Арбитражное судопроизводство как способ защиты прав предпринимателей
В соответствии с Конституцией и Федеральным Конституционным законом «О судебной системе Российской Федерации» судебная власть осуществляется посредством конституционного, гражданского, административного и уголовного судопроизводства. Этот перечень исчерпывающий. Арбитражное судопроизводство в качестве отдельного самостоятельного инструмента судебной власти Конституцией не предусмотрено.
Вместе с тем арбитражные суды являются федеральными судами и входят в судебную систему Российской Федерации. Процедуру рассмотрения дел в арбитражных судах закон определяет как «судопроизводство по делам, подведомственным арбитражным судам» или «судопроизводство в арбитражных судах».
Ранее арбитражных судов ни в СССР, ни в РСФСР не было. Существовали государственные и ведомственные арбитражи, которые и разбирали споры между предприятиями. Бурный рост предприятий различных форм собственности потребовал создания независимых судебных учреждений для защиты нарушенных прав, которая система перестала действовать.
Принят закон «Об арбитражных судах». Количество обращений в эти суды увеличивается из года в год, эта цифра составила около 1 млн. обращений. Рост числа обращений в арбитражные суды потребовал увеличения количества адвокатов, специализирующихся в арбитражном судопроизводстве, т. к. несмотря на его гражданскую направленность, специфика все же существует. Адвокат в арбитражном судопроизводстве отстаивает интересы предпринимателей в спорах между хозяйствующими субъектами или в их спорах с государственными структурами.
Арбитражными судами рассматриваются дела по спорам, возникающим из гражданских, административных и иных правоотношений. Предметом арбитражного процесса являются прежде всего экономические споры или иные дела, отнесенные к компетенции арбитражных судов.
Суды общей юрисдикции и арбитражные дополняют друг друга, так как рассматривают одни и те же отношения в сфере экономики. В отдельных случаях суды общей юрисдикции рассматривают дела с участием юридических лиц, а арбитражный суд — дела с участием граждан (п. 1 ч. 4, ч. 6 ст. 44 АПК РФ). Если объединяются в одно несколько связанных между собой требований, из которых хотя бы одно подведомственно суду общей юрисдикции, то все они рассматриваются в суде общей юрисдикции.
Указанные нормы процессуальных законов свидетельствуют не только о неделимости судопроизводства на гражданское и арбитражное, но также о том, что и суд общей юрисдикции, и арбитражный суд, являясь самостоятельными институтами судебной системы, осуществляют свою деятельность в рамках гражданского судопроизводства.
Наличие арбитражных судов и судов общей юрисдикции повлекло за собой проблемы, связанные с разграничением подведомственности дел между ними. Именно поэтому одним из первых вопросов, который решает адвокат при обращении к нему клиента-предпринимателя, — это вопрос о подведомственности дела. При всей кажущейся простоте ответа иногда очень сложно не специалисту разделить очень похожие отношения. Главным критерием служит субъектный состав участников спора и характер спорного правоотношения. Многие юридические лица в целях экономии стараются обходиться без юриста и обращаются к адвокату уже в кризисной ситуации, когда очень мало времени.
К юрисдикции арбитражного суда законом отнесено разрешение экономических споров между юридическими лицами, гражданами-предпринимателями, а также споров в сфере управления, перечисленных в главе 4 АПК РФ.
Арбитражный суд также вправе рассмотреть спор с участием Российской Федерации и ее субъектов, органов государственной власти и управления, а также организаций, не являющихся юридическими лицами, если это установлено законом. Кроме того, арбитражному суду также подведомственны экономические споры с участием иностранных юридических лиц.
Поэтому в договорах очень важно определить, какой арбитражный суд будет рассматривать претензии в случае возникновения спора.
К экономическим спорам, которые рассматриваются арбитражными судами, относятся следующие споры, вытекающие из гражданских правоотношений:
— о неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств;
— о разногласиях по договору, заключение которого обязательно, или рассмотрение которых стороны решили передать в арбитражный суд;
— о расторжении договора или изменении его условий;
— о признании права собственности, истребовании имущества из чужого незаконного владения, о нарушении прав собственника или иного законного владельца, не связанном с лишением владения;
— о защите чести, достоинства и деловой репутации;
— о возмещении убытков.
Арбитражному суду подведомственны и споры, которые вытекают из административных правоотношений, совершенных юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями. Например, производство и оборот этилового спирта — ст. 6.14 Кодекса от административных правонарушениях. Какие конкретно составы Кодекса об административных правонарушениях отнесены к компетенции судей арбитражных судов перечислено в ст. 23.1 п. 3 КоАП РФ.
