Центральное место в предпринимательских отношениях занимает фигура предпринимателя. Во-первых, через определение лиц, признаваемых предпринимателями, а также через установление круга сделок, относящихся к предпринимательским (хозяйственным, торговым), традиционно решается проблема разграничения сферы действия гражданского и предпринимательского (хозяйственного, торгового права) в тех странах, где существует дуализм частного права. Во-вторых (и это представляется нам более значимым), предприниматель в сложной системе предпринимательских отношений является специальным субъектом правоотношений.
Развитие понятия «предприниматель» прошло те же стадии, что и понятие «предпринимательская деятельность». Первоначально с экономической точки зрения предприниматель воспринимался как купец, профессиональный посредник между производителем и потребителем, общественная роль которого заключалась в распределении готовых продуктов между лицами, имеющими в них потребности, В настоящее время предприниматель участвует во всех основных фазах воспроизводственного цикла, в связи с чем выделяют основные виды предпринимательской деятельности: производственное (для нужд третьих лиц), коммерческое (обмен, торговля), финансовое (или финансово-кредитное) предпринимательство, а в связи с усложнением каждого из них, ростом объема специальной информации — и консультативное (консалтинг).
Итак, предприниматель — это лицо с особой правосубъектностью, которое зарегистрировано в соответствующем качестве в установленном законом порядке и самостоятельно на свой риск осуществляет предпринимательскую деятельность в любом ее виде.
Первым элементом для раскрытия этого понятия является правосубъектность в предпринимательской деятельности. Ряд исследователей использует термин «хозяйственная компетенция», но он представляется более узким по содержанию. Так, В. К. Мамутов справедливо считает, что в компетенцию включаются лишь конкретные права и обязанности, а правосубъектность — это более широкое понятие. И. В. Ершова отмечает, что хозяйственная компетенция — необходимый элемент правосубъектности.
Правосубъектность — это категория, представляющая собой единство право и дееспособности, а по действующему законодательству также категория имени (наименования), места жительства (места нахождения), являющаяся обязательным условием участия в правоотношениях.
Правоспособностью называется признаваемая и предоставляемая государством способность быть носителем субъективных прав и юридических обязанностей (ст. 17, 18, 49 ГК РФ).
Под дееспособностью понимается признаваемая государством за лицами и их организациями способность своими действиями самостоятельно осуществлять права и обязанности (ст. 21, 48, 56 ГК РФ). В нее включают (или изредка выводят из ее состава) сделкоспособность и деликтоспособность. Право и дееспособность характеризуют признание за определенным лицом соответствующих способностей, свойств. А субъективное право, с которым их часто сравнивают, выражает право на конкретные материальные или нематериальные блага: это элемент правоотношения, а не свойство субъекта права. При этом правоспособность выступает общей предпосылкой, на основе которой при наличии определенных юридических фактов у лица возникает конкретное субъективное право. Оно соотносится с правоспособностью как реализованная возможность с абстрактной.
Имя (наименование) и место жительства (место нахождения) являются средствами индивидуализации субъекта права, необходимой для осуществления и защиты прав лица и устойчивости правоотношений (ст. 19, 20, 52, 54 ГК РФ). Примечательно, что установлен легальный запрет на приобретение прав и обязанностей под именем другого лица (п. 4 ст. 19 ГК РФ) за исключением случаев использования псевдонима — вымышленного, но не чужого имени. Это не только гарантия прав заинтересованных лиц, но и отголосок дореволюционных взглядов на купца, обязанного осуществлять торговую деятельность от своего имени.
Существуют специальные требования к наименованию юридического лица. Оно должно содержать указание на организационно-правовую форму юридического лица, а для некоммерческих организаций, унитарных предприятий и в предусмотренных законом случаях других коммерческих организаций — на характер деятельности (п. 1 ст. 54 ГК РФ).
Наименование юридического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, называется фирменным, представляет объект особого права — права на фирму, исключительного, личного неимущественного права абсолютного характера — и подлежит регистрации (п. 4 ст. 54 ГК РФ).
Некоммерческая организация, наименование которой зарегистрировано в установленном порядке, также имеет исключительное право его использования.
На практике регистрация юридического лица одновременно означает и регистрацию его фирмы. Как бы ни развивалось в дальнейшем отечественное законодательство, надо иметь в виду, что согласно ст. 8 Парижской конвенции об охране промышленной собственности, участником которой является и Россия, право на фирменное наименование охраняется во всех государствах — участниках Конвенции в силу самого факта его использования независимо от акта регистрации.
Наименование юридического лица должно быть указано в его учредительных документах и на его круглой печати.
В отличие от физических лиц, обладающих правом на свободное передвижение, выбор места пребывания и места жительства, место нахождения юридического лица по общему правилу определяется местом его государственной регистрации (п. 2 и 3 ст. 54 ГК РФ). Исключение составляют случаи, когда в соответствии с законом в учредительных документах юридического лица установлено иное.
Законодательство о хозяйственных обществах предусматривает, что кроме места нахождения юридическое лицо должно иметь почтовый адрес, по которому с ним осуществляется связь, и обязано уведомлять органы государственной регистрации юридических лиц об изменении своего почтового адреса (ст. 4 ФЗ «Об акционерных обществах» и ст. 4 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Место нахождения юридического лица должно указываться в его учредительных документах.
Характеризуя права, обязанности и ответственность предпринимателя, следует еще раз отметить расширение ряда его прав с одновременным увеличением количества общих и частных (специальных) пределов осуществления всех субъективных прав; сосуществование в рамках одного правоотношения обязанностей по отношению к контрагенту, к третьим лицам и к государству; повышенную, как правило, формализованную ответственность предпринимателя перед контрагентами, потребителями и государством. Но мы уже рассмотрели вопрос о соотношении правосубъектности и субъективного права и понимаем, что освещение последнего и корреспондирующих ему понятий не может раскрыть специфику правосубъектности. А она заключается в следующем.
Предприниматель выступает субъектом широкого спектра правоотношений, включая отношения на потребительском, финансовом рынках, рынке факторов производства (в первую очередь рынка труда), а также отношения публично-правового характера. Поэтому правосубъектность предпринимателя как сложная категория включает в себя в качестве элементов гражданскую, финансовую, трудовую, процессуальную, а также публично-правовую (в первую очередь административную) правосубъектность. Ядром этого конгломерата является гражданская правосубъектность: в конечном счете, хозяйствующий субъект становится субъектом права для того, чтобы наиболее полно реализовать гражданскую правосубъектность, участвуя в гражданском обороте. Прекращение гражданской правосубъектности автоматически влечет за собой прекращение всех других видов правосубъектности.
Гражданская правосубъектность включает в себя вещный, обязательственный и исключительный элемент. Вещный элемент является юридической предпосылкой образования материальной базы предпринимателя. Наличие вещных прав открывает предпринимателю доступ как в процесс производства, так и в сферу обмена. Имеет оно первостепенное значение и для способности предпринимателя участвовать в правоотношениях иной отраслевой принадлежности: без имущества, закрепленного за ним, невыполнимы его финансовые и трудовые функции.
Задавайте вопросы нашему консультанту, он ждет вас внизу экрана и всегда онлайн специально для Вас. Не стесняемся, мы работаем совершенно бесплатно!!!
Также оказываем консультации по телефону: 8 (800) 600-76-83, звонок по России бесплатный!
Обязательственный элемент имеет наибольший удельный вес среди других элементов гражданской правосубъектности предпринимателя благодаря тому, что опосредует через совокупность сделок процесс движения товаров и услуг, гражданский оборот. Этот элемент, в котором особо выделяют сделкоспособность и деликтоспособность, реализуется в первую очередь в договорных отношениях. Устанавливая договорные связи, предприниматель участвует в кооперации труда и в обмене его результатами.
Исключительный (иногда говорят — личный) элемент опосредует необходимость строгой индивидуализации предпринимателей. Это достигается при помощи, как правило, неотчуждаемых от его носителя личных неимущественных прав, которые также называют исключительными и которые носят абсолютный характер. В числе таких прав: право на имя (фирму); право на товарный знак (знак обслуживания); права, связанные с результатами творческой деятельности; право на защиту чести, достоинства и деловой репутации.
Все эти элементы гражданской правосубъектности в полной мере характерны для любого предпринимателя.
Основу гражданской правосубъектности и материальную базу предпринимательской деятельности составляет имущественная обособленность, которая обеспечивает имущественную самостоятельность (самостоятельное участие в гражданском обороте) и гарантирует имущественную ответственность предпринимателя. Имущественной обособленности придается настолько важное значение, что на ее основе пытаются объяснять не только цели создания, но и саму сущность юридических лиц как самой крупной группы субъектов предпринимательских отношений.
Наличие обособленного имущества является своего рода экономической (материальной) предпосылкой или содержанием юридического признака имущественной обособленности. И. В. Елисеев пишет: «Группа граждан, объединившись в простое товарищество, может приобрести в собственность или арендовать какое-либо имущество. Оно, несомненно, будет обособлено и от имущества других групп граждан, и от имущества каждого из участников простого товарищества. Но эта группа лиц, не будучи самостоятельным субъектом права, в принципе не может выступать как носитель единого нерасчлененного права собственности или иного имущественного права». Таким образом, признаком субъекта предпринимательских отношений является «не наличие обособленного имущества, а такой принцип функционирования..., как имущественная обособленность, а это не одно и то же».
Большинство предпринимателей являются собственниками своего имущества. Однако право собственности, хотя и обеспечивает абсолютную полноту власти над имуществом, а также характеристику вещно-правовых отношений предпринимателя с третьими лицами как абсолютных (когда ему как управомоченному лицу противостоят все остальные лица как неуправомоченные, обязанные), но не является единственной правовой формой обособления имущества. Наряду с этим имущество может принадлежать управомоченному лицу на правах хозяйственного ведения и оперативного управления (только юридическим лицам), на иных вещных правах. Имущество может поступать в его временное обладание и вследствие исполнения договоров и иных сделок, а также других юридических фактов, предусмотренных ст. 8 ГК. Кроме того, экономический оборот приводит к возникновению как прав предпринимателя на чужое имущество, так и прав третьих лиц на имущество самого предпринимателя. Во всех случаях имущественная сфера предпринимателя охватывается категориями: актив — пассив, свое — чужое. Имущество может быть закреплено за предпринимателем на нескольких правовых основаниях. Только вещные права, перечисленные в п. 1 ст. 48 ГК (право собственности, право хозяйственного ведения, право оперативного управления), являются адекватной формой имущественной обособленности.
Внешним выражением такой обособленности, получившей законченный вид у юридических лиц, служит наличие у коммерческих организаций самостоятельного баланса, а у некоммерческих организаций — либо баланса (в потребительском кооперативе), либо самостоятельной сметы (в бюджетном учреждении). Однако ни самостоятельный баланс, ни смета не являются существенными признаками субъекта предпринимательских отношений. Так, например, на товарных и валютных биржах могут создаваться фондовые отделы в качестве самостоятельных структурных подразделений с обособленным балансом, но они не являются ни юридическими лицами, ни предпринимателями других форм.
Как имущество предпринимателя, так и его составные части могут подчиняться различным правилам, которые в правовой литературе именуются правовым режимом (термин введен А. В. Венедиктовым). В различных комбинациях в это понятие включают: объем прав и обязанностей управомоченного лица в отношении принадлежащего ему имущества; объем прав и обязанностей третьих лиц, имеющих право на это имущество; порядок приобретения этого имущества; порядок и пределы реализации прав на это имущество; порядок обращения на это имущество взыскания по обязательствам управомоченного лица. Особый акцент делается на то, что его составляют содержащиеся в правовых нормах правила.
Дифференциация правового режима имущества может быть обусловлена многими факторами: например, принадлежностью этого имущества к различным видам (движимое, недвижимое; потребляемое, непотребляемое и т.д.), отнесением этого имущества к различным фондам юридического лица (уставный, резервный, потребления, накопления и т.д.), наличием или отсутствием вещных обременений в отношении этого имущества (например, сервитут) или существованием по поводу той или иной части имущества обязательственных правоотношений и т.д. Различные требования, предъявляемые законодателем к обособлению тех или иных видов имущества, как правило, находят отражение в бухгалтерском учете.
Имущественная обособленность входит в понятие внешней обособленности как социального свойства, предпосылки признания правосубъектности. Второй составной частью внешней обособленности выступает организационная обособленность, или организационно-правовое обособление, которое обеспечивает стабильное существование предпринимателя, формирование и выражение вовне его автономной воли.
Законченный вид организационно-правовое обособление приобретает в таком признаке юридического лица, как организационное единство, отражающем:
а) наличие системы существенных социальных взаимосвязей, посредством которых лица объединяются в единое целое;
б) наличие внутренней структурной и функциональной дифференциации;
в) наличие определенной цели образования и функционирования.
Однако это качество обязательно присутствует и в предпринимательской деятельности без образования юридического лица: легально закреплена цель извлечения прибыли; при коллективной деятельности присутствуют как социальные взаимосвязи, так и внутренняя дифференциация; при индивидуальной деятельности возможно использование наемного труда, которое тоже ставит вопрос о функциональной дифференциации, а также обязательно обособление не только от третьих лиц, но и от персоны физического лица, зарегистрировавшегося в качестве индивидуального предпринимателя.
Внешним выражением такой обособленности выступает государственная регистрация предпринимателя, которая является требованием юридического порядка, общим требованием к предпринимательской деятельности и предпосылкой ее осуществления.
Приобретение статуса субъекта предпринимательских отношений
Мы связываем предпосылки осуществления предпринимательской деятельности с приобретением статуса субъекта предпринимательских отношений (по общему правилу, с регистрацией) и с допуском к конкретному виду предпринимательской деятельности (лицензированием, аккредитацией и т.п.).
Регистрационный режим предпринимательской деятельности включает в себя:
определение форм предпринимательской деятельности, подлежащих регистрации;
создание и определение правового статуса органов государства, осуществляющих государственную регистрацию предпринимательской деятельности;
разработку процедуры и правил регистрации предпринимателей;
установление ответственности и механизма ее реализации в сфере регистрации предпринимателей.
Приобретение статуса субъекта предпринимательских отношений выражается вовне, а процедура создания юридического лица заканчивается его государственной регистрацией. В форме регистрации государство осуществляет контроль за предпринимательской деятельностью. В ней же реализуется признание за предпринимателем и предоставление ему государством правосубъектности.
Государственная регистрация преследует цели:
осуществления государственного контроля за предпринимательской деятельностью (выполнением условий допуска к ней и для борьбы с незаконным, тайным предпринимательством);
создания и помощи в учете субъектной базы для налогообложения;
получения государственных сведений статистического учета для осуществления мер государственной регистрации предпринимательской деятельности;
предоставления всем заинтересованным лицам информации о предпринимателях.
