Действующие договоренности неактуальны, и стороны решили их обновить. В таком случае корректируются конкретные пункты или даже разделы действующего контракта. Новые условия начинают действовать с момента подписания документа.
2. Проведение сделки требует внесения дополнений, инструкций, требований, которые были упущены в первоначальном варианте контракта. Например, необходимо внести условия о требованиях к качеству товара, которые были упущены при заключении сделки.
3. Имеется необходимость исключить некоторые договоренности из контракта. Например, по условиям сделки поставщик может отгрузить товар только одной партией, теперь отгрузку можно разбить на несколько частей.
4. Реквизиты сторон изменены. Например, одна из сторон изменила организационно правовую форму, наименование или же сменился расчетный счет или обслуживающий банк. В таком случае допник просто необходим. Допустимо оформить новые реквизиты, как приложение к дополнительному соглашению к договору.
5. Изменение цены контракта, а также корректировка порядка проведения расчетов тоже требует документального оформления. Также придется составить допник, если меняется условие о сроке действия договора.
6. Имеется необходимость прекратить действующие договоренности или, простыми словами, расторгнуть существующий контракт. В таком случае придется заключить соглашение о расторжении госдоговора.
Обратите внимание, что в части трудовых взаимоотношений между нанимателем и работником действуют аналогичные требования по оформлению дополнительных договоров. Так, если условия трудоустройства изменены либо прекращаются по соглашению сторон, то составить образец допсоглашения к трудовому договору просто необходимо.
Обновленные договоренности должны быть оформлены соответствующим образом, то есть документально. Изменить условия письменного соглашения в устном порядке невозможно. Следовательно, допник должен быть подготовлен, составлен, оформлен именно в том порядке и последовательности, как создавался первоначальный контракт.
Обратите внимание, что если оформление сделки требовало государственной регистрации в соответствующих органах, то и допсоглашение придется зарегистрировать в установленном порядке в Росреестре. В противном случае новые условия будут признаны недействительными.
Если первоначальные условия сделки требовали официального опубликования в СМИ или иных источниках информации либо было необходимо оповестить круг заинтересованных лиц, то и изменение условий требует проведения аналогичных действий. То есть дополнительный договор следует опубликовать в СМИ или Интернете или направить уведомление заинтересованным сторонам.
Новые условия начинают свое действия с момента, когда форма дополнительного соглашения к договору подписана, если иного не предусматривают его положения. Например, допустимо указать в документе конкретную дату, с которой начинают действовать обновленные договоренности. Если требуется государственная регистрация, то новая трактовка вступает в силу для сторон сделки с момента подписания, а для третьих лиц — с момента официальной регистрации.
Обратите внимание, что допустимо изменить условия госдоговора задним числом. Для этого в допсоглашении укажите, что новые договоренности распространяются на отношения, которые возникли ранее. Аналогичное право имеется и для расторжения соглашения задним числом. Однако такой документ не может нарушать законодательных норм, а также ущемлять права сторон.
Унифицированного бланка, как и установленных правил по составлению документации, не существует. Ведь в каждой ситуации изменяется конкретное условие, значит, и действовать необходимо в индивидуальном порядке.
Но следует учитывать, что имеются обязательные реквизиты, которые должны быть включены в допник. К таковым относят:
1. Место составления и(или) подписания. Необходимо указать наименование населенного пункта или города, в котором были достигнуты новые договоренности.
2. Дата заключения нового документа, то есть конкретный календарный день, в котором стороны заключили новую сделку.
3. Реквизиты первоначального договора, это обязательное условие. Если не дать ссылку на изменяемый документ, новый признают недействительным.
4. Необходимо определить стороны (их полное наименование, адреса, реквизиты), которые корректируют или расторгают сделку.
5. Максимально подробно и детально определить все изменения, корректировки, дополнения и обязательства, которые подвергнуты обновлениям.
Обозначив все обязательные условия и договоренности, определите, с какого момента начинают действовать новые положения. Такой порядок действует в том случае, если стороны смогли договориться между собой.
Если же вы только планируете изменить контракт, то необходимо подготовить дополнительное соглашение, включив в него все те же обязательные реквизиты. Затем оформите сразу два экземпляра и подпишите их. Направьте оба документа в адрес партнера с просьбой подписать и вернуть один экземпляр вам. Учтите, что партнер имеет право отказать в подписании допника, составив мотивированный отказ. То есть указав, по каким причинам изменение или расторжение действующей сделки считается незаконным, неправомерным, ненужным и так далее.
Как известно, трудовой договор оставляется только один раз — при трудоустройстве к новому работодателю. Однако по истечению определенного периода времени условия, оговоренные в трудовом договоре, могут устареть. Следовательно, их необходимо закрепить документально. Именно для этого и составляется допник к трудовому контракту.