Немаловажную роль играет выбор подсудности. В соответствии со ст. 36 АПК РФ истец может выбрать, в каком суде рассматривать дело. Можно договориться о подсудности (ст. 37 АПК РФ). Это также допускается законом.
Адвокату необходимо изучить материалы дела и выработать правовую позицию. Необходимо помнить, что арбитражное судопроизводство опирается в основном на письменные доказательства. Поэтому с клиентом необходимо составить перечень документов, которые будут переданы в арбитражный суд как доказательства.
Особо необходимо продумать полномочия адвоката.
Полномочия адвоката на ведение дела оформляются ордером юридической консультации или доверенностью. Адвокат как представитель по ордеру имеет право на совершение от имени клиента всех процессуальных действий, кроме подписания искового заявления, передачи дела в третейский суд, полного или частичного отказа исковых требований и признания иска, заключения мирового соглашения, передачи полномочий другому лицу обжалования судебного акта арбитражного суда, подписания заявления о принесении протеста, требования о принудительном исполнении судебного акта, получения присужденных имущества или денег. Полномочия адвоката на их совершение должны быть специально предусмотрены в доверенности. Поэтому более правильным для адвоката будет оформление взаимоотношений с клиентом путем получения доверенности с полным объемом полномочий. Доверенность может быть от юридического лица, а можно оформить ее нотариально.
Участие адвоката в судебном разбирательстве в арбитражном суде
В соответствии со ст. 4 АПК РФ лишь заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав. Иногда это право принадлежит государственным органам и на это обратил особое внимание Пленум Высшего Арбитражного суда РФ «О применении Арбитражного Процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в суде первой инстанции». Поэтому сначала необходимо определить, есть ли у клиента то право, о котором он ведет речь, нарушено ли оно и в чем, чем подтвердить заинтересованность клиента в деле. Ведь право на иск — это не само нарушенное субъективное право, а возможность получения судебной защиты в определенной процессуальной форме и порядке. Прежде чем подавать исковое заявление, необходимо проверить соблюдение ст. 148 АПК РФ, которая выдвигает требования досудебного претензионного порядка урегулирования спора в тех случаях, когда это предусмотрено. Эти требования содержатся во многих статьях Гражданского кодекса, а кроме того, по ныне действующему законодательству, претензионный порядок рассмотрения споров предусмотрен в случаях, связанных с различными видами перевозок, см.: п. 3 ст. 123 Воздушного кодекса РФ; ст. 135 Транспортного устава железных дорог РФ; ст. 158 Устава автомобильного транспорта РФ; п. 226 Устава внутреннего водного транспорта СССР; ст. 403 Кодекса торгового мореплавания РФ.
Таким образом, в тех случаях, когда закон предусматривает претензионный порядок, адвокату необходимо истребовать у клиента копию претензии, если она направлялась ранее с доказательствами ее отправки и получения, или отправить претензию самому. Тогда в исковом заявлении должны содержаться сведения о соблюдении досудебного претензионного порядка урегулирования спора с ответчиком и результаты, полученные в ходе осуществления претензионного порядка урегулирования спора. Отсутствие претензии может привести к оставлению иска без рассмотрения ст. 148 АПК РФ.
Если претензионный порядок был соблюден, необходимо определиться с предметом иска. Для этого следует обратиться к ст. 12 Гражданского кодекса РФ. В статье изложены способы защиты гражданских прав.
Задавайте вопросы нашему консультанту, он ждет вас внизу экрана и всегда онлайн специально для Вас. Не стесняемся, мы работаем совершенно бесплатно!!!
Также оказываем консультации по телефону: 8 (800) 600-76-83, звонок по России бесплатный!
— признания права;
— восстановления положения, существовавшего до нарушения права, и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения;
— признания оспоримой сделки недействительной и применения последствий ее недействительности, применения последствий недействительности ничтожной сделки;
— признания недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления;
— самозащиты права;
— присуждения к исполнению обязанности в натуре;
— возмещения убытков;
— взыскания неустойки;
— компенсации морального вреда;
— прекращения или изменения правоотношения;
— неприменения судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону;
— и иными способами, предусмотренными законом.
Адвокату необходимо посоветовать клиенту, какой из этих способов необходимо избрать для дела, с которым он обратился.
Одновременно с этим должна идти работа над формулировкой оснований исковых требований. Под основаниями понимаются факты, которые обосновывают требование истца к ответчику. В основании иска следует различать две составляющих — юридическую и фактическую. В исковом заявлении необходимо дать правовое основание своего требования, то есть сослаться на конкретную статью Гражданского кодекса и изложить фактические обстоятельства, которые доказывают ваши требования.