Государственная регистрация основывается на принципах публичности, общеизвестности и достоверности внесенных в реестр сведений. Принцип публичности свидетельствует о направленности системы правового регулирования к построению гражданского общества и проявляется в том, что реестр должен быть доступен для ознакомления любому лицу. Принцип общеизвестности означает, что в силу официальной публикации данных реестра любое лицо считается осведомленным о внесении предпринимателя в реестр и что оно лишается возможности ссылаться на незнание содержащихся в реестре сведений. Принцип достоверности означает презумпцию правильности содержащихся в реестре сведений, которая может быть опровергнута только в судебном порядке. Между этими принципами существует тесная взаимосвязь.
Гражданский кодекс вводит новую систему государственной регистрации. Для нее характерны: обязательность; определение единого субъекта, осуществляющего государственную регистрацию (органы юстиции); наличие Единого государственного реестра юридических лиц, открытого для всеобщего ознакомления; контрольная функция осуществляющих государственную регистрацию органов, которая выражается в соблюдении установленного законом порядка образования юридического лица и проверке соответствия его учредительных документов закону; исчерпывающий перечень оснований для отказа в регистрации; возможность защиты субъективного гражданского права на занятие предпринимательской деятельностью, включая создание юридического лица путем обращения в суд с жалобой на отказ в государственной регистрации или уклонение от такой регистрации (ст. 51 ГК РФ).
В соответствии с ГК и в развитие содержащихся в нем норм принят ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц», который призван нормализовать организационную структуру и порядок допуска юридических лиц к участию в гражданском обороте и предпринимательской деятельности.
На практике этот порядок включает в себя следующие стадии:
1) представление документов на регистрацию;
2) проведение правовой экспертизы документов и составление заключения о соответствии (несоответствии) документов требованиям законодательства;
3) регистрация в регистрирующем органе (как правило, осуществляется путем присвоения предпринимателю очередного номера в журнале регистрации поступающих документов; проставления на первом листе учредительных документов официальной надписи (штампа) с наименованием регистрирующего органа, номером и датой, скрепляемой подписью должностного лица, ответственного за регистрацию; выдачи свидетельства о регистрации);
4) регистрация в органах статистики (с присвоением кодов классификаторов и включением в Единый государственный реестр предприятий и организаций);
5) открытие расчетного счета в банке с внесением на него не менее 50 % уставного капитала;
6) изготовление печати (проходит стадии: согласование эскиза; утверждение эскиза регистрирующим органом; выдача регистрирующим органом декларации для изготовления печати (штампа); непосредственное изготовление);
7) постановка на учет в налоговом органе (осуществляется по местонахождению предпринимателя с присвоением идентификационного номера налогоплательщика и включением в единый государственный реестр налогоплательщиков);
8) постановка на учет в государственных внебюджетных социальных фондах (пенсионном, занятости населения, государственного социального страхования, обязательного медицинского страхования).
Федеральными законами может устанавливаться специальный порядок регистрации отдельных видов юридических лиц. В настоящее время порядок регистрации несколько различается по субъектам РФ и по субъектам предпринимательской деятельности.
С государственной регистрацией предпринимателей связан ряд проблем. Первая — насколько обосновано ее включение в легальное определение предпринимательской деятельности.
Необходима ли для этого специальная регистрация? Является ли государство субъектом предпринимательской деятельности? Какую регистрацию и в каком порядке оно должно проходить? Вторая проблема состоит в распространении регистрационного режима предпринимательской деятельности и понятия государственной регистрации не только на предпринимателей, но и на их средства индивидуализации, на товары, работы и услуги, на отдельные права на имущество и на отдельные виды имущества, на документы (например, лицензии). Третья проблема заключается в том, что государственная регистрация не исчерпывает предпосылки осуществления предпринимательской деятельности, которые также включают в себя допуск к конкретному ее виду.
Законодательство использует термины «аккредитация», «аттестация», «лицензирование» и т.д.
Аккредитация — это процедура определения соответствия профессиональным стандартам, сопровождаемая, как правило, получением сертификата, подтверждающего качество предоставляемых услуг и т.п. Обязательная аккредитация введена в системах здравоохранения и образования.
Лицензирование предполагает получение государственного разрешения на осуществление определенных видов деятельности, подтверждаемое выдачей лицензии. Это вид государственного контроля, ограничение субъективных прав. В широком смысле слова под лицензированием понимаются «мероприятия, связанные с предоставлением лицензии, переоформлением документов, подтверждающих наличие лицензий, приостановлением и аннулированием лицензий и контролем лицензирующих органов за соблюдением лицензиатами при осуществлении лицензируемых видов деятельности соответствующих лицензионных требований и условий».
Лицензирование осуществляется на основе определенных принципов:
защита свобод, прав, законных интересов, нравственности и здоровья граждан, обеспечение обороны страны и безопасности государства;
обеспечение единства экономического пространства на территории Российской Федерации;
утверждение единого перечня лицензируемых видов деятельности и единого порядка лицензирования на территории Российской Федерации;
гласность и открытость лицензирования;
соблюдение законности при осуществлении лицензирования.
В этой деятельности параллельно сосуществуют два направления:
1) выдача лицензий как вид предварительного государственного контроля и как форма допуска к конкретному виду деятельности;
2) контроль за соблюдением лицензионных требований и условий лицензиатами как вид текущего контроля.
Правовая база осуществления лицензирования весьма и обширна и подчас противоречива, что свидетельствует о необходимости ее реорганизации и унификации.
Ее размытость приводит к затруднениям при признании той или иной деятельности подлежащей лицензированию.
Закон попытался установить два вида содержательных критериев:
1) потенциальный ущерб для граждан и государства;
2) невозможность осуществления регулирования другими методами. Эти критерии являются недостаточными и трудно определимыми. Общие же основания государственного регулирования, публичного контроля легального отражения пока не получили.
Согласно п. 1 ст. 49 ГК РФ перечень видов деятельности, которыми предприниматели, в частности юридические лица, могут заниматься только на основании специального разрешения (лицензии), определяется законами, принимаемыми Федеральным Собранием РФ. Другие органы государственной власти не имеют права издавать акты, вводящие или отменяющие лицензирование. Сейчас в федеральные законы при необходимости включаются специальные положения о лицензировании. Однако акты, принятые до введения в действие ГК РФ, сохраняют свою силу по этому вопросу.
В системе лицензирования выделяются два вида объектов:
хозяйственная деятельность, которая не ограничена количественными критериями и носит длящийся характер;
отдельные хозяйственные операции, имеющие количественные признаки и ограниченные по времени осуществления.
В первом случае государственный контроль носит длящийся характер и направлен на обеспечение соответствия фактически осуществляемой деятельности условиям лицензии. Во втором — контроль привязан к срокам самой операции и предполагает проверку количества и соответствия объекта операции указанному в лицензии.
К органам, осуществляющим лицензирование, относятся федеральные органы исполнительной власти, органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления. Это могут быть как органы общей компетенции (министерства, ведомства), так и специализированные. Правительство РФ утверждает положения о лицензировании конкретных видов деятельности; устанавливает виды деятельности, лицензирование которых осуществляется органами исполнительной власти субъектов РФ; определяет федеральные органы исполнительной власти, осуществляющие лицензирование конкретных видов деятельности.
В общем виде полномочия лицензирующих органов представляют собой:
лицензирование в узком смысле слова на территории Российской Федерации;
контроль за соблюдением лицензиатами лицензионных требований и условий;
приостановление действия лицензий;
возобновление действия лицензий;
переоформление документов, подтверждающих наличие лицензий;
ведение реестра лицензий.
Деятельность, на осуществление которой лицензия выдана федеральным органом государственной власти, может осуществляться на всей территории Российской Федерации. Выданная органом государственной власти субъекта Российской Федерации лицензия действует на территории данного субъекта.
Лицензия — это разрешение (право) на осуществление лицензируемого вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю. Содержание лицензии составляет перечень полномочий предпринимателя, предоставляемых данным документом. Как документ она обладает обязательными реквизитами: наименование выдавшего ее органа; наименование и организационно-правовая форма юридического лица, место его нахождения — для юридического лица; фамилия, имя, отчество, место жительства, данные документа, удостоверяющего личность — для индивидуального предпринимателя; разрешенный вид деятельности; срок действия лицензии; идентификационный номер налогоплательщика, особые условия осуществления лицензируемой деятельности (в случае необходимости); номер лицензии; дата принятия решения о предоставлении лицензии.
По содержанию и срокам выдачи лицензии различают заявительный и разрешительный порядок выдачи лицензий. Разрешительный порядок означает необходимость проведения экспертизы, получения экспертного заключения в отношении выполнения лицензионных условий и требований. Лицензионные условия (требования) — это совокупность установленных норм, правил, выполнение которых обязательно для получения и дальнейшего владения лицензией на осуществление лицензируемого вида деятельности. При необходимости специальных знаний и (или) специальных условий для осуществления определенных видов деятельности в число лицензионных условий могут включаться квалификационные требования к соискателю лицензии и (или) лицензиату, требования к объекту, в котором или с помощью которого осуществляется такой вид деятельности (например, квалификационные требования к сотрудникам учреждения здравоохранения, требования об оборудовании обменных пунктов кредитных организаций).
Процедура выдачи лицензии состоит из нескольких этапов, различающихся в зависимости от порядка ее выдачи и представляющих собой в наиболее развернутом виде:
а) подачу предпринимателем (соискателем лицензии) в соответствующий лицензирующий орган документов, предусмотренных ст. 9 ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности», иными федеральными законами и положением о лицензировании конкретного вида деятельности;
б) экспертизу;
в) выдачу лицензии или отказ в выдаче;
г) обжалование предпринимателем в судебном или административном порядке принятого решения.
Решение о выдаче или об отказе в выдаче лицензии должно быть принято лицензирующим органом в срок, не превышающий 60 дней со дня поступления заявления соискателя со всеми необходимыми документами. Более короткие сроки принятия решения могут устанавливаться положениями о лицензировании конкретных видов деятельности. Законом предусмотрена возможность обжалования соискателем бездействия лицензирующего органа. Соискателю направляется или вручается уведомление о выдаче лицензии с указанием реквизитов банковского счета и срока оплаты лицензионного сбора или уведомление об отказе в выдаче лицензии с указанием причины отказа. В целях предотвращения административного произвола установлен закрытый перечень причин отказа в выдаче лицензии. Это наличие в представленных соискателем документах недостоверной или искаженной информации и (или) несоответствие соискателя, принадлежащих ему или используемых им объектов лицензионным требованиям и условиям. Отказ в выдаче лицензии может быть обжалован в судебном или административном порядке, причем соискатель вправе требовать проведения независимой экспертизы.
С момента принятия лицензирующим органом решения о выдаче лицензии (фактически с момента уведомления о таком решении) соискатель лицензии становится лицензиатом, т.е. лицом, имеющим лицензию (разрешение) на осуществление конкретного вида деятельности. У него возникает право заниматься лицензируемым видом деятельности. Выдача документа, подтверждающего прохождение процедуры лицензирования, проводится в течение трех дней с момента предоставления лицензиатом документа, подтверждающего оплату лицензионного сбора. Если лицензиат в течение трех месяцев не уплатил лицензионный сбор, то лицензирующий орган вправе аннулировать лицензию.
Срок действия лицензии устанавливается положением о лицензировании конкретного вида деятельности, но не может быть менее пяти лет. Положениями о лицензировании конкретных видов деятельности может быть предусмотрено бессрочное действие лицензии. Срок действия лицензии может быть продлен по заявлению лицензиата в порядке переоформления документа, подтверждающего наличие лицензии. Если за время действия лицензии зафиксированы нарушения лицензионных требований и условий, то в продлении может быть отказано.
В случае преобразования, изменения наименования юридического лица, изменения паспортных данных физического лица, изменения местонахождения (местожительства), утраты лицензии лицензиат обязан в 15-дневный срок подать заявление о переоформлении документа, подтверждающего наличие лицензии. Переоформление производится в течение 10 дней с момента получения лицензирующим органом соответствующего заявления. До переоформления лицензиат осуществляет свою деятельность на основании ранее выданной лицензии, а в случае ее утраты — на основании временного разрешения, выдаваемого лицензирующим органом.
Как уже было отмечено ранее, лицензирование включает в себя и текущий контроль за соблюдением лицензионных условий и требований. В связи с этим лицензирующим органам предоставлены широкие права: проводить проверки деятельности лицензиата; запрашивать и получать необходимые объяснения и документы; составлять на основании результатов проверок акты (протоколы) с указанием конкретных нарушений; выносить решения, обязывающие лицензиата устранить выявленные нарушения и устанавливать для этого сроки; выносить предупреждение лицензиату.
Лицензирующие органы вправе приостанавливать действие лицензии в случае выявления лицензирующими органами нарушений или грубого нарушения лицензиатом лицензионных требований и условий.
Решение о приостановлении действия лицензии может быть обжаловано в установленном законом порядке. Лицензирующий орган устанавливает срок устранения лицензиатом обстоятельств, повлекших за собой приостановление действия лицензии (не свыше шести месяцев). В случае устранения этих обстоятельств в установленный срок тот же орган принимает решение о возобновлении действия лицензии. В обратном случае лицензирующий орган обязан обратиться в суд с заявлением об аннулировании лицензии.
Выделяются два порядка аннулирования лицензии и две группы оснований для этого.
В административном порядке, т.е. самим лицензирующим органом, лицензия может быть аннулирована в случае неуплаты лицензиатом лицензионного сбора в течение трех месяцев с момента уведомления его о выдаче лицензии (о принятии соответствующего решения). К этому порядку примыкает утрата лицензией юридической силы в случае ликвидации юридического лица или прекращения его деятельности в результате реорганизации, за исключением его преобразования либо прекращения действия свидетельства о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя.
В судебном порядке лицензия аннулируется на основании заявления лицензирующего органа:
если нарушение лицензиатом лицензионных требований и условий повлекло за собой нанесение ущерба правам, законным интересам, здоровью граждан, обороне и безопасности государства, культурному наследию народов РФ;
если в установленный лицензирующим органом срок лицензиат не устранил нарушения, повлекшие приостановление действия лицензии.
Очевидно, судебный порядок аннулирования лицензии также должен использоваться:
при обнаружении недостоверных или искаженных данных в документах, предоставленных для ее получения;
в случае выявления незаконности решения о выдаче лицензии. К легитимации, приобретению статуса субъекта предпринимательских отношений также можно отнести регистрацию в налоговых органах контрольно-кассовых машин предпринимателями, осуществляющими денежные расчеты с населением. Проблему представляет государственная регистрация крестьянского (фермерского) хозяйства, которое, в соответствии с законом о нем, признается особым видом юридического лица, а по ГК РФ в число юридических лиц не входит. Исключительный случай представляет собой приобретение рассматриваемого статуса de facto государством — Российской Федерацией и ее субъектами, которые, согласно Конституции РФ, имеют имущественную базу и полномочия по осуществлению предпринимательской деятельности и по руководству ею и в отношении которых не решены иные вопросы правового статуса предпринимателя, в том числе прекращения предпринимательской деятельности.