Унифицированной формы нет, все определяется в индивидуальном порядке. Образец дополнительного соглашения к договору с работником должен содержать все аспекты, которые следует толковать в новой редакции. Документ необходимо подписать при изменении существенных условий ТД. Эти условия поименованы в статье 57 ТК РФ.
Обратите внимание, что расторгать старый договор нельзя — это незаконно без существенных оснований на это. Однако есть ситуации, когда работник трудится в компании довольно длительное время, и допников подписано так много, что можно запутаться в них. Как быть в таком случае?
Даже в такой ситуации нельзя расторгнуть старый договор и перезаключить новый. Чтобы исключить путаницу, допустимо подготовить новый допник, в котором следует указать, что: «действующий трудовой договор следует изложить в новой редакции». И приложить новый вариант контракта между работником и работодателем. В остальном следуйте общепринятым правилам по составлению дополнительных соглашений.
Дополнительное соглашение к трудовому договору в 2020-2021 годах
По нормам трудового законодательства допсоглашение заключается при любых изменениях трудовых условий. Причины тому могут быть разные.
К наиболее распространенным поводам относятся:
• Изменение вида контракта – со срочного на бессрочный.
• Перевод специалиста на другую должность.
• Изменения в размере заработной платы, включая оклад, надбавки, доплаты и т.д.
• Корректировки в функционале сотрудника, графике или характере работы, режиме труда и отдыха.
• Сокращение продолжительности испытательного срока.
• Введение для работника совмещения должностей.
• Изменение в названии компании или ее структурного подразделения.
• Введение дополнительных компенсаций и/или гарантий за занятость во вредных условиях труда.
• Прочие поводы в зависимости от обстоятельств.
Каковы бы не были причины, любые изменения трудовых условий нужно зафиксировать письменно.
В случае корректировки персональных данных физлица заключение этого документа не требуется. Ведь сам контракт не изменяется (стат. 72 ТК).
В большинстве организаций в 2020-2021 годах обязанность по разработке такого документа возлагается на рядового работника или руководителя кадровой службы либо юриста. Если подобных специалистов в штате предприятия не числится, функцию можно делегировать на бухгалтера. Утверждать соглашение вправе директор компании. С момента подписания документ приобретает юридическую силу. Без визы руководителя считается недействительным.
Унифицированной формы нет. Поэтому работодатели вправе разрабатывать бланк самостоятельно. Документ составляется в письменном виде, в двух экземплярах: по одному – для каждой из сторон.
При разработке шаблона важно соблюсти правила кадрового делопроизводства и указать все обязательные сведения. Если работодатель изменяет условия труда конкретного сотрудника, его нужно уведомить об этом минимум за 2 мес. И только после получения согласия физлица заключается дополнительное соглашение.
При этом соблюдайте следующие правила:
• Внесите в допсоглашение те трудовые условия, которые подлежат корректировкам.
• Укажите дату начала действия изменений.
• Готовое соглашение распечатайте в количестве 2 штук. На одном из них работник должен расписаться в получении своего экземпляра.
• Подписанные с двух сторон формы храните совместно с основными договорами с сотрудниками.
Укажите в «шапке»:
• Название формы, дата и № составления.
• Дата и № заключения трудового контракта, к которому относится соглашение.
• Место (город) и дата подписания самого допсоглашения.
Далее по тексту идет основная часть. Здесь нужно отразить:
• Сведения о работодателе – приводятся название компании, точная должность и ФИО (полностью) ее руководителя.
• Сведения о сотруднике – указываются должность, ФИО (полностью) и паспортные данные физлица.
• Информация об изменениях – прописать нужно четко, какие изменения вносятся в первоначальный договор. К примеру, если меняется заработная плата, укажите ее новый размер (в цифрах и прописью). Делать ссылку на штатное расписание не допускается. Обязательно напишите, что все прочие условия трудового контракта не меняются.
• Дата вступления изменений в силу – укажите точную дату вступления допсоглашения в действие.
• Реквизиты сторон – вносятся в конце документа. Здесь же приводятся подписи работника и работодателя с их расшифровкой. Использование факсимиле не допускается.
• Запись о том, что сотрудник свой экземпляр соглашения получил. Для подтверждения этого специалист ставит личную подпись. Пример записи можно посмотреть в нашем образце дополнений к трудовому договору.
Кроме того, рекомендуется указать, что к согласию стороны пришли добровольно.
К заключению допсоглашений сторонам трудовых взаимоотношений нужно относиться очень внимательно. Эти документы требуется соблюдать в полной мере, как и основные контракты. За несоблюдение предусмотрены следующие меры: дисциплинарные взыскания, административная ответственность в виде штрафных санкций, уголовное преследование (в особо тяжких случаях).
