Практика по одностороннему отказу весьма разнообразна. Существует статистика: каждый 7 контракт расторгается в одностороннем порядке. Хорошо это или плохо? Плохо. Это показывает, что российская контрактная система не работает. Закон, подзаконные акты: сотни статей не дают никакой эффективности закупок.
Государственный и муниципальный контракт, несмотря на все особенности, императивные нормы, которые его регулируют, формально — гражданско-правовой договор. То есть они подчиняются Гражданскому кодексу.
Как и у любого договора, у контракта существует 3 способа, которыми он может быть прекращен:
• Соглашение сторон. Таким способом контракты расторгаются довольно часто. Причина расторжения — это соглашение сторон. Злоупотреблять таким методом не стоит, так как у проверяющих органов могут появиться вопросы. Это уместно, если необходимо высвободить лимиты. Для этой цели существует только один способ. Например, договор был заключен на поставку товара. Товара было выбрано меньше, чем указано в контракте. Переплачивать не нужно, товара тоже не нужно больше. Как высвободить неизрасходованные деньги? Расторгнуть контракт по соглашению сторон.
• Решение суда. Это редкий случай. Мало заказчиков и поставщиков обращаются в суд. Причиной расторжения контракта таким способом является нарушение существенных условий, которые участники если и могли бы предположить, то не заключили бы контракт. Это напоминает экономический кризис, скачок курса иностранной валюты, когда стороны не могли предположить столь большую разницу цен. Но избавиться от контракта так крайне сложно: судья обычно спрашивает, почему стороны не просчитали риски.
• Односторонний отказ от исполнения. Бывают мотивированные и немотивированные отказы. Односторонний отказ не является новеллой: он появился еще в 94-ФЗ. Он нужен для оперативной защиты прав заказчиков.
Все эти 3 способа ненормальны, так как нормальный способ выхода из контракта — его фактическое исполнение. Заказчику необходимо удовлетворить потребность, а поставщику — получить деньги. Когда происходит прекращение контрактных или договорных отношений — это ненормально. Это может быть вызвано разными обстоятельствами: реакцией на поведение контрагента, а также обстоятельствами, в которых стороны просто вынуждены выйти из договорных отношений.
Три способа расторжения предусмотрены Гражданским кодексом РФ.
Но при всех условиях односторонний отказ не является прекращением конфликта, а, наоборот, является его эскалацией. Заказчик думает, что он может сказать «стоп» и прекратить действие контракта. Это не полноценная мера защиты прав заказчика. За этим, скорее всего, пойдет судебный конфликт.
Как муниципальный заказчик может реализовать свое право на односторонний отказ? Это право само по себе законом не предусмотрено. Не стоит думать, что по любому контракту возможно заявление об одностороннем отказе. Чтобы заказчик имел право на такой отказ, это должно быть предусмотрено в самом контракте.
95 статья 44-ФЗ говорит о том, что односторонний отказ возможен по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом РФ. Если руководствоваться этой нормой, то довольно сложно заявлять односторонний отказ. Какие обязательства регулирует закон о контрактной системе? Товары, работы, услуги. Купля-продажа, возмездное оказание услуг, аренда. Есть много оснований для одностороннего отказа в сфере купли-продажи. Например, это несвоевременная поставка товара, просрочка поставки, поставка разносортного комплекта, нарушение периодичности оплаты. Также заказчик может отказаться от договора без причины.
В 95 статье говорится, что односторонний отказ — это мера реагирования на нарушение обязательств со стороны поставщика. Но ссылка на Гражданский кодекс ставит заказчика в неловкое положение, так как ГК предусматривает разные виды отказов. В Гражданском кодексе появилась еще одна норма: возможное установление платы за отказ от договора.
Заказчику рекомендуется определить, по каким из оснований, предусмотренных ГК РФ для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, допускается отказ от контракта (см. Письмо Минэкономразвития России № 324-ЕЕ/Д28и, ФАС России № АЦ/9777/16).
Выбор оснований, которые следует указать, зависит от вида обязательств по контракту (поставка товара, выполнение работ, оказание услуг). Однако в судебной практике позиция иная: подробно указывать основания для отказа в контракте не нужно.