Прекращение предпринимательской деятельности. Банкротство
Предприниматели прекращают свою деятельность, в порядке принципы которого сходны с действующими при их создании и/или регистрации. Различают распорядительное и добровольное основания прекращения деятельности, которые лучше всего урегулированы в отношении юридических лиц.
Добровольным основанием является решение органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами (п. 1 ст. 57, п. 2 ст. 61, п. 1 ст. 68 ГК РФ). К распорядительным основаниям относятся: решение учредителей (участников) (п. 1 ст. 57, п. 2 ст. 61 ГК РФ), решение уполномоченных государственных органов (п. 2 ст. 57 ГК РФ), решение суда (п. 2 ст. 57, п. 2 ст. 61, ст. 65 ГК РФ). К ним примыкает реорганизация юридического лица с согласия уполномоченных государственных органов (п. 3 ст. 57 ГК РФ).
Из анализа ст. 113—115, 120, 294—300 ГК РФ следует, что государственные и муниципальные (как казенные, основанные на праве оперативного управления, так и основанные на праве хозяйственного ведения) предприятия и финансируемые собственником учреждения прекращают деятельность только в распорядительном (принудительном) порядке. К остальным организационно-правовым формам применимы оба вида оснований.
Достижением является то, что прекращение по решению уполномоченных государственных органов допускается только в случаях, установленных законом, только в формах, установленных законом, по закрытому перечню актов, предусмотренных только ГК РФ (пп. 2, 3 ст. 57, п. 2 ст. 61, пп. 1, 3 ст. 65 ГК РФ).
С точки зрения последствий прекращения юридических лиц различают реорганизацию — относительное прекращение юридического лица при сохранении для функционирования в гражданском обороте его имущественной массы и переходе его прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам и ликвидацию — абсолютное прекращение юридического лица без перехода его прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.
Реорганизация тесно связана с универсальным правопреемством, производными основаниями возникновения и относительными основаниями прекращения права собственности и иных вещных прав.
Реорганизация может осуществляться в пяти формах: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование.
Слияние юридических лиц — форма реорганизации, при которой два (или более) юридических лица прекращают существование и возникает одно новое.
Закон «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (с последующими изменениями).
В случае присоединения одно юридическое лицо (присоединяемое) прекращает существование и вливается со своим активом и пассивом в состав другого (к которому происходит присоединение). При слиянии и присоединении актив и пассив прекративших существование юридических лиц переходит по передаточному акту к той организации, в рамках которой они оказались после присоединения или слияния.
В случае разделения одно юридическое лицо разделяется на два (или более) юридических лица, в результате чего разделяемое прекращает существование и на его месте возникают два (или более) юридических лица.
Выделение является антиподом присоединения: из состава определенного юридического лица выделяется одно (или более) новое юридическое лицо, при этом прежнее юридическое лицо сохраняет свое существование, а наряду с ним начинает функционировать новое (выделенное). При разделении и выделении актив и пассив ранее существовавшего юридического лица разделяются в частях («пропорциях»), закрепляемых в разделительном балансе между вновь образованными (реорганизованными) юридическими лицами.
Применительно к преобразованию в п. 5 ст. 58 ГК РФ использованы два неравнозначных понятия: «преобразование юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида» и «изменение организационно-правовой формы». Первое понятие шире и представляется более удачным. При преобразовании все активы и пассивы, права и обязанности юридического лица сохраняются в прежнем состоянии.
По различным основаниям эти пять форм разбивают на различные группы:
1. По субъекту — инициатору реорганизации и ее основанию:
разделение, выделение (п. 2 ст. 57 ГК РФ);
слияние, присоединение, преобразование (п. 3 ст. 57 ГК РФ).
2. По судьбе имущественной массы:
слияние, присоединение (увеличивается);
разделение, выделение (уменьшается);
преобразование (остается без изменений).
3. По факту сохранения ранее существовавшего юридического лица:
слияние, разделение, выделение, преобразование (с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц);
присоединение (с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица).
Следует обратить внимание на специфику реорганизации отдельных юридических лиц: преобразования хозяйственных обществ и товариществ одного вида в хозяйственные общества и товарищества другого вида, а также в производственные кооперативы (ст. 68 ГК РФ); реорганизации обществ с ограниченной ответственностью (ст. 92 ГК РФ); преобразование акционерного общества в общество с ограниченной ответственностью или производственный кооператив (ст. 104 ГК РФ); реорганизации производственных кооперативов в хозяйственные товарищества или общества (ст. 112 ГК РФ); реорганизации государственных и муниципальных предприятий или финансируемых собственником учреждений (ст. 114, 115, 294 — 300 ГК РФ).
Отличительной особенностью ликвидации (помимо ее сути) является создание специального образования — ликвидационной комиссии (ликвидатора), которое действует от имени ликвидируемого юридического лица по аналогии с его органами и к которому переходят полномочия по управлению делами этого юридического лица (п. 3 ст. 62, пп. 1, 3, 4, ст. 63 ГК РФ).
Ликвидация юридического лица включает в себя ряд обязательных стадий:
1. Принятие компетентным органом юридического лица или субъектом права решения о ликвидации юридического лица (п. 1 ст. 62 ГК РФ):
письменное уведомление им же органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц (п. 1 ст. 62 ГК РФ);
внесение органом, который осуществляет государственную регистрацию юридических лиц, в единый государственный реестр сведений о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации (п. 1 ст. 62 ГК РФ);
назначение ликвидационной комиссии (ликвидатора) и установление порядка и сроков ликвидации (п. 2 ст. 62 ГК РФ) компетентным органом юридического лица или субъектом права, принявшим решение о ликвидации юридического лица, по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц.
2. Подготовительная деятельность ликвидационной комиссии:
публикация в органах печати, в которых помещаются данные о
государственной регистрации юридического лица, информации о ликвидации юридического лица, о порядке и сроке заявления требований его кредиторами (не менее двух месяцев с даты публикации);
выявление кредиторов и их письменное уведомление о ликвидации юридического лица;
получение дебиторской задолженности (п. 1 ст. 63 ГК РФ).
3. Составление ликвидационной комиссией промежуточного ликвидационного баланса и утверждение его компетентным органом юридического лица или субъектом права, принявшим решение о ликвидации, по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц (после окончания срока для предъявления требований кредиторами) (п. 2 ст. 63 ГК РФ).
4. Продажа (при недостаточности денежных средств для удовлетворения требований кредиторов) ликвидационной комиссией имущества юридического лица с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений (п. 3 ст. 63 ГК РФ, разд. 5 ГПК).
5. Выплата ликвидационной комиссией денежных сумм кредиторам юридического лица (со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса) (п. 4 ст. 63 ГК РФ).
6. Составление ликвидационной комиссией итогового ликвидационного баланса, который утверждается компетентным органом юридического лица или субъектом права, принявшим решение о ликвидации, по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц (после завершения расчетов с кредиторами) (п. 5 ст. 63 ГК РФ).
7. Решение судьбы имущества юридического лица в соответствии с законом и учредительными документами юридического лица (при его наличии после удовлетворения требований кредиторов) (п. 7 ст. 63 ГК РФ).
8. Завершение ликвидации юридического лица внесением органом государственной регистрации соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц (п. 8 ст. 63 ГК РФ).
Ликвидация оформляется путем составления промежуточного и итогового ликвидационных балансов. Промежуточный ликвидационный баланс содержит сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне предъявленных кредиторами требований, а также сведения о результатах их рассмотрения (п. 2 ст. 63 ГК РФ). По аналогии составляется окончательный ликвидационный баланс. В нем также указывается судьба оставшегося после удовлетворения требований кредиторов имущества юридического лица.
По общему правилу оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество юридического лица:
передается собственнику или лицам, имеющим иные вещные права на это имущество, если учредители имеют право собственности или иное вещное право на имущество ликвидируемого юридического лица (унитарные предприятия и учреждения; п. 7 ст. 63 ГК РФ);
распределяется между учредителями (участниками) юридического лица, имеющими обязательственные права в отношении
этого юридического лица и его имущества (хозяйственные общества и товарищества, кооперативы; п. 7 ст. 63 ГК РФ);
направляется в соответствии с учредительными документами юридического лица, в отношении которого его учредители (участники) не имеют имущественных прав, на цели, в интересах которых оно было создано, и (или) на благотворительные цели, или в доход государства (общественные и религиозные организации (объединения), фонды, объединения юридических лиц; п. 3 ст. 119 ГК РФ, п. 1 ст. 20 ФЗ «О некоммерческих организациях».
Для внесения записи о прекращении деятельности юридического лица в единый государственный реестр представляются следующие основные документы:
1) заявление о внесении записи о ликвидации (в случае добровольной ликвидации) или о прекращении деятельности юридического лица, подписанное лицом, уполномоченным этой организацией;
2) решение соответствующего органа о прекращении деятельности юридического лица;
3) устав юридического лица;
4) свидетельство о государственной регистрации юридического лица;
5) ликвидационный баланс;
6) документ об уничтожении печати.
Вопросы прекращения деятельности индивидуального предпринимателя в действующем законодательстве практически не урегулированы. Оно только связывается с внесением соответствующей записи в государственный реестр. Предпосылки же внесения такой записи можно выявить только путем анализа, сравнения и толкования норм о Правовом статусе физических и юридических лиц. На индивидуального предпринимателя полностью распространяются основания «прекращения» физического лица — смерть и приравниваемые к ней события: признание безвестно отсутствующим, объявление умершим (ст. 17, 42, 45 ГК РФ). Пресечение осуществления предпринимательской деятельности должно быть следствием или признания гражданина недееспособным, или ограничения его дееспособности (ст. 29, 30 ГК РФ). Так как занятие предпринимательской деятельностью осуществляется физическим лицом исключительно на добровольной основе («граждане... по своему усмотрению осуществляют принадлежащие им гражданские права» — п. 1 ст. 9 ГК РФ; «гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица...» — п. 1 ст. 23 ГК РФ) и к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, применяются правила, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями (п. 3 ст. 23 ГК РФ), то логичным представляется вывод о возможности индивидуального предпринимателя прекратить свою деятельность в добровольном порядке (ч. I п. 2 ст. 61 ГК РФ). На индивидуального предпринимателя распространяются нормы о принудительном прекращении деятельности юридических лиц (п. 3 ст. 23, ст. 61 ГК РФ). Максимальное освещение в правовых актах получил вопрос о несостоятельности (банкротстве) индивидуального предпринимателя (ст. 25 ГК РФ, специальное законодательство), который целесообразно рассматривать вместе с вопросом о банкротстве юридических лиц — предпринимателей.
В трудах В. В. Зайцевой, М. И. Кулагина, Г.Ф. Шершеневича содержатся различные характеристики несостоятельности, которые в обобщенном виде можно свести к удостоверенной судом неспособности должника исполнять свои обязательства перед кредиторами вследствие недостатка имущества. Банкротство в законодательстве стран континентальной Европы считается уголовно-правовой стороной несостоятельности. Такая традиция прослеживается и в дореволюционной России, где для признания банкротства первоначально требовалось признание должника несостоятельным в гражданском процессе. В англосаксонской правовой системе банкротство понимается как синоним несостоятельности.
Современное отечественное законодательство о несостоятельности (банкротстве) еще очень молодо. Оно включает в себя ГК РФ, Федеральные законы «О несостоятельности (банкротстве» № 6ФЗ, «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций» № 40ФЗ, «Об особенностях несостоятельности (банкротстве) субъектов естественных монополий топливно-энергетического комплекса» № 122ФЗ, ряд иных правовых, в том числе ведомственных актов и понимает под несостоятельностью (банкротством) признанную арбитражным судом или объявленную должником неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в бюджет и внебюджетные фонды (ст. 2 ФЗ).
Процедуры банкротства могут быть применены как к юридическим, так и к физическим лицам, в том числе к индивидуальным предпринимателям.
В соответствии с п. 2 ст. 3 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанности не исполнены им в течение трех месяцев с момента наступления даты их исполнения. Дело о банкротстве может быть возбуждено арбитражным судом, если требования к должнику в совокупности составляют не менее 500 минимальных размеров оплаты труда, если иное не предусмотрено Законом (п. 2 ст. 5 ФЗ).
Правом на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом по общему правилу обладают: в связи с неисполнением денежных обязательств — должник, кредитор и прокурор; в связи с неисполнением обязанности по уплате обязательных платежей — должник, прокурор, налоговые и иные уполномоченные органы, в том числе Пенсионный фонд Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования, Фонд социального страхования Российской Федерации, Государственный фонд занятости населения Российской Федерации (ст. 6 ФЗ) при неисполнении публично-правовой обязанности от имени кредитора-государства выступают определенные законом государственные органы.
В ряде случаев законом установлено не право, а обязанность должника обратиться с соответствующим заявлением в арбитражный суд (ст. 8 ФЗ), подкрепленная мерами имущественной ответственности (ст. 9 ФЗ).
Для обращения в арбитражный суд самого должника установлено три обязательных условия:
наличие обстоятельств, свидетельствующих о потенциальном банкротстве;
решение органа юридического лица, уполномоченного учредительными документами, на принятие решения о ликвидации юридического лица, или, в отношении унитарного предприятия, решение органа, уполномоченного собственником имущества юридического лица;
наличие имущества должника, достаточного для покрытия судебных расходов.
При рассмотрении дела о банкротстве юридического лица применяются определенные процедуры:
1. Наблюдение:
вводится с момента принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом в целях обеспечения сохранности имущества должника и проведения анализа финансового состояния должника;
влечет за собой: а) ограничение прав органов управления юридического лица, б) появление наряду с ними нового субъекта права — временного управляющего;
оканчивается с принятием арбитражным судом соответствующего решения или определения в рамках его компетенции;
2. Внешнее управление (судебная санация):
вводится на срок не более 12 или (с учетом продления) 18 мес. в целях восстановления его платежеспособности;
влечет за собой: а) передачу полномочий органов управления юридического лица внешнему управляющему, б) введение моратория на удовлетворение требований кредиторов по денежным обязательствам и обязательным платежам;
3. Конкурсное производство:
открывается на срок не более одного года или (с учетом продления) 1,5 лет при признании юридического лица банкротом в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов;
влечет за собой: а) передачу полномочий органов управления юридического лица конкурсному управляющему; б) прекращение начисления неустоек (штрафов, пени), процентов и иных финансовых (экономических) санкций по всем видам задолженности юридического лица; в) формирование конкурсной массы; г) удовлетворение требований кредиторов в порядке, установленном законом; д) ликвидацию юридического лица;
4. Мировое соглашение:
заключается юридическим лицом (должником и кредиторами) на любой стадии рассмотрения арбитражным судом дела о банкротстве в целях компромиссного прекращения обязательств юридического лица (рассрочка платежа, новация, прощение долга и т.д.);
влечет за собой при его утверждении арбитражным судом: а) прекращение производства по делу о банкротстве; б) прекращение моратория на удовлетворение требований кредиторов; в) прекращение полномочий временного, внешнего и конкурсного управляющих; г) принятие юридическим лицом мер по погашению задолженности перед кредиторами;
5. Иные процедуры банкротства, предусмотренные Законом.