Такой документ заключается между работодателем и работником. Подписание соглашения подразумевает взаимное и полное согласие сторон трудовых взаимоотношений. Если с каким-то пунктом одна из сторон не согласна, формировать допсоглашение в одностороннем порядке не допускается. Оно не будет иметь юридическую силу. А значит, перед тем как переходить к подписанию документа, с ним нужно внимательно ознакомиться и четко уяснить суть вносимых в трудовые условия корректировок.
Дополнительное соглашение к контракту в 2020-2021 годах
Если происходит подписание контракта, то нужно помнить о том, что указанные в нем условия становятся неизменными. Но на практике часто встречаются ситуации, на основании которых требуется вносить изменения в контракт, для этого и существует дополнительное соглашение к контракту, оно предусматривается ГК России согласно ст. 451.
Данный документ предполагает изменение или прекращение действия существующего договора. Однако он выступает в качестве составной части основного договора и без него не может действовать.
В него входят нижеуказанные составляющие:
• реквизиты контракта;
• копии преамбул, которые берутся из контракта;
• данные и адреса сторон между, которыми происходит заключение контракта;
• печать и подпись двух сторон;
• должны быть указаны все происходящие изменения;
• контракт должен иметь два экземпляра, чтобы по одному из них было у одной и второй стороне.
Пункты, которые подлежат изменениям, завершают свое действие как только начинает действовать это соглашение.
Для оформления дополнительного соглашения самостоятельно в 2020-2021 годах выполните следующие действия:
1. Скопируйте из текста контракта наименования и реквизиты сторон.
2. Укажите основания для изменений, сами изменения и положения государственного контракта оставшиеся без изменений.
3. Подготовьте два экземпляра ДС.
4. Подтвердите дополнительное соглашение подписями доверенных лиц обеих сторон.
5. Уведомление о дополнительном соглашении отправьте в реестр контрактов в ЕИС не позднее 5 рабочих дней с даты подписания ДС.
Согласно п. 1 ст. 451 ГК России существует декларация общих норм для всех договоров. Осуществлять корректировку или расторжение контракта необходимо при наличии обстоятельств, на основании которых составлялось соглашение об изменении контракта и вместе с этим оно изменилось, какой-либо другой порядок действий не предполагался документом. Не подвергаются корректировкам существенные условия, но возникают исключительные случаи, они прописаны в ст. 95 44 ФЗ.
В документации к закупкам и в контракте можно проводить корректировку следующих составляющих:
• происходит снижение лимитов бюджетных обязательств;
• если осуществляется регулирование цен на уровне законодательства;
• если происходит обеспечение экстренной помощью гражданина России, который находится за границей, на основании этого в контракте указывается возможность для корректировки цены;
• согласно принятому решению Правительства России, если время исполнения федерального контракта будет составлять 3 года и более, а цена не должна быть больше 10 млрд. руб. без изменения данных требований контракт действовать не будет.
Согласно принятому решению высшего исполнительного органа власти России, при котором не предусматривается изменение условий исполнения контракта для удовлетворения потребностей субъекта сроком, составляющим 3 года и больше, но цена не может превышать суммы 1 млрд. руб.
Госзаказчики обязаны указывать в контракте все условия твердой цены, она также должна быть изменена при наличии следующих условий:
• при наличии права на снижение цены контракта без добавления корректировок в объем и качество;
• при наличии снижения или увеличения количества продукции не больше, чем на 10 %, кроме этого может осуществляться;
• изменение цены контракта ровно на 10 %.
Зачастую происходит расторжение контракта, если не прописан весь объем. Данное расторжение оформляется в качестве дополнительного соглашения.
Одобрение дополнительных соглашений крупных сделок АО в 2020-2021 годах
В государственных закупках юрлицам всегда нужно предоставлять Решение, а от ИП такой документ не требуют. В коммерческих — на усмотрение заказчика. Очень редко коммерческие заказчики требуют этот документ не только от юрлиц, но и от ИП.
Решение прикладывается к заявлению при регистрации поставщика в ЕИС, но между порталом и площадками бывают проблемы с интеграцией и не все документы передаются сразу в личный кабинет ЭТП. Поскольку Решение требуется в каждой закупке, лучше подстраховаться и продублировать документы во второй части заявки.
Ранее все участники госзакупок проходили аккредитацию отдельно на каждой федеральной площадке. При этом площадки всегда тщательно проверяли документы. Если Решение о сумме было составлено некорректно, оператор отклонял заявление и указывал конкретную ошибку в документе. После этого участник его редактировал и заново подавал заявку на аккредитацию.