В процессе изучения материалов дела и подготовки иска у адвоката начинает формироваться позиция, выработка которой является основой для всех последующих решений.
Позиция по делу — это выработанное адвокатом главное направление достижения поставленной цели, включающее в себя определение субъектного состава лиц, участвующих в деле, формулирование предмета и оснований иска, пределов доказывания, то есть фактическое и юридическое обоснование того, что и как нужно защищать.
Адвокат при выработке позиции по делу должен руководствоваться только интересами своего доверителя.
Это означает, что надо придерживаться не буквы закона, т. к. он может быть не совершенным, а необходимо найти выход из критической ситуации. Причем законный.
Если в деле несколько ответчиков, то исковые требования должны быть к каждому из них.
Важную задачу составляет реальность исковых требований. Необходимо четко уяснить, что реально может быть исполнено, а что нет.
При формулировании исковых требований адвокату необходимо установить, кто будет ответчиком, кто третьим лицом, и на чьей стороне, не будут ли затронуты судебным решением еще чьи-либо интересы. Тогда и это лицо должно быть привлечено к участию в процессе уже в суде первой инстанции, чтобы у вышестоящих судов не было основания для отмены судебного решения по этому основанию. Необходимо иметь в виду, что в том случае, если в деле в качестве третьего лица привлекается физическое лицо-гражданин, то дело не подсудно арбитражному суду, а подлежит рассмотрению в суде общей юрисдикции.
Отметим некоторые аспекты, на которые должно быть обращено особое внимание адвоката при составлении искового заявления.
Во-первых, это адрес ответчика.
Практика свидетельствует, что многие предприятия не находятся по заявленным адресам и почтовые отправления возвращаются с уведомлением об отсутствии указанного лица, а это влечет затягивание процесса или может явиться предпосылкой к процессуальной ошибке. Арбитражно-процессуальное законодательство не позволяет рассматривать дела при ненадлежащем уведомлении участвующих в деле лиц.
Поэтому до отправки искового заявления необходимо точно установить, где находится ответчик, его адрес.
Во-вторых, проверить полномочия лица, подписавшего иск.
В-третьих, оплатить госпошлину. Если клиент не имеет возможности оплатить пошлину, то можно ходатайствовать перед арбитражным судом об отсрочке, рассрочке или уменьшении ее размера. Отсрочка или рассрочка уплаты государственной пошлины, уменьшение ее размера производятся по письменному ходатайству заинтересованной стороны.
В ходатайстве должны быть приведены соответствующие обоснования с приложением документов, свидетельствующих о том, что имущественное положение заинтересованной стороны не позволяет ей уплатить государственную пошлину в установленном размере при подаче искового заявления.
К документам, устанавливающим имущественное положение заинтересованной стороны, относятся:
— подтвержденный налоговым органом перечень расчетных и иных счетов;
— наименования и адреса банков и других кредитных учреждений, в которых эти счета открыты, включая счета филиалов и представительств юридического лица;
— подтвержденные банком данные об отсутствии на соответствующем счете или счетах, если их несколько, денежных средств в размере, необходимом для уплаты государственной пошлины, а также об общей сумме задолженности владельца счета по исполнительным листам и платежным документам.
Ходатайство об отсрочке или рассрочке уплаты государственной пошлины, уменьшении ее размера может быть удовлетворено арбитражным судом только в тех случаях, когда представленные документы свидетельствуют об отсутствии на банковских счетах денежных средств в размере, необходимом для уплаты государственной пошлины. При отсутствии таких документов в удовлетворении ходатайства должно быть отказано.
Необходимо продумать вопрос и о мерах по обеспечению иска, написав об этом соответствующее заявление. Такое заявление должно быть обоснованным и излагаться с учетом конкретных обстоятельств дела тогда, когда в этом есть необходимость. В заявлении адвокат должен в убедительной форме доказать, что непринятие подобных мер сделает невозможным реализацию материально-правовых требований к ответчику.
При этом необходимо помнить, что в случае проигрыша дела меры по обеспечению иска могут быть поводом к предъявлению иска. Например, о понесенных убытках или упущенной выгоде.
Перед процессом необходимо ознакомиться с материалами дела, находящегося в арбитражном суде, и лучше это сделать как можно заранее, так как возможно там будут находиться документы, с которыми необходимо поработать до начала судебных заседаний.
На исковое заявление необходимо написать отзыв, так как это позволит судье лучше ориентироваться в избранных сторонами позициях.
Очень важным в процедуре арбитражного разбирательства является процесс доказывания.