Кроме общей характеристики можно отметить специфику отдельных процедур.
Так, при введении внешнего управления внешнему управляющему в установленном законом объеме передаются не только функции органов управления, в том числе руководителя должника, но и функции собственника имущества должника — унитарного предприятия: на управляющего возлагается управление делами должника. Снимаются ранее принятые меры по обеспечению требований кредиторов. Возможность наложения ограничений на должника по распоряжению принадлежащим ему имуществом (в том числе ареста имущества) определяется рамками процесса о банкротстве. Вводится мораторий на удовлетворение требований кредиторов по денежным обязательствам и обязательным платежам, сроки исполнения которых наступили до введения внешнего управления, а также требований кредиторов о возмещении убытков, вызванных отказом внешнего управляющего от исполнения договоров должника. Исключения составляют требования о взыскании задолженности по заработной плате, выплате вознаграждений по авторским договорам, алиментов, о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью (п. 5 ст. 70 ФЗ). С гражданско-правовой точки зрения это означает в первую очередь приостановление финансовых санкций (начисления неустойки и т.д.) и исполнительного производства, т.е. фиксацию имущества, имущественного положения должника.
При открытии конкурсного производства прекращаются не только функции органов управления, в том числе руководителя должника, но и функции собственника имущества должника — унитарного предприятия. Они передаются конкурсному управляющему: на него возлагается управление делами должника, в том числе полномочия по распоряжению имуществом должника. Срок исполнения всех денежных обязательств и отсроченных обязательных платежей должника считается наступившим, причем все требования к должнику могут быть предъявлены только в рамках конкурсного производства. Снимаются ранее наложенные ограничения должника по распоряжению принадлежащим ему имуществом (в том числе арест имущества) и не допускается введение новых. Вводится ограничительный, целевой порядок совершения сделок по отчуждению имущества должника для формирования конкурсной массы и расчетов с кредиторами. Исполнение обязательств должника допускается в случаях и порядке, установленных для конкурсного производства (что означает, главным образом, введение очередности удовлетворения требований кредиторов и возможность их частичного удовлетворения или погашения без удовлетворения).
Понятие и правовое регулирование мирового соглашения относится больше к процессуальному, чем материальному праву, хотя Закон дает пищу для размышлений и в рамках гражданского права. Из буквального толкования закона следует, что признание мирового соглашения недействительным возможно только после его утверждения арбитражным судом, так как это признание является основанием для возобновления производства по делу и вынесения арбитражным судом соответствующего определения; закон разъясняет судьбу уже удовлетворенных (по условиям мирового соглашения) требований кредиторов; закон обязывает опубликовать сообщение о возобновлении производства по делу о банкротстве. Это означает возврат к старой доктринальной дискуссии (недействительной признается только исполненная сделка или только заключенная) и оставляет простор для манипуляций нормами закона о банкротстве.
Мы уже говорили о добровольных основаниях прекращения деятельности юридического лица. Применительно к процедурам банкротства в этой связи необходимо указать на возможность объявления должника о банкротстве и добровольной ликвидации (ст. 24 ФЗ). Оно требует отсутствия возражений кредиторов или письменного согласия всех кредиторов должника (п. 3 ст. 181 Закона).
Возможно применение и иных процедур банкротства, предусмотренных Законом.
Отличительной особенностью процедур банкротства (помимо их сути) является введение фигуры арбитражного управляющего (временного, внешнего, конкурсного). Он персонифицирует функции внешнего контроля (в первую очередь, со стороны кредиторов и государства, интересы которого он одновременно представляет), посредничества (между кредиторами и должником) и управления в процедурах банкротства. Введение его фигуры означает реализацию принципов гражданского права в производстве о несостоятельности юридических лиц, реализует такую характеристику метода гражданско-правового регулирования отношений, как равенство сторон, поскольку арбитражный управляющий не связан в административном отношении ни с должником, ни с кредиторами.
Он действует от имени юридического лица, к которому применяются процедуры банкротства, по аналогии с его органами, и к нему переходят полномочия по управлению делами этого юридического лица.
Итак, к юридическому лицу — должнику могут быть применены четыре основные группы мер:
1) предварительные процедуры (досудебная санация согласно ст. 2, 27 Закона, наблюдение);
2) реорганизационные процедуры (внешнее управление, или судебная санация);
3) ликвидационные процедуры (конкурсное производство, добровольная ликвидация с согласия кредиторов в соответствии с гл. XI Закона);
4) мировое соглашение.
В мировой практике к банкам, страховым компаниям и т.п. ликвидация вследствие несостоятельности не применяется. Средством улучшения их финансового положения становится санация и, в первую очередь, их реорганизация. Применение реорганизационных процедур позволяет юридическому лицу обеспечить нормальное функционирование. Применение ликвидационных процедур ведет к абсолютному прекращению деятельности юридического лица.
Общее значение норм о несостоятельности (банкротстве) предпринимателей заключается в:
1) предоставлении возможности добросовестным предпринимателям реорганизовать свои дела и восстановить статус полноценных субъектов торгового оборота;
2) предоставлении кредиторам определенных гарантий, в том числе ответственности должника за свои действия, справедливого распределения между кредиторами возможных потерь;
3) исключении из гражданского оборота неплатежеспособных субъектов и оздоровлении рынка.
Организационно-правовые формы предпринимательской деятельности
Общая характеристика форм предпринимательской деятельности
Как любая социальная деятельность предпринимательская деятельность может осуществляться на индивидуальной или коллективной основе. Материальной предпосылкой деятельности субъекта предпринимательских отношений является его имущественная обособленность, базирующаяся на отношениях собственности. Собственность как общественная форма, внутри и посредством которой происходит процесс присвоения человеком материальных благ, имеет вещественную (материальную) и общественную (социальную) стороны. Последняя выражается в устранении индивидом (коллективом, обществом) всех окружающих его лиц от присваиваемых им материальных благ. Частная форма собственности характеризуется тем, что отдельному индивиду как собственнику противостоит все общество как несобственник. При общественной собственности всему обществу как собственнику противостоят как несобственники отдельные члены общества и коллективные образования.
Но что лежит в основе этого деления? Кто кому противостоит? Кто кого устраняет от присвоения? По мнению М. В. Колганова, «форма имущественных отношений, господствующая в данном обществе, определяется тремя факторами: характером и уровнем развития орудий труда, общественного богатства и субъектом собственности. Иначе говоря, форма собственности зависит от того, чем присваивается, что присваивается и кто присваивает».
Присвоение обусловлено способом, которым оно может и должно быть осуществлено. От уровня развития орудий труда зависит, будет оно осуществлено посредством объединения индивидуумов — коллективное производство, коллективная собственность — или их разъединения — частный характер производства, частная собственность — в общественном производстве.
Если уровень развития орудий труда позволяет понять, почему в данном обществе существует коллективное или частное присвоение, то характер общественного богатства отвечает на вопрос об отношениях между субъектами собственности. В одном случае деятельность направлена на присвоение натурального богатства (готовых продуктов природы, готовых продуктов труда), в другом — на производство продуктов труда; в одном случае материальные блага присваиваются без обмена, а в другом — путем обмена.
Присвоение также обусловлено присваивающим индивидом. В том, кто присваивает средства производства и продукты труда в данном обществе, в чьем распоряжении они находятся, отражаются существенные черты различных форм имущественных отношений. Здесь имеют значение различные факторы. Например, кто осуществляет присвоение? Если непосредственно индивид, то форма присвоения индивидуальная с соответствующей формой собственности. Если социальное образование, то коллективные формы присвоения и важный для права вопрос: с образованием юридического лица или без такового. Кто кого устраняет от средств производства: непосредственный производитель прочих частных лиц или частные лица непосредственных производителей? В этом классическое отличие частной трудовой собственности от частной капиталистической, значительно усложнившееся и трансформировавшееся в современных условиях.
Если характер принадлежащих собственнику средств производства (основного объекта собственности) требует для их запуска в процессе производства совместных усилий многих лиц, не являющихся их собственниками, то собственник неизбежно вступает в отношения с этими лицами. Таким образом, допускается использование имущества собственника другими лицами на устанавливаемых им условиях и, как правило, в его интересах. В форме этих общественных отношений соединяется рабочая сила со средствами производства.
Итак, выбор индивидуальной или коллективной формы осуществления предпринимательской деятельности экономически и социально детерминирован.
Коллективная предпринимательская деятельность может осуществляться на договорной и статутной основе, т.е. без создания нового субъекта права и предпринимательских отношений или с созданием такового. Договорная основа подразумевает не все богатство договорных отношений, а только договорные обязательства по совместной деятельности.
Специфика организации предпринимательской деятельности раскрывается именно через их природу и основные черты, к которым относятся:
общая цель деятельности, ради достижения которой участники объединяют свои усилия посредством заключения договора;
многосторонний характер, так как каждый участник находится во взаимоотношениях со всеми другими, обладает и правами, и обязанностями (отличие от односторонних сделок), причем равными по содержанию и единой направленности (в отличие от двухсторонних), кроме того, участники не противостоят друг другу как кредитор и должник, а преследуют общие цели; товарно-денежный характер;
организационный характер — содержание обязательств составляет не столько обмен товарами, работами, услугами, сколько особая организация отношений, позволяющая участникам обязательства совместно выступать в гражданском обороте;
субсидиарный имущественный характер: взносы участников — не цель договора, а средство — необходимая имущественная база совместной деятельности; консенсуальный характер;
возмездный характер, так как для ведения совместной деятельности каждый из участников должен сделать соответствующий имущественный вклад, а участник, выполнивший свои обязанности по совместной деятельности, вправе пользоваться общим имуществом, результатом совместной деятельности для удовлетворения своих интересов соответственно внесенному вкладу; количество участников не может быть менее двух; при участии юридических лиц совместная деятельность должна соответствовать целям и задачам деятельности юридических лиц.
Статутная основа, как уже было отмечено, подразумевает наличие специального субъекта. Мы уже говорили о сложной, многоотраслевой структуре правосубъектности в предпринимательской деятельности. Поэтому ограничение круга специальных субъектов только фигурой юридического лица обедняет рассматриваемую форму предпринимательской деятельности и не соответствует ни действующему законодательству, ни сложившейся практике. Кроме юридических лиц следует выделять: публичные субъекты предпринимательства (государство и муниципальные образования); субъекты, осуществляющие функции органов юридического лица, и приравненные к ним; нетрадиционные объединения юридических лиц; крестьянское (фермерское) хозяйство.
С учетом специфики имущественной и организационной обособленности, корпоративных отношений и отношений с третьими лицами, ответственности выделяют различные организационно-правовые формы предпринимательской деятельности. Под организационно-правовой формой предпринимательской деятельности понимают совокупность специфических признаков имущественной и организационной обособленности, способов формирования имущественной базы, особенностей взаимодействия собственников, учредителей, участников, самого предпринимателя, в ряде случаев — его структурных подразделений, трудового коллектива, их ответственности друг перед другом, контрагентами, потребителями, конкурентами, государством и обществом. Ее частным случаем выступает организационно-правовая форма юридических лиц.
Гражданин-предприниматель и производные формы
В основе предпринимательства как общественно-значимого явления лежит основополагающий принцип естественного права — принцип индивидуальной свободы. В сфере экономических отношений он интерпретируется как принцип свободы труда, торговли и промышленности. Примечательно, что на первых этапах развития капитализма государство в целях обеспечения полного и абсолютного действия этого принципа запрещало или существенно ограничивало деятельность предпринимательских объединений. Таким образом, эпоха свободного предпринимательства была эпохой расцвета индивидуального предпринимательства.
Индивидуальное предпринимательство как наиболее простая форма присуще любому правопорядку. К объективным причинам, лежащим в его основе, относятся некапиталоемкость ряда экономических сфер и характер самой деятельности, не требующей «квалифицированных» форм; к субъективным — стремление к объединению личного и имущественного элемента (труд и капитал), к единоличному контролю (в смысле господства), к использованию предоставляемых этой форме льгот (налоговых, в сфере учета и отчетности и т.д.). Можно сказать, что индивидуальная форма имеет в качестве преимуществ: простоту в организации, полную самостоятельность, свободу, оперативность действий, максимум побудительных мотивов, полную конфиденциальность деятельности, низкие организационные издержки.
Одновременно к ее недостаткам следует отнести: сложности привлечения больших капиталов, неопределенность сроков деятельности и получения результатов, неограниченную ответственность по обязательствам, недостаток специализированного менеджмента, функциональные недостатки, неудовлетворительное правовое регулирование.
Советский период истории нашей страны характеризуется в основном легальным отказом от индивидуальной формы предпринимательской деятельности, имевшей одиозную политическую окраску. Только в период НЭПа на непродолжительное время частная инициатива была легализована, хотя и в узкой области — главным образом, в сфере потребительского рынка. Следующей вехой надо назвать конец 80х гг. XX в., момент предоставления гражданам права на индивидуальную трудовую деятельность, которая еще официально не относилась к предпринимательской, предполагала совершеннолетие субъекта и, по общему правилу, его участие в общественном производстве. В 1991 г. практически одновременно на уровне СССР и РСФСР произошла легализация термина «предпринимательство», в том числе и по отношению к физическим лицам, но правовое регулирование страдало пробелами и противоречиями. Современный этап развития индивидуальной формы предпринимательской деятельности проходит под эгидой ГК РФ.
В содержание правоспособности граждан включено право заниматься предпринимательской деятельностью (ст. 18 ГК РФ). Статус субъекта предпринимательских отношений гражданин, по общему правилу, получает с момента его государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя (п. 1 ст. 23 ГК РФ). На основании ч. 2 п. 1 ст. 49 ГК РФ, которая применяется к индивидуальным предпринимателям, и согласно п. 3 ст. 23 ГК РФ следует сделать вывод об универсальном характере дееспособности «индивидуалов». Однако законом определяется перечень видов деятельности, которыми субъект может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии). Происходит сужение правосубъектности на основании закона в связи с выбором субъектом определенного вида деятельности: гражданин добровольно указывает в заявлении на государственную регистрацию себя в качестве индивидуального предпринимателя, виды предпринимательской деятельности, которыми он намерен заниматься, и они включаются в его свидетельство о регистрации. Граждане могут осуществлять только те виды деятельности, которые указаны в свидетельстве о регистрации индивидуального предпринимателя. Это позволяет говорить (по примеру коммерческих юридических лиц) о «специализации» правосубъектности индивидуальных предпринимателей. Но предметные рамки деятельности «нельзя рассматривать как случаи ограничения дееспособности, поскольку они носят общий характер и касаются любого субъекта вообще, обязанного выполнять требования законодательства».