Все участники госзакупок должны были пройти регистрацию в Единой информационной системе (далее — ЕИС). После регистрации в ЕИС документы передаются в личные кабинеты федеральных площадок автоматически без дополнительной проверки. Таким образом, если у вас в Решении есть ошибка, выяснится это не в момент регистрации в ЕИС, а когда вашу заявку отклонят по этому основанию. Поэтому к подготовке всех документов следует подходить максимально ответственно.
Что в 2020-2021 годах учесть при формировании Решения:
1. Решение о согласии на совершение крупной сделки принимает общее собрание участников общества. Если общество состоит из единственного участника, он принимает Решение единолично.
2. Решение общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью должно соответствовать требованиям, предусмотренным ст. 181.2 Гражданского кодекса РФ. Если в ООО несколько учредителей, Решение общего собрания принимается большинством. Есть два варианта оформления такого протокола: заверить его нотариально или самостоятельно, но в строгом соответствии с ч.4 статьи 181.2 Гражданского Кодекса РФ.
3. Сумма в решении должна относиться к каждой отдельной сделке, а не к общему числу всех сделок организации. Будет ошибкой написать «одобрить сделки на сумму 10 000 000 (Десять миллионов) рублей». Заказчик не обязан высчитывать, сколько сделок участник заключил с момента появления документа. Корректно будет указать: «Максимальная сумма одной такой сделки не должна превышать 10 000 000 (десять миллионов) рублей».
4. Обязательно указывайте в Решении срок его действия. Если этого не сделать, документы действует в течение одного года. Не все помнят об этом правиле, поэтому заказчики так часто отклоняют заявку с Решением, в котором истек срок действия.
5. Сумму в Решении обязательно укажите цифрами и прописью. Лучше укажите сумму с запасом, чтобы не переделывать документ перед каждой заявкой. Ограничений по цифрам нет, многие поставщики указывают в решении сумму «1 000 000 000 (Один миллиард) рублей».
6. Все закупки по 44-ФЗ перешли в электронную форму, поэтому не забудьте добавить в Решение все виды закупочных процедур, а не только электронные аукционы.
В большинстве закупок по 223-ФЗ есть условие, что участник должен предоставить или Решение об одобрении сделки, или информацию о том, что сделка не является крупной с обоснованием. Поэтому его также следует прикладывать к каждой заявке.
Очень редко, но все-таки встречается условие, что Решение должно быть оформлено на конкретную сделку, которую планируется заключить по итогам закупки. Всегда внимательно читайте документацию и, при необходимости, подкорректируйте Решение до подачи заявки.
Мы рекомендуем подготовить свой универсальный документ, который подойдет и для закупок по 44-ФЗ, и по 223-ФЗ.
Если сделка связана с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет более 25% стоимости имущества общества, то она считается крупной (ст. 46 Федерального закона № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и ст. 78 Федерального закона № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»). Но как определить крупность сделки, если речь идет об изменении условий о сроке договора аренды?
Как указывал Пленум ВАС РФ в постановлении № 28 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью», последующее изменение условий одобренной сделки является самостоятельной сделкой и нуждается в новом одобрении, если оно влечет изменение основных условий ранее одобренной сделки, например, изменение цены сделки, увеличение срока действия поручительства или соглашение о внесудебном порядке обращения на предмет залога. Не требует одобрения сделка, изменяющая условия ранее одобренной сделки, если соответствующее изменение было очевидно выгодным для общества (снижение размера неустойки для должника, снижение размера арендной платы для арендатора и т. п.). Но можно ли считать выгодным для компании уменьшение срока аренды?
Похожий спор дошел до Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного суда РФ (Определение Верховного суда РФ по делу № 307-ЭС14-8324, А66-10302). В этом деле одна компания сдала другой компании в аренду на 49 лет гостиничный комплекс и земельный участок под ним. Через несколько месяцев стороны договорились об уменьшении срока аренды с 49 до трех лет. Когда срок в три года подходил к концу, участник компании-арендатора обратился в суд с двумя исками о признании недействительными обоих соглашений — об уменьшении срока аренды гостиничного комплекса и земельного участка. Свои требования он обосновал тем, что обе сделки являются для арендатора крупными, а своего согласия на их совершение он не давал. Крупными эти сделки истец считал на том основании, что в результате их совершения его компания лишалась возможности вести гостиничный бизнес в течение будущих 46 лет.
Разные инстанции решали спор по-разному. Суд первой инстанции исковые требования удовлетворил, посчитав, что допсоглашения имели признаки крупной сделки, так как их заключение привело к тому, что арендатор утратил возможность пользоваться земельным участком и находящимся на нем гостиничным комплексом в течение последующих 46 лет, в том числе получать доход от пользования этими объектами. Признавая сделки крупными, суд исходил из размера арендной платы за все 46 лет.