Купля-продажа подразумевает мотивированный отказ от договора: привезли не тот ассортимент, не устранили недостатки и так далее. Рекомендации органов можно взять на заметку, но важно знать, что никакой юридической силы они не имеют.
Более того, в судебной практике есть пример. Какая может быть проблема с формулированием одностороннего отказа? Проект контракта — значительная часть документации о закупке. Сегодня все заказчики находятся под ударом ФАС России: заказчики сами составляют проект контракта. Если в проекте что-то не так, то можно взимать штраф с заказчика. Отсюда и рождается административная и судебная практика: заказчик может и не прописать основания для одностороннего расторжения контракта. Выйти из-под удара можно только с введением в России типового контракта. Пока ни один такой контракт не размещен в ЕИС, поэтому в системе госзакупок ими не пользуются. Когда по всем вопросам появятся типовые контракты, заказчиков не за что будет штрафовать.
Односторонний отказ по Гражданскому кодексу также недопустим. Обязательства должны исполняться надлежащим образом, одностороннее расторжение недопустимо за исключением если:
• Поставка связана с существенными нарушениями;
• Подряд допускает немотивированный отказ;
• В услугах право одностороннего отказа имеют обе стороны;
• Односторонний отказ – новый конфликт, но не разрешение прежнего.
Путем одностороннего отказа невозможно спасти ситуацию: убытки неизбежны, есть судебная перспектива расторжения спора.
Поставщик, которому заявлен односторонний отказ, подлежит включению в Реестр недобросовестных поставщиков: Включение поставщика (подрядчика, исполнителя) в реестр недобросовестных поставщиков в ходе исполнения контракта не влияет на права и обязанности по уже заключенным и исполненным контрактам и не является основанием для одностороннего отказа заказчика (Письмо ФАС России № АЦ/40483/15, письмо Минэкономразвития России № Д28и-387).
Задавайте вопросы нашему консультанту, он ждет вас внизу экрана и всегда онлайн специально для Вас. Не стесняемся, мы работаем совершенно бесплатно!!!
Также оказываем консультации по телефону: 8 (800) 600-76-83, звонок по России бесплатный!
а) уклонение от заключения контракта,
б) существенное нарушение контракта, которое подтверждено судебным решением,
в) поставщику заявлен односторонний отказ в связи с существенным нарушением контракта.
Отказ по ГК — это одна история, а отказ по закону о контрактной системе — совершенно другая. В этом одностороннем отказе все замыкается на нарушении со стороны поставщика. Это реакция заказчика на нарушение. Но прямо в законе не сказано, что нельзя немотивированно отказываться от исполнения обязательств.
Включение в Реестр недобросовестных поставщиков идет за решением заказчика о расторжении контракта в одностороннем порядке. Направление сведений в РНП — это обязанность заказчика, в противном случае на заказчика накладывается штраф. Сама по себе квалификация действий исполнителя контракта остается на усмотрение заказчика: он квалифицирует уклонение и он заявляет односторонний отказ. Здесь складывается интересная практика: заказчик направляет сведения в управление ФАСа по месту нахождения, далее собирается комиссия, на которую приглашаются представители заказчика и поставщика. На заседании этой комиссии решается, включать ли поставщика в Реестр недобросовестных поставщиков или нет. В половине случаев УФАС соглашается с односторонним отказом и включает поставщика в РНП. При этом процедура строго регламентирована.
А что делать с самим контрактом, если поставщик не включается в РНП? Если правом для одностороннего отказа является нарушение закона, то расторгнуть такой контракт нельзя.
Бывает такое, что антимонопольный орган не включает поставщика в Реестр, а заказчик потом судится с антимонопольным органом, оспаривая его решение. А оспорить его невозможно: это бесполезные судебные процессы. Чиновники принимают решение на заседании комиссии. Суд должен пересмотреть решение комиссии? Такое никогда не ставится под сомнение.
Нахождение в РНП для поставщика — это урон деловой репутации, но если говорить о формальных моментах, то, что делать, если поставщик включен в РНП? Ничего. Информация о нахождении поставщика в РНП проверяется только 1 раз. Ее проверяет закупочная комиссия, когда она вскрывает заявки. Больше заказчик этой информации не касается. Для последующих закупок вход в систему поставщику воспрещен.