Как известно, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основании своих требований и возражений (ст. 53 АПК РФ). Доказывание в арбитражном процессе строится на основополагающих принципах доказывания вообще.
Лица, участвующие в деле, должны самостоятельно получать необходимые доказательства от лиц, у которых они находятся, и представлять их в арбитражный суд.
Если лицо, участвующее в деле, не имеет возможности самостоятельно получить необходимое доказательство, оно вправе обратиться в арбитражный суд с ходатайством об истребовании Доказательства. В ходатайстве должно быть подробно указано, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, могут быть установлены этим доказательством, обозначено само это доказательство и указано место его нахождения. Суд при необходимости выдает лицу, участвующему в деле, запрос для получения доказательства. Лицо, у которого находится истребуемое судом доказательство, направляет его непосредственно в суд или выдает на руки лицу, имеющему запрос, для передачи в суд.
Процесс доказывания в арбитражном суде должен вестись адвокатом целенаправленно в соответствии с предметом и пределами доказывания по делу. Очень важно правильно определить предмет доказывания, то есть установить, что нужно доказывать. Предмет доказывания — это совокупность фактических обстоятельств дела, которые при их доказывании необходимы и достаточны для его разрешения в интересах клиента.
Далее необходимо помнить, что АПК РФ не дает адвокату таких полномочий, как УПК РФ, т. к. был принят ранее, а в нашей стране каждый год играет огромную роль в деле развития демократии и построении правового государства.
Поэтому в арбитражном процессе можно воспользоваться для сбора доказательств помощью нотариуса.
Глава XX Основ законодательства РФ о нотариате предусматривает действия нотариуса по обеспечению доказательств. В частности, в порядке их обеспечения еще до возбуждения производства по делу в каком-либо суде нотариус имеет право допрашивать свидетелей, производить осмотр письменных и вещественных доказательств и назначать экспертизу. Это означает, что адвокат еще до направления искового заявления в суд может получить посредством нотариальных действий необходимые ему доказательства для использования в арбитражном суде.
Необходимо помнить, что ст. 58 АПК РФ предусматривает возможность освобождения от доказывания некоторых обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения спора, но не нуждающихся в доказывании.
— обстоятельства, установленные вступившим в законную силу решением арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении судом дела, в котором участвуют те же лица;
— вступившее в законную силу решение суда общей юрисдикции по гражданскому делу обязательно для арбитражного суда, рассматривающего другое дело, по вопросам об обстоятельствах, установленных решением суда общей юрисдикции и имеющих отношение к лицам, участвующим в деле;
— вступивший в законную силу приговор суда по уголовному делу обязателен для арбитражного суда по вопросам о том, имели ли место определенные действия и кем они совершены.
В ходе судебного заседания участвующий в процессе адвокат должен вести доказывание и содействовать правильной оценке судом доказательств с учетом интересов клиента, оперируя как представляемыми суду доказательствами, так и доводами, аргументами, основанными на материалах дела. Оценка доказательств — это мыслительная деятельность. Внутреннее убеждение судей формируется с момента их ознакомления с поступившими в суд материалами до принятия решения после окончания разбирательства дела. Аргументированное, логичное, хорошо продуманное письменное мнение адвоката по поводу оценки доказательств может существенно повлиять на выводы суда.
Необходимо опровергать мнение другой стороны по поводу доказанности или недоказанности существенных для дела обстоятельств, анализируя совокупность доказательств или отдельные доказательства, подтверждающие его позицию, и подвергая сомнению доказательства, на которые ссылается другая сторона. То, что не доказано несомненно, не может приниматься судом как доказанное.
При доказывании в арбитражном суде могут использоваться только те источники доказательств, которые предусмотрены АПК. Это письменные доказательства, вещественные доказательства, заключения экспертов, показания свидетелей, объяснения лиц, участвующих в деле.
Самое широкое распространение в арбитражном суде имеют письменные доказательства.
Письменные доказательства — это документы и материалы, содержащие сведения об обстоятельствах, имеющих значение для дела. Это акты, договоры, справки, деловая корреспонденция, иные документы и материалы, в том числе полученные посредством факсимильной, электронной или иной связи либо иным способом, позволяющим установить достоверность документа. Письменные доказательства представляются в подлиннике или в форме надлежаще заверенной копии. Если к делу имеет отношение лишь часть документа, представляется заверенная выписка из него. Подлинные документы представляются в случаях, когда согласно законам или иным нормативным правовым актам обстоятельства дела подлежат подтверждению только такими документами, а также в других необходимых случаях по требованию суда.