Апелляция с таким решением не согласилась. Суд указал, что само по себе уменьшение срока аренды по сравнению с тем сроком, который был указан в договорах аренды, не отвечает критериям крупной сделки. И сами договоры аренды, и дополнительные соглашения к ним не связаны ни с приобретением, ни с отчуждением имущества, поскольку договор аренды порождает лишь право временного пользования объектом аренды за плату и не влечет перехода права собственности на него. Апелляция указала, что ссылка суда первой инстанции в обоснование вывода о крупности оспариваемых сделок на соотношение балансовой стоимости имущества компании-арендатора и суммарного размера арендных платежей за весь период действия договора аренды ошибочна, и сослалась на постановление Президиума ВАС РФ № 8410/09 по делу № А63-14155/2008-С1-40, из которого следует, что для целей определения, является ли заключенный договор крупной сделкой, приниматься во внимание должен ежемесячный размер арендной платы, а не общий объем арендных платежей за весь период аренды.
В кассации решение по гостиничному комплексу устояло, а вот в отношении земельного участка суд снова встал на сторону арендатора. Суд признал убыточным для компании-арендатора соглашение, по которому она утрачивала возможность арендовать земельный участок в дальнейшем и продолжать получать прибыль, которую приносило арендуемое имущество.
Интересно, что решение кассации в отношении гостиничного комплекса было принято в пользу арендодателя на том основании, что арендатор не смог доказать убыточность оспариваемой сделки для него или для его компании, как того требует п. 5 ст. 47 Федерального закона № 14-ФЗ (постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа № Ф07-7339 по делу № А66-10303).
В результате дело по земельному участку пошло в Верховный суд РФ, который пришел к выводу, прямо противоположному выводу кассации. Он указал, что дополнительное соглашение влечет очевидно выгодные последствия для компании-арендатора, потому что позволяет ему сберечь арендную плату за 46 лет. А ссылка на убыточность соглашения об изменении срока аренды земельного участка сделана без учета того обстоятельства, что основным видом деятельности компании-арендатора является деятельность гостиниц, которая ни договором аренды, ни дополнительным соглашением к нему не регулируется.
В результате суд признал оба допсоглашения об уменьшении сроков договоров аренды действительными, и арендодатель смог расторгнуть оба договора аренды через три года после их заключения.
Подход Верховного суда РФ позволяет рассчитывать на то, что суды воспримут эту логику при разрешении аналогичных споров. А представителю арендодателя в случае, если дело все же дойдет до суда, можно порекомендовать ссылаться на позицию Верховного суда РФ в приведенном деле.
Закон требует одобрения крупных сделок или сделок, в совершении которых имеется заинтересованность. А как быть с дополнительным соглашением? Судебная практика по вопросу необходимости проведения процедуры одобрения по указанным основаниям в отношении допсоглашений противоречива. Проанализируем ее.
Вопрос необходимости одобрения дополнительных соглашений как крупных сделок или сделок с заинтересованностью в основном исследуется судами при обращении участников или акционеров хозяйственных обществ с исками о признании недействительными таких соглашений.
Одобрение дополнительных соглашений, по мнению судов, не требуется, если дополнительное соглашение не является самостоятельной сделкой (решения Тринадцатого арбитражного апелляционного суда по делу N А56-48926, Арбитражного суда Тамбовской области по делу N А64-6157, Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда по делу N А76-4767).Квалификация дополнительного соглашения как несамостоятельного, видимо, должна говорить о том, что к оспариванию такого соглашения нельзя применить положения ГК РФ о недействительности сделки или как минимум о том, что требование о недействительности необходимо было подавать одновременно в отношении основного договора и дополнительного соглашения. Так, Арбитражный суд г. Москвы в решении по делу N А40-67816 указал, что истец оспаривает сделку с заинтересованностью в виде не договора о развитии застроенной территории, а дополнительного соглашения к этому договору, которое согласно договору является его неотъемлемой частью, в связи с чем данное оспариваемое приложение самостоятельной сделкой не является и не может быть признано судом недействительным.