Заниматься предпринимательской деятельностью могут граждане, достигшие 18 лет или вступившие в брак ранее этого возраста, а также эмансипированные несовершеннолетние с 16 лет, т.е. полностью дееспособные (ст. 21,27 ГК РФ). Вызывает сомнения логичность признания такого права за несовершеннолетними в возрасте от 14 до 18 лет и за ограниченными в дееспособности совершеннолетними гражданами. С позиции «буквы» закона все в порядке. Согласно п. 1 ст. 26 и п. 1 ст. 30 ГК РФ, соответственно, несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет и ограниченно дееспособные совершают сделки (за небольшим изъятием) с письменного согласия или при их последующем письменном одобрении их законных представителей — родителей, усыновителей или попечителей. Они самостоятельно несут имущественную ответственность по совершенным ими сделкам и, как правило, за причиненный ими вред (п. 3 ст. 26 и п. 1 ст. 30 ГК РФ). С позиции «духа» закона, который стремится предупредить потенциальное причинение вреда себе и третьим лицам со стороны еще не сформировавшихся физически и социально лиц, а также со стороны лиц, уже ставящих окружающих (семью) в тяжелое материальное положение, остается только присоединиться к требованиям «более надежных юридических гарантий для честных правопослушных предпринимателей и других граждан с тем, чтобы их партнерами могли выступать лишь полноценные дееспособные физические лица».
Индивидуальный предприниматель может работать в любой должности на платной основе в любой организации, если эту работу и должность закон не запрещает совмещать с предпринимательством.
ГК признает за индивидуальным предпринимателем право на использование наемного труда (п. 3 ст. 23, п. 3 ст. 25 ГК РФ).
В отличие от других граждан имущественные споры между индивидуальными предпринимателями либо между ними и юридическими лицами подведомственны арбитражным судам, если эти споры связаны с предпринимательской деятельностью.
Для индивидуального предпринимателя не существует имущественной обособленности от гражданина, прошедшего соответствующую государственную регистрацию. Отсюда следуют два вывода.
Во-первых, индивидуальный предприниматель может завещать и передавать по наследству принадлежащие ему объекты коммерческой деятельности, хотя право заниматься предпринимательской деятельностью по наследству не переходит.
Во-вторых, по своим обязательствам индивидуальный предприниматель отвечает всем принадлежащим ему имуществом, а не только тем, которое задействовано в его предпринимательской деятельности (ст. 24, 25 ГК РФ). Индивидуальный предприниматель, который не в состоянии удовлетворить требования кредиторов, связанные с осуществлением им предпринимательской деятельности, может быть признан несостоятельным (банкротом) по решению суда (ст. 25 ГК РФ).
В целом к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, применяются правила ГК, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения (п. 3 ст. 23 ГК РФ), что позволяет ряду исследователей говорить о промежуточном положении правового статуса индивидуальных предпринимателей — на стыке статуса обычных граждан и коммерческих организаций.
Современное законодательство выделило два вида индивидуального предпринимательства: гражданин, зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя (п. 1 ст. 23 ГК РФ), и глава крестьянского (фермерского) хозяйства (п. 2 ст. 23 ГК РФ).
Главой крестьянского (фермерского) хозяйства может быть дееспособный гражданин, достигший 18 лет, а также несовершеннолетний, вступивший в брак до достижения этого возраста, или эмансипированный несовершеннолетний, достигший 16 лет. К этому виду субъектов предъявляются дополнительные требования: он должен иметь опыт работы в сельском хозяйстве и сельскохозяйственную квалификацию либо пройти специальную подготовку. Глава хозяйства признается предпринимателем с момента государственной регистрации крестьянского (фермерского) хозяйства (п. 2 ст. 23 ГК РФ).
Наряду с главой крестьянского (фермерского) хозяйства субъектом предпринимательских отношений признается и само это хозяйство. Согласно п. 1 ст. 1 Закона РСФСР «О крестьянском (фермерском) хозяйстве» от 22 ноября 1990 г. оно является самостоятельным хозяйствующим субъектом с правами юридического лица. Не обладая статусом юридического лица, хозяйство представляет собой сложное сочетание индивидуального и коллективного элементов.
Представленное в гражданском обороте своим главой (сравни с гл. 55 ГК РФ, договором о простом товариществе), оно может состоять из одного лица или нескольких лиц (членов этого хозяйства). Членами хозяйства могут быть граждане Российской Федерации: трудоспособные члены семьи главы хозяйства (все или некоторые из них), другие его родственники, а также иные граждане, совместно ведущие хозяйство.
Имущество крестьянского (фермерского) хозяйства принадлежит его членам на праве общей собственности. Диспозитивный режим общей долевой собственности участников хозяйства (ст. 15 Закона) заменен на диспозитивный режим общей совместной собственности («если законом или договором... не установлено иное» — п. 1 ст. 257 ГК РФ). Ныне существующий режим представляется более приспособленным для нужд гражданского оборота, так как установлена легальная презумпция согласия всех участников совместной собственности на сделки по распоряжению имуществом, находящимся в совместной собственности (п. 2 ст. 253 ГК РФ). Этим имуществом хозяйство и отвечает по своим обязательствам. Так как предпринимателем признается глава крестьянского (фермерского) хозяйства, а не его члены, то он при недостаточности имущества хозяйства для удовлетворения требований кредиторов отвечает перед последними всем принадлежащим ему имуществом, как и гражданин — индивидуальный предприниматель.
Но в отличие от граждан — индивидуальных предпринимателей крестьянские (фермерские) хозяйства обладают специальной правосубъектностью, поскольку законодательством четко определены цели их создания и деятельности: производство, переработка и реализация сельскохозяйственной продукции. Это сближает их с юридическими лицами.
Интересно, что среди оснований прекращения крестьянского (фермерского) хозяйства закон особо выделяет выход из него всех его членов (ст. 258 ГК РФ) — термин, свойственный для характеристики юридических лиц, а именно, хозяйственных обществ и товариществ, а также производственных кооперативов (ст. 76, 77, 78, п. 2 ст. 85, п. 1 ст. 86, ст. 94, ст. 111 ГК РФ). Наряду с п. 3 ст. 23 ГК РФ это еще раз подчеркивает не только производный от правового статуса индивидуального предпринимателя характер этой формы, но и ее промежуточное — по правовому регулированию положен и с между индивидуальной и коллективной, договорной и статутной формами.
Юридическое лицо как организационно-правовая форма предпринимательства
Наиболее распространенной и значимой для гражданского оборота организационно-правовой формой предпринимательской деятельности является юридическое лицо. Следует разграничивать понятия «юридическое лицо», «предприятие», «предприниматель». Последние два могут обладать отдельными признаками юридического лица или всей их совокупностью, но не быть зарегистрированными в качестве юридического лица.
До недавнего времени в законодательстве широко использовалось понятие «предприятие», отождествлявшееся с понятием «юридическое лицо» в сфере производства (в противовес «учреждению» в непроизводственной сфере). Это объяснялось неразвитостью системы юридических лиц, некоторым сходством с принятым за рубежом делением их на корпорации и учреждения и другими, мало связанными с правом причинами.
По действующему ГК РФ предприятие является объектом гражданско-правовых отношений (ст. 132 ГК РФ), а юридическое лицо — субъектом. На это принципиальное различие не влияет даже использование термина «предприятие» в названии одной из организационно-правовых форм юридического лица, так как оно включено в устойчивое словосочетание «государственные и муниципальные предприятия». Юридическое лицо действует на базе имущественного комплекса, который может быть предприятием. С экономической точки зрения юридическое лицо может представлять собой не только производственное предприятие, но и учреждение. Представляется целесообразным окончательно привести в соответствие с ГК РФ действующие правовые акты по этому вопросу.
Предпринимательская деятельность осуществляется как на индивидуальной, так и на коллективной основе. Коллективная предпринимательская деятельность может осуществляться как с образованием юридического лица, так и без его образования (например, договор простого товарищества). Некоммерческие юридические лица не входят в число предпринимателей.
Таким образом, понятия «юридическое лицо», «предприятие», «предприниматель» хотя и пересекаются, но не являются тождественными, что находит свое отражение в том числе в правосубъектности юридических лиц.
Организационно-правовая форма (или, точнее, группа организационно-правовых форм), к которой относится юридическое лицо, является основанием наиболее распространенной классификации.
По современному российскому законодательству можно выделить четыре основные группы организационно-правовых форм юридических лиц:
хозяйственные общества и товарищества (ст. 48, 50, §2 гл. 4 ГК);
кооперативы (ст. 48, 50, §3 гл. 4, ст. 116 ГК РФ);
государственные и муниципальные, унитарные предприятия (ст. 48, 50, §4 гл. 4 ГК РФ) и финансируемые собственником учреждения (ст. 48, 50, 120 ГК РФ);
1. Хозяйственные общества и товарищества (современный термин), или торговые общества и товарищества (классический термин, используемый в развитых правовых системах) являются наиболее распространенной и универсальной организационно-правовой формой.
В основе института хозяйственного (торгового) общества (товарищества) лежит договор товарищества (societas) римского права. Его развитие шло от обязательственного отношения, договора к субъектному статусу по пути ограничения ответственности участников товарищества, все большего отделения их личностей от личности товарищества, вытеснения личного участия участием имуществом (капиталом). В результате этот институт обрел ряд характерных черт.
Как правило, хозяйственное (торговое) общество (товарищество) служит средством концентрации в одних руках разрозненных капиталов, дающих в хозяйственной деятельности каждый в отдельности небольшой эффект. Его цель — извлечение доходов, получение прибыли.
Изначально это добровольное договорное объединение сил. Интересы контрагентов в товариществе (обществе) в отличие от других договоров не противоположны, а тождественны. Договор в институте хозяйственного (торгового) общества (товарищества) не цель, а средство наиболее успешного заключения и исполнения других договоров, посредством которых и возможно получение определенных выгод. В связи с этим в момент заключения договора, создания общества невозможно исчерпывающее определение обязанностей товарищей по ведению дел.
Это соединение личных и имущественных сил; в таком наиболее общем виде (участие личное или имуществом или и то, и другое одновременно) и определяются обязанности образующих товарищество (общество) лиц. Средством достижения цели хозяйственного (торгового) общества (товарищества) служит постоянная хозяйственная деятельность как промысел, а не как единичные операции. Отсюда — длящийся (часто неопределенный по времени) характер договора, отношений. Обычно хозяйственное (торговое) общество (товарищество) является юридическим лицом.
Из всего известного широкой практике многообразия хозяйственных обществ и товариществ современное российское законодательство выбрало пять видов: полное товарищество, товарищество на вере (коммандитное товарищество), общество с ограниченной ответственностью, общество с дополнительной ответственностью и акционерное общество. Гражданский кодекс дает полную и подробную характеристику статуса хозяйственных товариществ и устанавливает общие правила в отношении хозяйственных обществ, оставляя их конкретизацию специальному законодательству. При использовании этих норм следует помнить различия объединений лиц, к которым относятся хозяйственные товарищества, и объединений капиталов, к которым относятся хозяйственные общества.
Не являются самостоятельной организационно-правовой формой дочерние и зависимые хозяйственные общества (ст. 105, 106 ГК РФ). Следует отметить, что дочерним, зависимым и преобладающим (участвующим) может быть только хозяйственное общество, а материнским (основным) — как хозяйственное общество, так и хозяйственное товарищество.
Подлежат разграничению понятия дочернего общества и дочернего предприятия (п. 7 ст. 114 ГК РФ). Оба они относятся к коммерческим организациям. Но дочернее общество является хозяйственным обществом, собственником принадлежащего ему имущества, действующим в любом секторе экономики, а дочернее предприятие — унитарным предприятием-несобственником, созданным другим унитарным предприятием-несобственником, и функционирует только в рамках государственной или муниципальной собственности.
2. Второй группой организационно-правовых форм юридических лиц являются кооперативы. Кооператив — добровольное членское объединение лиц для совместного достижения определенных целей на основе объединения его членами (участниками) имущественных паевых взносов, право собственности на которые после их передачи кооперативу возникает у самого кооператива, а его участники приобретают права требования, которые можно осуществить при наличии установленных законом условий.
Гражданский кодекс выделяет производственные кооперативы как коммерческие юридические лица и потребительские — как некоммерческие. Производственный кооператив — добровольное объединение граждан (а в случаях, предусмотренных законом и учредительными документами, и юридических лиц), созданное ими на основе членства для ведения совместной деятельности, основанной на их личном труде и ином участии и объединении имущественных паевых взносов. Причем члены кооператива несут по его обязательствам субсидиарную ответственность в предусмотренных законодательством и уставом размерах и порядке.
Имущество производственного кооператива формируется за счет взносов (паев) его членов. Право собственности на это имущество принадлежит кооперативу, а его члену принадлежит право требования части прибыли, стоимости своего пая или имущества, соответствующего его паю, при выходе или исключении из кооператива, а также части имущества, оставшегося после ликвидации кооператива и удовлетворения требований его кредиторов.
Сам кооператив построен на принципе членства. Он подпадает под классификацию «объединения лиц — объединения капиталов», относясь к объединениям лиц. Однако ни паевой взнос, ни его размер не влияют на правовое положение членов кооператива. В управлении кооперативом (при принятии решений общим собранием) каждый член кооператива имеет только один голос (п. 4 ст. 110 ГК РФ). Прибыль кооператива распределяется между его членами, как правило, в соответствии с их трудовым участием, а не в зависимости от размера пая или количества паев, как в хозяйственных обществах и товариществах. По тому же принципу распределяется имущество, оставшееся после ликвидации кооператива и удовлетворения требований его кредиторов (п. 4 ст. 109 ГК РФ).
Члены кооператива несут по его долгам дополнительную ответственность, а обращение взыскания на пай по их собственным долгам допускается только при недостатке иного имущества должника для покрытия долгов в порядке, предусмотренном законом и уставом кооператива, так как пай — не доля в имуществе кооператива и не его часть, а лишь право требования, которое в данном случае переходит к кредитору с правами на прочее имущество должника.
В п. 1 ст. 107 ГК РФ предусмотрена возможность участия в производственных кооперативах, не носящего личного трудового характера. Очевидно, речь идет только об имущественном участии. Для таких «финансовых» участников законом и уставом должен быть предусмотрен особый порядок участия в прибыли кооператива, в ликвидационной квоте и т.д., отличный от принципа трудового участия. Однако за трудовым участием должен сохраняться приоритет, иначе это будет противоречить самой природе кооператива.
Потребительский кооператив является некоммерческим юридическим лицом, объединяет как физических, так и юридических лиц, не требует обязательного личного участия членов в общих делах, не имеет законодательно определенного нижнего предела для количества членов (в производственных — пять). Его имущество также принадлежит на праве собственности ему самому, но члены жилищных, жилищно-строительных, дачных, гаражных или иных потребительских кооперативов, а также другие лица, имеющие права на паенакопления (при условии полного внесения паевого взноса за квартиру, дачу, гараж, иное помещение, предоставляемое этим лицам кооперативами) приобретают на данное имущество право собственности (п. 4 ст. 218 ГК РФ). Одновременно кооператив утрачивает на него право собственности.