Вещественные доказательства — это предметы, которые своим внешним видом, внутренними свойствами, местом их нахождения или иными признаками, могут служить средством установления обстоятельств, имеющих значение для дела.
Для арбитражного судопроизводства такой вид доказательств не характерен и встречается достаточно редко.
В случае необходимости может быть судом по ходатайству стороны и за ее счет назначена экспертиза.
Адвокату необходимо сформулировать и представить арбитражному суду вопросы, которые должны быть разъяснены при проведении экспертизы, и предложения по кандидатурам экспертов. Окончательно содержание вопросов, по которым требуется получить заключение экспертов, устанавливается судом.
Показания свидетелей и их допросы арбитражным судом — явление очень редкое в практике арбитражного суда, как, впрочем, и объяснения граждан.
Рассмотрев все материалы дела, суд I инстанции принимает решения. Если оно не устроило вашего клиента, то его можно обжаловать в апелляционной инстанции, в кассационной инстанции в порядке надзора и по вновь открывшимся обстоятельствам. Путь этот может оказаться очень длинным и ваш клиент об этом должен знать.
Действия адвоката в апелляционной, кассационной и надзорной инстанциях арбитражных судов
В апелляционном порядке обжалуются решения суда I инстанции, а также некоторые определения, прямо указанные в АПК РФ. Обжалуются следующие определения: определение судьи об отказе в принятии искового заявления, определение о возвращении искового заявления, определение об отказе в удовлетворении ходатайства об обеспечении доказательств, определение об обеспечении иска или об отказе в его обеспечении, определение о приостановлении или прекращении производства по делу, частное определение и некоторые другие. Кроме того, по закону «О несостоятельности (банкротстве) могут быть обжалованы определения о назначении и об освобождении внешнего управляющего, об отказе в утверждении мирового соглашения и др.
В апелляционной инстанции дело рассматривается повторно по жалобе лица, участвующего в деле по существу по тем же правилам, что и суд I инстанции. Суд апелляционной инстанции вправе сам установить как материально-правовые, так и процессуальные факты, и на их основании разрешить дело по существу.
Несмотря на это, различия все же имеются.
В апелляции не применяются правила о соединении и разъединении нескольких исковых требований, о принятии искового заявления и об отказе в его принятии, о возвращении искового заявления, о предъявлении встречного иска. Существенно по сравнению с I инстанцией ограничены права лиц на представление доказательств. В апелляционной инстанции дополнительные доказательства принимаются судом только тогда, если заявитель обосновал невозможность их представления в суд I инстанции по объективным причинам, либо ему было необоснованно отказано судом в их приобщении. Ограничены и права лиц, участвующих в деле, на истребование доказательств, если такие ходатайства не были заявлены в суде I инстанции. Дополнительные доказательства могут быть не приняты судом апелляционной инстанции, если будет установлено, что адвокат в суде I инстанции вел себя недобросовестно и не представил эти доказательства с целью затянуть процесс.
В кассационной инстанции по жалобам лиц, участвующих в деле, проверяется соблюдение норм материального и процессуального права судом I и апелляционной инстанции тогда, когда решение арбитражного суда и постановление апелляционной инстанции вступили в законную силу. Суть рассмотрения дела в кассации — проверка законности этих актов именно с точки зрения правильного применения норм материального и процессуального права. Адвокат, формулируя кассационную жалобу, должен указывать на эти нарушения со ссылками на конкретные нормы закона, которые, по его мнению, нарушены.
Для этого в процессе как в суде I инстанции, так и в апелляционной, адвокату необходимо строго следить за правилами и процедурами, а затем все это проанализировать и грамотно изложить.
Кассационная жалоба, как и апелляционная, может подаваться как на решение в целом, так и на отдельные его положения в частности, на мотивировку принятого решения. В соответствии со ст. 288 АПК РФ кассационная инстанция вправе отменять принятые решение или постановление, если они недостаточно обоснованы.
Производство в порядке надзора с целью проверки и обоснованности решения арбитражного суда (апелляционного), вступившего в законную силу, может начаться только после принесения протеста должностным лицом высших органов суда или прокуратуры РФ, указанных в ст. 292 АПК РФ.
Адвокат, представляющий заинтересованную сторону, может в своем заявлении лишь просить этих лиц о принесении протеста.
В своем заявлении адвокат должен ссылаться на существенные нарушения закона или на вновь открывшиеся обстоятельства, перечень которых изложен в ст. 311 АПК РФ. Перечень этот окончательный и расширительному толкованию не подлежит.
Статью подготовил ведущий корпоративный юрист Шаталов Станислав Карлович. 