Однако в соответствии со ст. 153 ГК РФ сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Оспариваемые дополнительные соглашения, направленные на изменение обязанности по основному договору, соответствуют этому определению и являются двусторонней сделкой (договором), которую можно оспорить. ВАС РФ в п. 3 информационного письма N 128 сделал вывод о возможности оспаривания дополнительного соглашения отдельно от основного договора, если соглашение обладает признаками сделки, изменяющей условия основного договора. На это ВАС РФ указывает и в Определении N ВАС-8361/10 по делу N А40-86722/09-59-614.Доводы судов о том, что дополнительные соглашения не являются самостоятельной сделкой и "не порождают прав и обязанностей, а лишь вносят изменения в условия о цене договора поставки", "не устанавливают, не изменяют, не прекращают каких-либо прав и обязанностей сторон", фактически являются указанием на то, что зачастую дополнительные соглашения рассматриваются судами как действия, направленные на исполнение обязательств "основной" сделки, а не сделки.
Одобрение дополнительных соглашений, по мнению судов, также не требуется, если условия дополнительных соглашений не содержат или не изменяют предусмотренные законом существенные условия заключенных сделок (решения Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда по делу N А76-4767, Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-67816).
Существенными условиями договора в соответствии со ст. 432 ГК РФ являются условия о предмете договора, условия, названные в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Судебная практика свидетельствует о том, что изложенное воспринято судами в минимальном объеме, то есть за рамками рассмотрения остаются условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Когда в основных договорах есть прямое указание на необходимость согласования условия о цене, периодичности платежей дополнительным соглашением, это следует рассматривать как указание на необходимость согласования существенных условий таких договоров.
Как до заключения дополнительного соглашения, а особенно после его заключения без одобрения, установить, изменяются ли существенные условия основного договора, а также определить, какие условия, не предусмотренные законом при заключении основного договора, считаются существенными? В соответствии с Федеральными законами N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" корпоративные решения об одобрении крупных сделок и сделок с заинтересованностью должны обязательно содержать существенные условия сделки. Однако суды не исследуют либо упускают возможность более детально исследовать корпоративные решения об одобрении основного договора, в который вносятся изменения, то есть не выясняют пределы воли органа, в компетенцию которого входит принятие решения о совершении обществом указанных сделок.
Примерами, когда суд, рассматривая вопрос о признании недействительным дополнительного соглашения, проанализировал корпоративное одобрение основной сделки, являются решения по делу N А32-4670. Так, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд, исследуя протокол об одобрении крупной сделки, в Постановлении указал со ссылкой на правовую позицию, выраженную в Постановлении ФАС СКО по делу N А32-9105, что наличие решения уполномоченного органа об одобрении крупной сделки, заключенной впоследствии на иных, более обременительных условиях, означает, что такая сделка не была одобрена общим собранием. Из этого следует, что полномочием на определение условий, на которых исполнительный орган вправе совершить крупную сделку, а равно сделку с заинтересованностью, наделен орган, уполномоченный на решение вопроса об одобрении крупной сделки.
Таким образом, принимая решение об одобрении крупной сделки, общее собрание акционеров не только уполномочивает исполнительный орган на ее совершение, но и определяет пределы полномочий единоличного исполнительного органа по определению ее условий. Поскольку исполнительный орган не вправе совершить крупную сделку на иных, нежели определенных общим собранием, условиях, то он не вправе, совершив такую сделку на условиях, определенных общим собранием, впоследствии без одобрения общего собрания вносить в нее такие изменения, в результате которых определенные решением общего собрания условия сделки изменяются на более обременительные.
Иной подход означает признание за исполнительным органом права по своему усмотрению, безотносительно к выраженному в решении об одобрении сделки волеизъявлению общего собрания акционеров, формировать условия крупных сделок, а равно сделок с заинтересованностью путем заключения с другой стороной соответствующих дополнительных соглашений, что противоречит сущности предусмотренного законом института одобрения крупных сделок и сделок с заинтересованностью как механизма защиты прав акционеров" (см. также Постановление ФАС СКО по делу N А53-32772).Представляется, что данный сравнительный подход возможно использовать при решении вопроса, изменяет ли дополнительное соглашение существенные условия основного договора, указанные в первоначальном решении.
Приходится констатировать, что судебная практика не выработала единого подхода по вопросу необходимости одобрения дополнительных соглашений как крупных сделок и сделок с заинтересованностью. На основе проведенного анализа судебной практики выделим критерии одобрения дополнительных соглашений, изменяющих условия заключенных договоров:— это должна быть сделка, а не действия, совершаемые в рамках исполнения основного договора;— должны изменяться существенные условия основного договора, как предусмотренные законом, так и признанные существенными сторонами. Подтверждением изменения существенных условий основного договора может послужить изменение дополнительным соглашением условий, указанных в одобрении основного договора как крупной сделки или сделки с заинтересованностью.