Так как, по общему правилу, потребительский кооператив не получает доходов от своей деятельности, то в случае образования убытков обязанность их покрытия (в течение трех месяцев после утверждения ежегодного баланса) ложится на членов кооператива и должна быть выполнена путем дополнительных взносов. Ответственность членов потребительского кооператива по его обязательствам ограничена пределами невнесенной части дополнительного взноса каждого из членов кооператива и носит субсидиарный характер. Члены кооператива несут ее солидарно (п. 4 ст. 116 ГК РФ).
Правовой статус кооперативов конкретизируется в специальном законодательстве.
3. Третьей крупной группой организационно-правовых форм являются государственные и муниципальные предприятия и финансируемые собственником учреждения.
4. Четвертую группу организационно-правовых форм составляют некоммерческие организации-собственники (общественные и религиозные организации (объединения), фонды, статутные объединения юридических лиц (ассоциации и союзы). Им свойственны следующие общие черты: некоммерческие цели и характер деятельности; добровольность объединения; право собственности на имущество и отсутствие каких-либо прав на него у их участников (учредителей); отсутствие ответственности этих юридических лиц по обязательствам участников (учредителей).
Различаются они по принципу организации, субъектному составу участников (учредителей), отношению к предпринимательской деятельности, наличию ответственности по их обязательствам у участников (учредителей).
Общественные и религиозные организации (объединения) и статутные объединения юридических лиц (ассоциации и союзы) создаются на основе членства, а фондом признается некоммерческая организация, не имеющая членства. Общественные и религиозные организации создаются исключительно физическими лицами, ассоциации и союзы — только юридическими лицами (причем законодатель не предусматривает возможность одновременного участия в них и коммерческих, и некоммерческих юридических лиц), фонды учреждаются физическими и (или) юридическими лицами.
Общественные и религиозные организации, а также фонды вправе заниматься предпринимательской деятельностью в рамках тех ограничений, которые накладывает на них статус некоммерческих юридических лиц, причем в законе специально оговорено, что фонды могут осуществлять ее непосредственно или через создаваемые для этих целей хозяйственные общества, а также путем участия в уже существующих.
Ассоциации и союзы могут осуществлять предпринимательскую деятельность только через создание для этого хозяйственного общества или путем участия в уже существующем. Учредители (участники) общественных и религиозных организаций и фондов не отвечают по обязательствам созданных ими юридических лиц, в то время как члены ассоциации (союза) несут субсидиарную ответственность по ее обязательствам в размере и в порядке, предусмотренными учредительными документами ассоциации (союза).
Особенности правового положения общественных и религиозных организаций (объединений), фондов определяются п. 3 ст. 117, п. 2 ст. 119 ГК РФ, федеральными законами «О некоммерческих организациях» и «Об общественных объединениях». Допускается нормотворчество и по вопросам ассоциаций и союзов. Именно эта группа наиболее ярко свидетельствует о том, что ГК содержит открытый перечень юридических лиц. Так, например, ФЗ «О некоммерческих организациях» кроме уже известных нам общественных и религиозных организаций (объединений), фондов, учреждений, ассоциаций и союзов называет некоммерческие партнерства (ст. 8), автономные некоммерческие организации (ст. 10). Допустимы и другие формы.
Для предпринимательской деятельности имеют значение и другие классификации. Длительное время в различных странах наибольшее значение придается двум видам классификации: делению юридических лиц на объединения лиц и объединения капиталов и их делению на корпорации и учреждения.
Первая классификация проводится по степени участия или преимущественного участия труда и капитала. Характерными особенностями объединения лиц являются личное участие членов в хозяйственной деятельности и их солидарная ответственность по обязательствам объединения (например, полные товарищества континентального права, товарищества американского права и товарищества с неограниченной ответственностью). При объединении капиталов члены их обязаны участвовать в приложении капитала к процессу воспроизводства. Представительство и оперативную деятельность таких объединений осуществляют специальные органы. Объединение само несет ответственность по своим обязательствам (например, общества с ограниченной ответственностью и акционерные общества континентального права, английские частные и публичные компании с ограниченной ответственностью, корпорации США). Целью деятельности обеих групп является систематическое получение прибыли.
Деление юридических лиц на корпорации и учреждения проводится по порядку создания имущественной базы юридического лица, отчасти — по субъектному составу и по сфере деятельности. Как правило, корпорация создается путем объединения имущества на основе членства вкладчиков для предпринимательской деятельности, а учреждение — путем выделения средств одного лица для непредпринимательских целей и представляет собой по внутреннему содержанию некое единое целое. Таким образом, вторая классификация шире первой и охватывает всю сферу гражданского оборота, а не только предпринимательские отношения, хотя и менее детализирована применительно к последним. К этой, второй, классификации было близко до недавнего времени существовавшее в нашей стране деление юридических лиц на учреждения (непроизводственная сфера) и предприятия (сфера производства).
В настоящее время легальная классификация юридических лиц усложнилась. Ее главным критерием, всегда сохраняющим юридическую силу и значение, можно назвать форму собственности, в рамках которой создается и функционирует юридическое лицо. На современном этапе выделяют государственные юридические лица (право государственной собственности), муниципальные (право муниципальной собственности) и частные (право собственности граждан и юридических лиц).
Следующим критерием классификации выступает соотношение в правах учредителей (участников) и самого юридического лица на имущество последнего (пп. 2, 3 ст. 48 ГК РФ).
По этому основанию выделяются:
1) юридические лица, в отношении которых учредители (участники) имеют обязательственные права (хозяйственные общества и товарищества, потребительские и производственные кооперативы);
2) юридические лица, на имущество которых их учредители имеют право собственности или иное вещное право (государственные и муниципальные унитарные предприятия, в том числе дочерние, а также финансируемые собственником учреждения);
3) юридические лица, в отношении которых их учредители (участники) не имеют имущественных прав — общественные и религиозные организации (объединения), благотворительные и иные фонды, объединения юридических лиц (ассоциации и союзы).
В первом случае имущество, передаваемое юридическому лицу его учредителями (участниками), обезличивается и, как правило, переходит в его собственность. Учредители утрачивают на него свои вещные права и приобретают взамен обязательственные — права требования к юридическому лицу, например, право требования части прибыли юридического лица, право получить в случае его ликвидации часть имущества, оставшуюся после расчетов с кредиторами, или его стоимость.
Во втором случае, несмотря на передачу имущества юридическому лицу, учредитель сохраняет на него право собственности или иное вещное право, которое распространяется в дальнейшем на доходы юридического лица и иное приобретаемое им имущество. У юридического лица существует на это имущество особое, производное от права собственности, вещное право — право хозяйственного ведения или оперативного управления (ст. 113 — 115, 294 — 296 ГК РФ). При ликвидации юридического лица учредитель получает все имущество, оставшееся после расчетов с кредиторами.
В третьем случае юридическое лицо обладает правом собственности на принадлежащее ему имущество, которое не является одновременно объектом какого-либо имущественного права (обязательственного или вещного) учредителей. Никаких прав на оставшееся при ликвидации юридического лица имущество учредители не имеют.
Следующим критерием классификации является цель осуществляемой деятельности. Эта классификация носит двучленный характер и включает в себя коммерческие юридические лица, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели деятельности, и некоммерческие юридические лица, не имеющие извлечение прибыли в качестве такой цели и не распределяющие полученную прибыль между участниками (ст. 50 ГК РФ). Но и некоммерческие организации также могут заниматься предпринимательской деятельностью, если это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствует этим целям (п. 3 ст. 50 ГК РФ). Такие коммерческие юридические лица, как унитарные предприятия не распределяют полученную прибыль между участниками.
Таким образом, обособление организационно-правовых форм юридических лиц основано одновременно на нескольких критериях в их различных сочетаниях. Наиболее стройной и относительно законченной представляется, по современному гражданскому законодательству, система организационно-правовых форм коммерческих юридических лиц. Она построена на сочетании трех основных критериев (признаков).
Первый и главный из них — характер организации юридического лица (корпоративный или унитарный). Согласно ему выделяют: корпорации, к которым относятся хозяйственные общества и товарищества и производственные кооперативы; унитарные предприятия.
Второй критерий — характер гражданско-правовой ответственности юридического лица. В зависимости от того, является ли она исключительно самостоятельной для юридического лица или применяется дополнительная ответственность третьих лиц по его обязательствам, различают: унитарные предприятия, созданные на праве хозяйственного ведения, общества с ограниченной ответственностью, акционерные общества; казенные предприятия, производственные кооперативы, хозяйственные товарищества, общества с дополнительной ответственностью.
Вторая группа, в свою очередь, по степени полноты этой дополнительной ответственности делится на: казенные предприятия и хозяйственные товарищества; производственные кооперативы и общества с дополнительной ответственностью. Есть различия и внутри этих подгрупп: например, между полными товариществами и товариществами на вере (по субъектам, которые несут дополнительную ответственность), между производственными кооперативами и обществами с дополнительной ответственностью (по способам ограничения этой ответственности), но они не играют важной роли для нашей классификации.
Третий критерий — характер внутрисубъектного состава (закрытый или открытый). Он распространяется только на корпорации, среди которых от всех других форм отличаются открытые акционерные общества.
Участие государственных и муниципальных образований в предпринимательской деятельности
Большой спецификой участия в предпринимательской деятельности обладают публичные субъекты: Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования (ст. 2, 124, 3, 5, 6, 35, 37, 39 ГК РФ).
Следует отметить расширение круга публичных субъектов от государства (ГК РСФСР, 1964) до государственных и муниципальных образований. Мы выделяем: государство — Российскую Федерацию; государственные образования — субъекты Российской Федерации (республики, края, области, города федерального значения, автономные области, автономные округа); муниципальные образования — городские, сельские поселения, несколько поселений, объединенных общей территорией, часть поселения, иная населенная территория, в пределах которых осуществляется местное самоуправление, имеются муниципальная собственность, местный бюджет и выборные органы местного самоуправления.
Особенности публичных субъектов определяются тем, что государство заключает в себе единство политического и хозяйственного руководства страной, единство власти суверена и собственника. Это находит выражение как в двух направлениях активности государства в сфере предпринимательства (регулирование предпринимательской деятельности и участие в предпринимательской деятельности), так и в специфике второго направления.
Государство само принимает законы, которыми должны руководствоваться все субъекты предпринимательских отношений, и тем самым само определяет порядок, формы и характер осуществления принадлежащих ему прав. Государство может принимать административные акты, которые порождают, изменяют и прекращают предпринимательские отношения независимо от воли другой стороны. Государство сохраняет властные функции, даже вступая в построенные на началах равенства предпринимательские отношения (например, в договоре на поставку товаров для государственных нужд, в договоре на выполнение работ для государственных нужд).
Государству свойственны общие для всех субъектов предпринимательских отношений признаки внешней обособленности: организационная и имущественная обособленность. Организационное обособление в основном выражается в общих признаках государства (в широком смысле слова) и определяется в Конституции РФ, конституциях и уставах субъектов РФ, уставах муниципальных образований и в других правовых актах. Имущественная обособленность выражается вовне по общему правилу в наличии права государственной собственности у Российской Федерации (федеральная собственность) и субъектов Российской Федерации (собственность субъектов Российской Федерации), а также права муниципальной собственности у муниципальных образований (ст. 214, 215 ГК РФ). Легально зафиксированы материально-правовой признак (способность самостоятельно выступать в гражданском обороте от своего имени), включая самостоятельную имущественную ответственность и процессуально-правовой признак (ст. 125, 126 ГК РФ). Но правосубъектность государственных и муниципальных образований не тождественна правосубъектности физических и юридических лиц.
Государство имеет некоторые права и обязанности, которые не могут принадлежать другим субъектам: право выпуска государственных ценных бумаг, право изымать в доход бюджета часть авторского вознаграждения за публичное исполнение драматического или музыкально-драматического произведения, право приобретать имущество в порядке реквизиции, конфискации, имущество, на которое нет или не обнаружено наследников и т.д. Государство не может обладать рядом прав, которые принадлежат только физическим и юридическим лицам в силу их природы: право пользования юридического лица фирменным наименованием, товарным знаком, право юридического лица создавать (открывать) филиалы и представительства, право физического лица передавать принадлежащее ему имущество по наследству и т.д. Но все вышесказанное не помогает решить вопрос о характере правосубъектности государства.
Ряд исследователей считают, что правосубъектность государства носит универсальный характер: государство может иметь любые права и обязанности за исключением тех, принадлежность которых государству исключается самой их природой. Другие говорят, что она специальная, так как государство имеет лишь те гражданские права и обязанности, которые предусмотрены законом, игнорируя тот факт, что законы издает государство и оно может само изменять объем своей правосубъектности. Оригинален подход А. А. Иванова, переводящего вопрос в иную плоскость: «Правоспособность государства можно назвать целевой — она вытекает из той функции носителя публичной власти, которую в интересах всего общества выполняет государство».
К сказанному нужно добавить следующее: на государство в полной мере распространяются все те правила, которые оно устанавливает для иных субъектов; правовое регулирование тяготеет к уравниванию прав и обязанностей всех субъектов предпринимательских отношений; право и дееспособность государства в отличие от других субъектов не подлежит ограничению; к государству применяются нормы, определяющие участие юридических лиц в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, если иное не вытекает из закона или особенностей публичных субъектов.
Не менее сложным является вопрос о персонификации правосубъектности государства в предпринимательской деятельности.
В зависимости от форм и видов государственного участия в предпринимательской деятельности, а также от формы персонификации, уполномочивания можно выделить:
1) органы государственной власти — общее правило, в рамках их компетенции, в соответствии с законами и актами, определяющими статус этих органов (п. 1 ст. 125 ГК РФ);
2) органы местного самоуправления — общее правило, в рамках их компетенции, в соответствии с законами и актами, определяющими статус этих органов (п. 2 ст. 125 ГК РФ);
3) государственные органы, органы местного самоуправления, юридические лица, физические лица — в случаях и в порядке, предусмотренных федеральными законами, указами Президента РФ, постановлениями Правительства РФ, нормативными актами субъектов Российской Федерации и муниципальных образований, по их специальному поручению (п. 3 ст. 125, 182 ГК РФ).
Полномочие может быть основано на законе, акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, договоре, доверенности, а также явствовать из обстановки.
Не повторяя материал конституционного и государственного права по вопросу системы государственных органов, отметим только, что все эти субъекты делятся на: органы (государственные и местного самоуправления) общей компетенции (например, Правительство РФ); специализированные органы (например, Минимущества РФ); иные лица, получающие разовые полномочия.