Заказчик в течение трех рабочих дней размещает решение об отказе в ЕИС и направляет поставщику (исполнителю, подрядчику) по почте заказным письмом с уведомлением о вручении по адресу, указанному в контракте, а также одним из следующих способов:
• телеграммой,
• по факсу,
• по электронной почте,
• с помощью другого средства связи и доставки, обеспечивающего фиксирование уведомления и получение заказчиком подтверждения о его вручении контрагенту.
Датой уведомления является не дата получения поставщиком (исполнителем, подрядчиком) соответствующего документа, а дата получения заказчиком подтверждения о вручении этого документа контрагенту или дата получения информации о его отсутствии по адресу, указанному в контракте. Если использованный для доставки уведомления способ не позволяет получить такое подтверждение или информацию, то датой уведомления считается дата по истечении 30 дней с момента размещения в ЕИС решения об отказе.
Размещение уведомления в ЕИС — это также способ оповещения поставщика о намерении заказчика расторгнуть контракт.
Срок вступления отказа в силу: 10 дней, в течение которых поставщик может устранить нарушения и компенсировать заказчику расходы на проведение экспертизы. Данное правило (10 дней) не применяется при повторном нарушении условий контракта. Из этого следует, что отказ должен быть только мотивированным.
Административная ответственность за нарушение порядка отказа: штраф 50 тыс. руб. для должностных лиц; 200 тыс. руб. для юридических лиц. (ч. 6 ст. 7.32 КоАП РФ).
Направление сведений в РНП. Информация направляется в УФАС в течение трех рабочих дней с даты расторжения контракта. Представитель заказчика должен принять участие в заседании комиссии контрольного органа. Если сведения не направлены в контрольный орган или направлены несвоевременно, а также если переданная информация недостоверна, на должностных лиц заказчика может быть наложен штраф в размере 20 тысяч рублей.
В российской контрактной системе есть недостатки: нет вертикали контроля. То есть контролирующих органов много и они могут не соглашаться друг с другом. Также существует давность привлечения к административной ответственности: 1 год. Если один контролирующий орган принял одно решение, то другой по истечении года не может его поддержать.
Заказчик обязан отказаться от исполнения контракта, если:
• Поставщик предоставил недостоверную информацию о своем соответствии требованиям (но обманщики по закону не включаются в РНП).
• Поставщик не соответствует требованиям, установленным в извещении, документации.
Включение в контракт условия о возможности отказа заказчика от исполнения контракта в одностороннем порядке автоматически предоставляет такое же право контрагенту. Порядок расторжения контракта поставщиком аналогичен порядку, установленному для заказчика. «Дозакупка» после расторжения контракта. Она осуществляется путем запроса предложений и проводится за вычетом ранее исполненного.
Пример:
региональный заказчик (Хабаровск) объявил аукцион на ремонт здания. Аукцион состоялся, контракт заключен. На следующий день после заключения контракта победитель начинает писать заказчику письма о том, что смета составлена неправильно: необходимо увеличить цену работ.
В Гражданском кодексе РФ такая норма есть: поставщик уведомляет заказчика и ждет от него инструкций. Но как можно пересмотреть смету в закупках, если поставщик снижал цену, когда сейчас ее надо было увеличить? Со ссылкой на 44-ФЗ заказчик отвечает отказом. В итоге подрядчик не приступил к выполнению работ и уведомил об отказе от контракта. Затем заказчик объявил новый электронный аукцион, на котором был выбран новый победитель и заключен контракт. Работы были полностью выполнены и оплачены. Потребности заказчика удовлетворены. Поставщик обращается в суд с иском о признании решения недействительным, а контракта — действующим. Он выигрывает этот суд. Суд рассмотрел позиции со стороны Гражданского кодекса и решил, что смета соответствует рыночным ценам. Накладывается штраф на заказчика в размере 10% от суммы контракта. Такие сложные судебные процессы имеют место быть.
В советские времена у телефонисток на коммутаторе висел лозунг, из которого следовало, что они все ратуют за свободные сексуальные отношения. Что это был за лозунг?
Статью подготовил директор по развитию предпринимательства и конкуренции ОАО "Акса" Корчагин Юлиан Андриянович. 