Данные выводы нашли свое подтверждение в размещенном на сайте ВАС РФ проекте Постановления Пленума ВАС РФ "О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью" (далее — проект постановления Пленума), в котором предлагается при оценке соблюдения правил о надлежащем одобрении крупной сделки или сделки с заинтересованностью при заключении дополнительных соглашений исходить из того, что "последующее изменение условий одобренной сделки является самостоятельной сделкой и нуждается в новом одобрении, если оно влечет изменение существенных условий ранее одобренной сделки, например изменение цены сделки, увеличение срока действия поручительства или соглашение о внесудебном порядке обращения на предмет залога".
Таким образом, ВАС РФ подтверждает сложившуюся практику о необходимости корпоративного одобрения дополнительных соглашений при условии, что изменяются существенные условия первоначальной сделки. Проект постановления Пленума также содержит указание на то, что "если в совершенной сделке отсутствуют некоторые из указанных в одобрении существенных условий или имеются существенные условия, не указанные в решении об одобрении, то такая сделка не считается одобренной". Данное указание свидетельствует о повышении роли всестороннего исследования корпоративного решения при установлении факта одобрения сделки, а также о повышении содержания корпоративного решения и бюллетеней для голосования.
Мы согласны с мнением М. Рожковой, "что предмет сделки, а также ее существенные условия являются видообразующими признаками, которые и определяют содержание сделки; в бюллетене для голосования (и соответственно в решении об одобрении сделки) при изложении существенных условий сделки недопустимо ограничиваться указанием на одно-два произвольно выбранных существенных условия. Существенные условия позволяют определить суть принимаемых на себя обществом обязательств, поэтому все они должны быть известны акционерам. Только в этом случае при решении вопроса об одобрении сделки акционеры могут реализовать право на участие в управлении делами общества, в определении стратегии ведения бизнеса".
Протокол одобрения дополнительного соглашения в 2020-2021 годах
Договор может быть заключен только после достижения сторонами соглашения по всем его существенным условиям.
Если в момент разработки проекта договора или после его заключения одна из сторон не согласна с его условиями, то оформляется протокол разногласий.
Протокол разногласий – является документом, с помощью которого стороны регулируют спорные вопросы.
Протокол разногласий это, по сути, предложение от контрагента, в котором он предлагает свой вариант спорных условий договора. Благодаря протоколу разногласий стороны могут прийти к компромиссу.
Протокол разногласий может составляться практически в отношении всех видов гражданско-правовых договоров.
После получения этого документа другая сторона может согласиться или отказаться от предложенного варианта изменения спорных условий и предложить свои варианты урегулирования.
Протоколы разногласий и согласования разногласий в 2020-2021 годах не имеют унифицированной формы и составляются в произвольной форме.
Как правило, протоколы составляют в виде таблицы, в которых указываются спорные условия договора, и варианты их редакции сторонами. Они обязательно должны содержать сведения о договоре, на основании которого составляется (наименование, номер и дата заключения).
Чтобы протоколы разногласий имели юридическую силу, все стороны должны их подписать и скрепить печатями.
В случае, когда стороны хотят подкорректировать текст или условия договора, то составляют дополнительное соглашение либо протокол разногласий.
Дополнительное соглашение к договору – является документом, в котором фиксируются все изменения условий основного контракта.
Дополнительное соглашение может быть составлено сторонами только к уже заключенному договору.
С помощью дополнительного соглашения можно изменить, аннулировать или дополнить пункты договора.
Дополнительное соглашение тоже относится к договору, так как оформляется в соответствии с требованиями, предъявляемыми к основному контракту (ст. 452 ГК РФ).
Дополнительное соглашение составляется в письменной форме с указанием следующих данных:
• реквизиты договора, на основании которого составляется соглашение (наименование, номер и дата заключения);
• сведения о сторонах;
• номера пунктов, которые подлежат изменению, аннулированию или дополнению;
• сведения об условиях, которые будут изменены или дополнены;
• дата и место составления соглашения.
Дополнительное соглашение должно быть заверено подписями и печатями (юридических лиц и ИП) всех сторон. Дополнительное соглашение составляется в количестве экземпляров равных сторонам основного контракта.
Дополнительное соглашение об изменении оклада в 2020-2021 годах
Если у работника по какой-то причине меняется размер оклада, то необходимо оформить дополнительное соглашение к трудовому договору об изменении оклада. Ведь оклад – одно из обязательных условий трудового договора (ст. 57 ТК РФ). Изменение определенных сторонами условий трудового договора возможно только по соглашению сторон (ст. 72 ТК РФ). Посмотрим, как правильно провести процедуру согласования новой суммы оклада.
Работодатель не вправе менять размер оклада работника в одностороннем порядке за исключением определенных случаев, установленных Трудовым кодексом (ст. 72 ТК РФ). Даже если работник согласится на снижение заработка, это необходимо обосновать, к примеру, снижением объема работ или переводом на неполное рабочее время.