Следует различать, когда государственный орган или иная государственная организация выступает в гражданском обороте от своего имени как юридическое лицо и когда от имени государства. Для реализации правосубъектности государства необходимо, чтобы государственный орган или иной субъект: а) вступил в предпринимательские отношения не от своего имени, а от имени государства; б) оперировал при этом имуществом, принадлежащим государству; в) приобретал права и обязанности для государства; г) ответственность в этих предпринимательских отношениях несло государство.
В литературе высказана мысль, что «государство... может приобретать и осуществлять гражданские права и обязанности и через органы, вовсе не наделенные гражданской правосубъектностью, так как в подобной ситуации соответствующий орган действует как структурное подразделение самого государства и поэтому не нуждается в имущественном обособлении от последнего», но, к сожалению, она не разъяснена на конкретных примерах.
Сферы государственного участия в предпринимательской деятельности можно разделить на внутреннюю (внутригосударственную) и внешнюю (внешнеэкономическую). По характеру правоотношений следует выделить участие государства в вещных правоотношениях и обязательственных правоотношениях. Отмечается возможность непосредственного участия государства в гражданском обороте — «путем вступления в оборот органов государственной власти, действующих при этом не как обособленные юридические лица, а как особые представители государства», а также опосредованного участия государства — «путем вступления в него созданных государством юридических лиц, действующих как таковые, принимающих обязанности и приобретающих права для себя, а не для государства».
В вопросе о формах государственного участия в предпринимательской деятельности хотелось бы обратить внимание на три возможности:
1) участие в предпринимательской деятельности через посредство государственных и муниципальных юридических лиц;
2) участие в юридических лицах смешанной экономики, в том числе в процессе разгосударствления и приватизации;
3) занятие предпринимательской деятельностью непосредственно самих органов государства и местного самоуправления.
Государственные и муниципальные предприятия и финансируемые собственником — государством либо муниципальным образованием — учреждения являются юридическими лицами-несобственниками. Унитарные предприятия являются коммерческими организациями и действуют только в рамках государственной и муниципальной собственности. Учреждения — некоммерческие организации, основанные на любой форме собственности. Их специфика заключается в том, что унитарные предприятия в отличие от других коммерческих юридических лиц не подчиняются принципу корпоративности и однозначно имеют узкую, специальную правосубъектность, а учреждения в отличие от других некоммерческих юридических лиц не являются собственниками принадлежащего им имущества. Другая важная характеристика учреждения — отсутствие членства — не является исключительной среди некоммерческих организаций и распространяется на фонды (п. 1 ст. 118 ГК РФ).
Унитарность характеризуется созданием юридического лица путем выделения собственником определенной имущественной массы (а не объединения средств нескольких лиц), сохранением права собственности на имущество за учредителем, закреплением имущества за юридическим лицом на ограниченном вещном праве (хозяйственного ведения или оперативного управления), неделимостью имущества, отсутствием членства, единоличными органами управления.
Предъявляются специальные требования к учредительным документам унитарных предприятий и учреждений (п. 2 ст. 52, п. 1 ст. 113 ГК РФ).
В рамках специальной правосубъектности эти юридические лица могут приобретать, иметь и осуществлять любые гражданские права за изъятиями, прямо установленными в законе. В частности, финансируемые собственником учреждения как некоммерческие юридические лица вправе участвовать в хозяйственных обществах и товариществах только с разрешения собственника, что обусловлено спецификой правового режима их имущества (п. 4 ст. 66, ст. 296298 ГК РФ).
Унитарные предприятия и учреждения не отвечают по обязательствам своих учредителей. По своим обязательствам унитарное предприятие отвечает всем принадлежащим ему имуществом, а учреждение — находящимися в его распоряжении денежными средствами. Собственник не отвечает по обязательствам унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, но может быть привлечен к субсидиарной ответственности при недостаточности имущества казенного предприятия и учреждения (п. 8 ст. 114, п. 5 ст. 115, п. 2 ст. 120 ГК).
Однако понятие недостаточности трактуется для них по-разному. Если по обязательствам казенных предприятий государство отвечает именно при нехватке у них имущества, то по долгам учреждений собственник отвечает уже при отсутствии у них на текущем счете денежных средств. В отношении и тех, и других юридических лиц дело о несостоятельности (банкротстве) возбуждено быть не может.
Кроме того, в отношении унитарных предприятий и учреждений и их собственников действуют общие правила ГК о субсидиарной ответственности собственника имущества юридического лица по обязательствам последнего в случае, если несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана собственником и имущества юридического лица недостаточно (п. 3 ст. 56, п. 8 ст. 114 ГК РФ).
Исходя из многообразия унитарных предприятий и учреждений, Гражданский кодекс предусматривает детальную регламентацию их правового статуса специальным законодательством.
Юридические лица смешанной экономики известны как по опыту зарубежных стран, так и по историческому опыту России и характеризуются смешанным по формам собственности составом участников, учредителей. Как любой собственник государство вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц (п. 2 ст. 209 ГК РФ), в том числе наделять им создаваемые юридические лица, передавать его во вклады, доли, паи для формирования их имущественной базы. Государство может наряду с другими лицами стать учредителем нового юридического лица или участником уже действующего юридического лица.
Особый случай представляют разгосударствление и приватизация, их правовое оформление. Разгосударствление и приватизация, являющаяся его частью, во многом однонаправленные, взаимно дополняющиеся процессы. Но приватизация облекается в более конкретные правовые нормы.
Под разгосударствлением понимается:
Во-первых, смена организационно-правовой формы хозяйственной деятельности, при которой юридические лица остаются в собственности государства, но приобретают полную хозяйственную самостоятельность, коммерциализируются (т. е. при сохранении права собственности у государства права по управлению переходят к субъектам хозяйствования, что в основном оформляется как право хозяйственного ведения);
Во-вторых, смена форм или субъектов собственности.
Смысл разгосударствления в разъединении государственной и экономической власти. Основное содержание разгосударствления — сокращение государственного вмешательства в экономику, выведение юридических лиц из-под прямого административного управления государственных органов, их коммерциализация, превращение в реальных субъектов предпринимательских отношений.
Приватизация предполагает смену и субъекта, и формы собственности. В философско-экономическом смысле выделяют:
приватизацию экономики, что предполагает утверждение института частной собственности, ее разновидностей, а также расширение частного сектора в смешанной экономике;
приватизацию действующих юридических лиц, что означает обязательную смену государственной собственности;
персонификацию частной собственности, когда собственником становится не государственная организация, коллектив, а конкретное физическое лицо с выделением доли в имуществе (пая, акции и т.д.). Под приватизацией государственного и муниципального имущества понимается возмездное отчуждение находящегося в собственности Российской Федерации, субъектов Российской Федерации или муниципальных образований имущества (объектов приватизации) в собственность физических и юридических лиц. «По решению собственника в порядке, предусмотренном законами о приватизации, имущество, находящееся в государственной или муниципальной собственности, отчуждается в собственность граждан и юридических лиц» (п. 2 ст. 235 ГК РФ).
В пользу отнесения юридических лиц, создаваемых в процессе приватизации государственных и муниципальных организаций, к субъектам смешанной экономики свидетельствует их особое правовое регулирование. Оно осуществляется не по правилам о государственных юридических лицах и не по правилам о той организационно-правовой форме, в которой они создаются, а в соответствии с правовыми актами Российской Федерации о приватизации. Примечательно, что это правовое регулирование действует с момента принятия решения о приватизации (а не с момента государственной регистрации юридического лица) до момента отчуждения государством или муниципальным образованием 75% принадлежащих им акций, долей, паев, но не позднее окончания срока приватизации, определенного планом приватизации данного юридического лица.
Приватизацию производственного сектора характеризуют возмездность, завершение путем заключения и исполнения договора купли-продажи.
Основной формой выступает приватизационное акционирование, в связи с чем необходимо рассмотреть вопрос об участии государства в предпринимательской деятельности в качестве акционера.
Государственные и муниципальные образования могут: выступать в качестве рядового акционера; обладать контрольным пакетом акций; быть исключительным владельцем «золотой акции».
Общий контрольный пакет акций — это сумма акций, которая должна принадлежать основному владельцу для контроля за принятием управленческих решений.
Индивидуальный контрольный пакет акций представляет собой лимит акций, находящихся в руках у одного держателя. Через общий контрольный пакет акций реализуется понятие государственного контроля как господства. Через концентрацию в своих руках предоставляемых акциями голосов государство обеспечивает в повседневной оперативной деятельности АО принятие тех решений, в которых оно заинтересовано. Это метод реализации власти государства через механизмы частноправовых отношений.
«Золотая акция» является гибридом, сочетающим частно и публично-правовые отношения: она может быть представлена обыкновенной акцией, но права по ней предоставляются не акционерным обществом, а волеизъявлением государства.
По зарубежному опыту, выпуск «золотой акции» или «акции со специальными правами» связан со следующими моментами:
преимущественно привилегированный характер; одновременное закрепление за государством «золотой акции» и пакетов обыкновенных акций акционерного общества;
выпуск в основном для контроля в сферах естественных монополий;
ограничение количества акций, которыми может владеть одно лицо (по опыту Великобритании и Франции — от 15 до 50%);
установление предельного размера доли иностранных инвесторов (от 5 до 20%);
недопущение выпуска акций с правом голоса, отличных от обыкновенных акций;
ограничение на отчуждение всех или значительной части активов компании (25% и более);
ограничение права компании на добровольную ликвидацию или реорганизацию;
требование, чтобы главным исполнительным лицом АО был гражданин данной страны;
запрет на смещение директоров, назначенных правительством; отсутствие участия государства в ведении дел АО и получении прибыли.
Таким образом, «золотая акция» за рубежом служит методом сохранения контроля государства за правовым статусом АО, в первую очередь, за организационными моментами, а не за повседневной деятельностью.
Отечественный законодатель, к сожалению, менее логичен и последователен, но все же можно выделить основные моменты, характеризующие «золотую акцию» в России:
выпуск при первичной эмиссии акций в процессе приватизационного преобразования государственных юридических лиц в АО; решение о выпуске принимает не АО, а государство; не требует документарной формы, на нее не распространяются требования публичной достоверности, т.е. отнесение ее к ценным бумагам весьма условно;
исключительный характер владельца — государство; запрет на передачу третьим лицам, т.е. изъятие из гражданского оборота;
срок действия устанавливается при ее выпуске; не устанавливает особые права при голосовании (не наделяет дополнительными голосами и т. п.), а предоставляет право «вето» на общем собрании акционеров по закрытому перечню вопросов (ликвидация и реорганизация АО, внесение изменений и дополнений в его устав, участие в других юридических лицах, отчуждение определенного имущества);
применение права вето влечет за собой приостановление соответствующего решения на срок до шести месяцев и передачу его на рассмотрение органа (в том числе органа государственного управления или суда), определяемого владельцем «золотой акции» в порядке, установленном учредительными документами АО;
автоматическое признание недействительными решений общего собрания акционеров, принятых в отсутствие владельца «золотой акции»;
возможность замены пакетов акций, находящихся в государственной собственности, на «золотую акцию»;
запрет одновременного закрепления в государственной собственности «золотой акции» и иных пакетов обыкновенных акций.
При использовании специального права — «золотой акции» — в совет директоров (наблюдательный совет) и ревизионную комиссию АО назначаются государственные представители.
В соответствии с законодательством о приватизации назначаются такие представители Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований и другие ОАО, акции которых закреплены в государственной или муниципальной собственности, но без конкретизации органов управления. Решение об этом принимают соответственно Правительство Российской Федерации, органы государственной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления. Представителями могут назначаться государственные и муниципальные служащие, а также иные лица, которые осуществляют свою деятельность на основании положения, утвержденного Правительством РФ.
Весьма близка ко второму варианту государственного участия в предпринимательской деятельности (участие в юридических лицах смешанной экономики) передача государственного имущества, а именно акций, в доверительное управление третьим лицам. Здесь также присутствуют экономические признаки предпринимательской деятельности, государство получает прибыль от предпринимательской деятельности, но оперативное ее осуществление возложено на других субъектов.
Все вышеизложенное позволяет сделать следующие выводы:
особое значение для общества в целом определенных сфер экономики (защита жизни и здоровья граждан, обеспечение обороны страны и безопасности государства, охрана природы и культурных ценностей, регулирование естественных монополий, специфика инвестирования и т.д.);
тактический, временный «интерес» государства к отдельным структурам для решения стратегических задач;
исторически относительно высокая степень «отлаженности» механизма государственного участия в экономической деятельности;
субъективно большее доверие населения к структурам с участием государственного капитала.
2. Участие государства в предпринимательских отношениях сочетает в себе частноправовые элементы, соответствующие «ядру» правосубъектности в предпринимательской деятельности, и публично-правовые элементы, соответствующие природе государства.
3. На практике государственное регулирование предпринимательской деятельности и государственное участие в предпринимательской деятельности тесно взаимосвязаны.
Определенной спецификой характеризуется и ответственность по обязательствам Российской Федерации, ее субъектов и муниципальных образований, общим положениям которой будет посвящен последний раздел учебника.
Согласно ст. 126 ГК Российская Федерация, ее субъекты и муниципальные образования самостоятельно отвечают по своим обязательствам принадлежащим им на праве собственности имуществом. Существуют ограничения ответственности по объектному составу имущества. Из имущественной базы, предназначенной для обеспечения предпринимательской деятельности государства и, казалось бы, для гарантии удовлетворения прав кредиторов, изымается имущество, которое закреплено за созданными государственными и муниципальными образованиями юридическими лицами на праве хозяйственного ведения и оперативного управления (п. 1 ст. 126 ГК РФ). С одной стороны, это правило способствует стабильности субъектного состава гражданского оборота и полностью соответствует принципу зашиты прав владельца, не являющегося собственником («это лицо имеет право на защиту его владения также против собственника» — ст. 305 ГК РФ). С другой стороны, это имущество остается в государственной и муниципальной собственности (ст. 214, 215 ГК РФ); если речь идет о предприятиях, то они сами являются объектами государственной или муниципальной собственности (ст. 132 ГК РФ); собственник вправе изъять имущество у предприятия или учреждения (п. 2 ст. 296, п. 3 ст. 299 ГК РФ). Таким образом, несмотря на провозглашенный принцип равенства правового режима субъектов предпринимательских отношений (ст. 1 ГК РФ), пользуясь спецификой своего положения и абсолютной возможностью правотворчества, государство установило для объектов, находящихся в его собственности, повышенную защиту, в том числе от правомерных притязаний.
Также выводится из-под притязаний кредиторов имущество, которое может находиться только в государственной или муниципальной собственности (п. 1 ст. 126 ГК РФ), т.е. исключительная государственная и муниципальная собственность (ст. 71 Конституции РФ). Принцип неприкосновенности собственности (ст. 1 ГК РФ) весьма актуален для гражданского общества и правового государства, но государство само устанавливает круг объектов своей исключительной собственности и само может его менять. Тем более, что законом допускается обращение взыскания на землю и другие природные ресурсы (ч. II п. 1 ст. 126 ГК РФ), которые являются наиболее ценной частью исключительной собственности государства и тяготеют к понятию «неотъемлемое достояние народа».