Важно помнить, что о предстоящих изменениях условий трудового договора работодатель должен уведомить работника минимум за 2 месяца (ст. 74 ТК РФ).
В этом случае можно сразу оформить письменное дополнительное соглашение к трудовому договору. В нем в 2020-2021 годах прописываются новые условия трудового договора (в частности, оклад) и указывается, с какого момента действуют изменения. На основании допсоглашения может быть издан приказ об изменении оклада. Но отметим, что законодательством не предусмотрена необходимость составления такого приказа. То есть этот вопрос решается самой организацией в зависимости от принятых правил документооборота.
Если суммы окладов указаны в штатном расписании организации, то потребуется внести в него изменения: либо утвердить штатное расписание в новой редакции, либо составить приложение к основному штатному расписанию.
Если работник отказывается от продолжения работы с новым окладом, то работодатель должен предложить ему перевод на другую работу (при наличии свободных вакансий) (ст. 72.1 ТК РФ). Это может быть как работа, соответствующая квалификации работника, так и вакантная нижестоящая должность или нижеоплачиваемая работа, которую работник может выполнять с учетом состояния его здоровья (ст. 74 ТК РФ). Если работник отказывается от перевода или же в организации нет свободных вакансий, трудовой договор можно расторгнуть на основании п. 7 ч. 1 ст. 77 ТК РФ (отказ работника от продолжения работы в связи с изменением определенных сторонами условий трудового договора). При увольнении помимо окончательного расчета работнику выплачивается двухнедельный средний заработок (ст. 178 ТК РФ).
Дополнительное соглашение к коллективному договору в 2020-2021 годах
При необходимости коллективный договор может быть изменен или дополнен по соглашению заключивших его сторон (ст. 44 ТК РФ). По умолчанию изменение и дополнение договора проводят в том же порядке, как и его первоначальное заключение, то есть с проведением коллективных переговоров. В то же время стороны могут предусмотреть особый, в том числе упрощенный, порядок согласования изменений и закрепить его в соответствующем разделе договора.
Об изменении условий коллективного договора сообщите в соответствующий орган исполнительной власти субъекта РФ по труду или орган местного самоуправления (если это предусмотрено региональным законодательством). Такие правила установлены статьями 44 и 50 Трудового кодекса РФ.
Иных правил законодательство не содержит, как и форм документов об изменении договора. В том числе не предусмотрена ответственность за нарушение. Поэтому стороны самостоятельно определяют, как они оформляют изменение.
При необходимости коллективный договор в 2020-2021 годах может быть изменен или дополнен по соглашению заключивших его сторон (ст. 44 ТК РФ). По умолчанию изменение и дополнение договора проводят в том же порядке, как и его первоначальное заключение, то есть с проведением коллективных переговоров. В то же время стороны могут предусмотреть особый, в том числе упрощенный, порядок согласования изменений и закрепить его в соответствующем разделе договора.
Об изменении условий коллективного договора сообщите в соответствующий орган исполнительной власти субъекта РФ по труду или орган местного самоуправления (если это предусмотрено региональным законодательством).
Такие правила установлены статьями 44 и 50 Трудового кодекса РФ.
Можно ли внести изменения в коллективный договор, ухудшающие положение сотрудников, например, по причинам экономического характера. Можно, при согласии сотрудников (их представителей).
Внесение изменений в коллективный договор в течение срока его действия проводится в том же порядке, что и его заключение, если иной порядок не установлен самим коллективным договором (ст. 44 ТК РФ). Таким образом, для исключения из коллективного договора условий о дополнительных выплатах стороны должны выбрать (назначить) представителей и вступить в переговоры относительно изменяющихся условий, в том числе ухудшающих положение сотрудников (ст. 37 ТК РФ).
Если стороны не достигнут согласия по вносимым изменениям, то следует составить протокол разногласий. При этом стороны должны подписать измененный вариант коллективного договора на согласованных друг с другом условиях не позднее трех месяцев с начала переговоров. И в дальнейшем могут вернуться к разрешению неурегулированных разногласий. Об этом сказано в частях 2, 3 статьи 40 Трудового кодекса РФ.
В одностороннем порядке отменить установленные коллективным договором гарантии работодатель не вправе. Такая отмена расценивается как отказ от исполнения условий коллективного договора и может повлечь привлечение организации и ее должностных лиц к административной ответственности (ст. 5.31 КоАП РФ).
В ресторане за один столом сидела две мамы и столько-же дочерей. Официант подал к столу три кофе, и при этом всем досталось по чашке. Как это возможно?
Статью подготовил директор по развитию предпринимательства и конкуренции ОАО "Акса" Корчагин Юлиан Андриянович. 