Таким образом, состав имущества, на которое может быть обращено взыскание по долгам государства, опасно приближается к понятию казны — совокупности средств соответствующего бюджета (ч. II п. 4 ст. 214, ч. II п. 3 ст. 215 ГК РФ), дефицит которого влечет за собой невозможность удовлетворения требований кредиторов.
Плюралистическая модель участия государства в предпринимательских отношениях влечет за собой отсутствие универсального ответчика по любым спорам с государством. Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования не отвечают по обязательствам друг друга (п. 4, 5 ст. 126 ГК РФ), что соответствует понятию о суверенитете и имущественной обособленности, но плохо увязывается с возможностью циркуляции объектов между этими государственными и муниципальными образованиями. Также не отвечают по обязательствам друг друга Российская Федерация, ее субъекты, муниципальные образования, с одной стороны, и созданные ими юридические лица, с другой. Но у данного принципа есть немало исключений (п. 3 ст. 56, п. 5 ст. 115, п. 2 ст. 120 ГК РФ и др.), которые являются прямым следствием персонификации, опосредования участия государства в гражданском обороте. Не распространяется правило о раздельной ответственности на случаи, когда Российская Федерация приняла на себя гарантию (поручительство) по обязательствам субъекта Российской Федерации, муниципального образования или юридического лица либо указанные субъекты приняли на себя поручительство по обязательствам Российской Федерации (п. 6 ст. 126, ст. 361 —367 ГК РФ). На федеральном уровне подобные гарантии, как правило, даются органами исполнительной власти по поручению Правительства РФ. При этом предоставление гарантий или поручительств Правительства РФ, федеральных органов исполнительной власти по займам и кредитам осуществляется в строго формализованном порядке на конкурсной основе и только организациям, не имеющим задолженности по платежам в федеральный бюджет или государственные внебюджетные фонды.
Все это ведет к ограничению круга возможных субъектов ответственности, но не к их четкой персонификации. В качестве ответчика по обязательствам государства могут выступать непосредственные участники обязательства, органы, уполномоченные управлять государственным имуществом, финансовые органы, представляющие соответствующее государственное или муниципальное образование.
Вопрос об ответственности тесно связан с вопросом иммунитета — исключительным признаком государства как субъекта предпринимательских отношений. В праве термин «иммунитет» обозначает особую льготу, выражающуюся в том, что на некоторых лиц не распространяются общие положения законодательства. Различают несколько разновидностей иммунитета: судебный, от принудительного обеспечения иска и от принудительного исполнения судебного решения. Они означают, что государство без его согласия неподсудно судам, что в отношении имущества государства без его согласия не могут быть предприняты принудительные меры по обеспечению иска и что даже вынесенное против государства судебное решение не может быть принудительно исполнено без его согласия.
Учение об иммунитете государства и его собственности наиболее подробно развито в международном частном праве. В международном праве и национальных законодательствах выделяют две основные тенденции. Одна исходит из того, что и во внешнеэкономических, внешнеторговых отношениях государство выступает не рядовым субъектом, а сувереном, обладающим в связи с этим определенными льготами, преимуществами перед другими субъектами. Таким образом, иммунитет государства во внешнеторговом обороте является своего рода продолжением государственного суверенитета за пределы государственной территории. Вторая тенденция — прямо противоположная и отражает позицию иностранных партнеров данного государства, заинтересованных в своем юридическом равенстве со всеми третьими лицами. Доктрина функционального или ограниченного иммунитета, получившая закрепление в законах и судебной практике ряда зарубежных государств, подразумевает, что иностранное государство, осуществляя предпринимательскую деятельность, действует уже не как суверен, а как частное лицо и поэтому как бы отказывается от иммунитета по требованиям, вытекающим из такой деятельности.
Применительно к внутреннему обороту российское государство провозгласило отказ от своего иммунитета (п. 1 ст. 124 ГК РФ). Возможно, в дальнейшем он будет полностью реализован, что приведет к настоящему равенству всех субъектов предпринимательских отношений.
Иные правосубъектные образования в предпринимательской деятельности
В последнюю группу предпринимателей мы включаем субъекты, осуществляющие функции органов юридического лица, и приравненных к ним лиц, нетрадиционные объединения юридических лиц и выделяемые сторонниками предпринимательского (хозяйственного) права ограниченные в правосубъектности образования. Для данной группы характерно отсутствие традиционной гражданской правосубъектности — «ядра» правосубъектности в предпринимательской деятельности и (или) отсутствие легального (в ГК РФ) включения в число субъектов гражданских правоотношений.
Юридическое лицо приобретает права и принимает на себя обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами (п. 1 ст. 53 ГК РФ), через своих участников (п. 2 ст. 53 ГК РФ), через представителей (п. 3 ст. 53, ст. 182 ГК РФ). Однако законодатель предусмотрел особые случаи реализации правосубъектности, в том числе в предпринимательской деятельности.
Органы юридического лица представляют собой его составную часть, которая согласно имеющимся у нее полномочиям формирует и выражает волю юридического лица, руководит его деятельностью. Порядок назначения или избрания органов юридического лица определяется законом и учредительными документами, порядок их деятельности — законом, иными правовыми актами и учредительными документами.
Органы юридического лица могут быть классифицированы по различным признакам, в частности:
по порядку формирования или способу приобретения полномочий — выборные (например, совет директоров акционерного общества) и назначаемые (например, директор государственного унитарного предприятия);
по числу входящих в них, принимающих решение и несущих ответственность должностных лиц — единоличные (например, председатель совета директоров акционерного общества) и коллегиальные (например, общее собрание акционеров в акционерном обществе);
по характеру полномочий и задач — руководящие (например, общее собрание акционеров в акционерном обществе) и иные структурные органы (например, кредитный комитет в коммерческом банке);
по срокам деятельности — постоянные и временные (с ограниченным сроком деятельности — например, директор в акционерном обществе; периодической деятельности — например, общее собрание акционеров).
В предусмотренных законом случаях юридическое лицо может приобретать гражданские права и принимать на себя гражданские обязанности через своих участников (п. 2 ст. 53 ГК РФ) или представителей, отличных от его органов и участников (гл. 10 ГК РФ).
Особо следует отметить полномочия собственника в отношении имущества казенных предприятий и учреждений, а также в отношении самих этих юридических лиц (ст. 296 — 298 ГК РФ).
Новеллой является возможность передачи по решению общего собрания акционеров полномочий исполнительного органа АО коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему) по договору, условия которого утверждаются советом директоров (наблюдательным советом) общества, если иное не предусмотрено его уставом (п. 1 ст. 69 ФЗ «Об акционерных обществах»).
Неоднозначно правовое положение ликвидационной комиссии и арбитражных управляющих, принимающих на себя в ряде случаев полномочия органов юридического лица.
Отличительной особенностью ликвидации (помимо ее сути) является создание специального образования — ликвидационной комиссии (ликвидатора), которое действует от имени ликвидируемого юридического лица по аналогии с его органами и к которому переходят полномочия по управлению делами данного юридического лица (п. 3 ст. 62, п. 1, 3, 4, ст. 63 ГК РФ). О природе этого образования идут споры. Для практики имеет значение, что ликвидационная комиссия обладает: а) ограниченным сроком действия (существования) — с момента ее назначения после принятия решения о ликвидации юридического лица и довнесения записи о ликвидации юридического лица в единый государственный реестр юридических лиц; б) ограниченной, целевой правосубъектностью — управляет делами юридического лица и выступает в суде от имени юридического лица (также как его органы в обычных условиях); в) приобретает не все гражданские права и принимает не все гражданские обязанности для юридического лица (п. 1 ст. 53 ГК РФ), а только те, которые непосредственно связаны с процессом ликвидации юридического лица. Так, ликвидационная комиссия не ведет обычную хозяйственную деятельность юридического лица, а в основном прекращает обязательства, в которых оно выступает кредитором или должником. Она может приобретать имущество (в том числе денежные средства), как правило, в рамках исполнения в пользу юридического лица обязательств другими лицами. Она может отчуждать имущество либо в рамках расчетов с кредиторами (т. е. в рамках исполнения обязательств юридическим лицом в пользу других лиц), либо в рамках его продажи с публичных торгов опять таки для получения денежных средств для расчетов с кредиторами.
Финансовые документы подписывает либо председатель ликвидационной комиссии, если он поименован в решении о назначении комиссии, либо все члены ликвидационной комиссии.
Отличительной особенностью процедур банкротства (помимо их сути) является введение фигуры арбитражного управляющего (временного, внешнего, конкурсного). Он персонифицирует функции внешнего контроля (в первую очередь, со стороны кредиторов и государства, интересы которого он одновременно представляет), посредничества (между кредиторами и должником) и управления в процедурах банкротства. Введение его фигуры означает реализацию принципов гражданского права в производстве о несостоятельности юридических лиц и такой характеристики метода гражданско-правового регулирования отношений, как равенство сторон, поскольку арбитражный управляющий не связан в административном отношении ни с должником, ни с кредиторами. Он действует от имени юридического лица, к которому применяются процедуры банкротства, по аналогии с его органами, и к нему переходят полномочия по управлению делами этого юридического лица. Арбитражный управляющий, также как и ликвидационная комиссия (ликвидатор), обладает ограниченным сроком действия (существования) и ограниченной, целевой правосубъектностью. Он управляет делами юридического Лица и выступает в суде от имени юридического лица (также как его органы в обычных условиях). Кроме того, приобретает не все гражданские права и принимает не все гражданские обязанности для юридического лица (п. 1 ст. 53 ГК РФ), а только те, которые непосредственно связаны с процедурой банкротства.
Примером нетрадиционного для ГК правосубъектного объединения юридических лиц являются финансово-промышленные группы. «Финансово-промышленная группа — совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочернее общество либо полностью или частично объединивших свои материальные и нематериальные активы (система участия) на основе договора о создании финансово-промышленной группы в целях технологической или экономической интеграции для реализации инвестиционных и иных проектов и программ, направленных на повышение конкурентоспособности и расширение рынков сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест».
Для нужд настоящего издания финансово-промышленную группу можно определить как совокупность юридических лиц, полностью или частично объединивших свои материальные и нематериальные активы на долгосрочной основе для ведения предпринимательской деятельности. В этом случае объединение на основе договора о создании финансово-промышленной группы и консолидация активов за счет взаимодействия основного и дочернего обществ является способом формирования финансово-промышленной группы. Характеристика долгосрочности позволяет провести разграничение с консорциумами. В определение вводится цель ведения предпринимательской деятельности, что подчеркивает коммерческий характер деятельности финансово-промышленных групп.
Федеральный закон «О финансово-промышленных группах» устанавливает следующие основные отличительные признаки ФПГ:
обязательное наличие организаций, действующих в сфере производства товаров и услуг, а также банков и других кредитных учреждений (п. 3 ст. 3);
государственная регистрация ФПГ и внесение в реестр ФПГ (гл. II);
обязательное наличие центральной компании (ст. 3).
Эти отличительные признаки позволяют в определенной мере отграничить ФПГ от чисто промышленных или чисто финансовых групп (например, банковских холдингов), от иных объединений юридических лиц, от акционерных обществ, но не раскрывают правовую природу финансово-промышленных групп.
В ст. 2 Закона финансово-промышленная группа не признается самостоятельным юридическим лицом и определяется как совокупность юридических лиц. При этом юридические лица обладают единой организационной структурной связью в виде отношений между участниками ФПГ и центральной компанией. Наличие юридической связи позволяет сделать вывод о природе ФПГ как объединения юридических лиц, выступающего в качестве самостоятельной формы объединения в гражданских правоотношениях. В настоящее время выделяют договорные и статутные объединения юридических лиц. Они регулируются как общегражданским, так и специальным законодательством. Договорные объединения не ограничены целью и характером деятельности, статутные объединения по ГК могут быть только некоммерческими организациями. Если по решению участников на такие объединения (ассоциации, союзы) возлагается ведение предпринимательской деятельности, ассоциация (союз) преобразуется в хозяйственное общество, в том числе в акционерное общество или товарищество в порядке, Предусмотренном ГК, либо может создать для осуществления предпринимательской деятельности хозяйственное общество, в том числе акционерное, или участвовать в таком обществе (п. I ст. 121 ГК РФ).
Анализ элементов определения и признаков ФПГ приводит к выводу, что обязательной задачей такой группы является осуществление предпринимательской деятельности. Следовательно, по действующему гражданскому законодательству ФПГ не может быть статутным объединением. Однако она является субъектом права.
ФПГ образуется на основании особого договора, подлежит специальной, отличной по своему порядку от иных субъектов правоотношений, регистрации, вносится в отдельный реестр, выступает вовне от своего имени, приобретает гражданские права и обязанности не только для участников группы, но и для самой группы как объединения в целом, признается субъектом финансового права как консолидированный налогоплательщик, а также в силу использования мер государственной поддержки вплоть до бюджетного финансирования.
Сторонники хозяйственно-правовой концепции считают, что субъектами предпринимательских отношений также выступают структурные подразделения юридических лиц и регионы (административно-территориальные единицы без статуса государственных или муниципальных образований), а иногда и трудовые коллективы. Они выделяют обособленные структурные подразделения юридических лиц — филиалы и представительства, а также внутренние структурные единицы и называют в качестве их признаков относительную самостоятельность их участия в гражданском обороте, отсутствие статуса юридического лица, осуществление деятельности от имени юридического лица и в пределах делегированных юридическим лицом полномочий, организационную обособленность и имущественную обособленность с определением правового режима имущества как внутрихозяйственного ведения.
Мы не рассматриваем здесь такие крайности как, например, осуществление внутрихозяйственной компетенции внутренних подразделений без вступления в правоотношения, но и вышеперечисленные признаки вызывают глубокие сомнения. Мы не наблюдаем организационной обособленности, выражаемой вовне и позволяющей разграничивать эти подразделения и юридические лица, в рамках которых они существуют. Отсутствует имущественная обособленность, как по фактору стабильности (свободное изменение юридическим лицом состава имущества для осуществления операций структурным подразделением), так и по фактору внешнего обособления, значимого для третьих лиц.
Структурные подразделения не обладают гражданской правосубъектностью, которая является основным и «цементирующим» элементом правосубъектности в предпринимательской деятельности.
Что касается регионов, то современные исследователи все чаще ставят знак равенства между этим понятием и государственными и муниципальными образованиями, т. к. административно-территориальные единицы без статуса последних (публичных субъектов) с точки зрения законодательства и правоприменительной практики в предпринимательской деятельности участвовать не могут.
Как известно, все исконно русские женские имена оканчиваются либо на «а», либо на «я»: Анна, Мария, Ольга и т.д. Однако есть одно-единственное женское имя, которое не оканчивается ни на «а», ни на «я». Назовите его.
Статью подготовил директор по развитию предпринимательства и конкуренции ОАО "Акса" Корчагин Юлиан Андриянович. 
