Правовые основы деятельности адвоката в уголовном процессе, их значение и развитие
Конституция РФ гарантирует каждому право на защиту. Ст. 45 п. 1 гласит «Государственная защита прав и свобод человека и гражданина в Российской Федерации гарантируется». А в ст. 48 ч. 2 записано: «Каждый задержанный, заключенный под стражу, обвиняемый в совершении преступления имеет право пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента соответственно задержания, заключения под стражу или предъявления обвинения».
Право на защиту — это реальная возможность получения квалифицированной юридической помощи. Защитник должен следить за правильным соблюдением всех процессуальных правил, что позволяет уже с момента задержания следить за соблюдением прав подзащитного и не допускать в отношении него нарушений закона.
С момента образования суверенного Российского государства соблюдение права на защиту прошло эволюционный путь, т. к. у обвиняемого защитник появлялся на момент окончания предварительного следствия. Были внесены изменения в УПК, которые допустили защитника с момента предъявления обвинения или объявления протокола о задержании в порядке ст. 122 УПК (т. е. как подозреваемого), что указывало на стремление государства следовать курсом на построение демократического общества, где защита прав человека гарантирована законом, т. к. пока задержанный остается без защиты это приводит к многочисленным нарушениям (недозволенные методы допроса, очные ставки и другие процессуальные действия с нарушением закона и т. д.).
Подобные действия стали социально опасны к началу 90-х гг. XX в., т. к. вели к многочисленным нарушениям конституционных прав и свобод граждан и могли привести к социальному взрыву. Чтобы этого не произошло, и было внесено изменение в УПК. Это в целом соответствовало международной практике. Право на защиту содержится во многих международных правовых актах и активно применяется. Какие это акты?
Всеобщая декларация прав человека, принятая Генеральной ассамблеей ООН Пакт о правах человека, принятый Генеральной ассамблеей ООН. Эти положения также были закреплены в Декларации прав и свобод человека и гражданина принятой в Российской Федерации.
В соответствии со всеми этими актами обусловлено участие адвоката в качестве защитника обвиняемого, подозреваемого, подсудимого. Это участие является одним из конституционных принципов и необходимым фактором справедливого и законного рассмотрения уголовного дела. Права, которыми наделяется адвокат для выполнения своих обязанностей, входят в качестве составной части в содержание права на защиту. Их нарушение считается грубым нарушением права на защиту и всегда ведет к отмене судебного решения. Это разъяснил судам Пленум Верховного Суда РФ в п. 17 постановления № 8 «О некоторых вопросах применения судами Конституции Российской Федерации при осуществлении правосудия». «В соответствии с ч. 2 ст. 48 Конституции РФ и на основании ст. 47 УПК РСФСР каждый задержанный, заключенный под стражу, имеет право пользоваться помощью адвоката с момента объявления ему протокола задержания или постановления о применении меры пресечения в виде заключения под стражу, а каждый обвиняемый — с момента предъявления обвинения. При нарушении этого конституционного права все показания задержанного, заключенного под стражу, обвиняемого и результаты следственных действий, проводимых с его участием, должны рассматриваться судом как доказательства, полученные с нарушением закона». Далее в развитие этого положения высказался Конституционный суд РФ в постановлении.
В нем было сказано, что защитник-адвокат должен быть представлен задержанному с момента фактического задержания и доставлен в милицию или другой правоохранительный орган. В этом случае напрямую до принятия нового УПК стала действовать ст. 48 ч. 2 Конституции РФ. В новом УПК РФ в ст. 49 прямо говорится, что защитник, которым является адвокат, допускается к участию в деле, в том числе с момента фактического задержания лица, т. е. немедленно.
Особо следует отметить правовое обеспечение принципа презумпции невиновности.
В ч. 1 ст. 49 Конституции РФ записано: «Каждый обвиняемый в совершении преступления считается невиновным, пока виновность не будет доказана в предусмотренном федеральном законом порядке и установлена вступившим в законную силу приговором суда». Презумпция невиновности выражает собой не личное мнение того или иного лица, ведущего производство по делу, а объективное правовое положение.
Как следует из той же ст. 49 ч. 2: «Обвиняемый не обязан доказывать свою невиновность».
Презумпция невиновности служит не только гарантией от необоснованного обвинения и осуждения. Ее требования о несомненной доказанности обвинения и истолковании неустранимых сомнений в пользу обвиняемого нацеливают органы государства на объективное, беспристрастное установление обстоятельства дела, без чего невозможно обоснованное и справедливое решение дела судом.
Отклонение в сторону от принципа презумпции невиновности ведет к нарушению законности в правосудии и ущемлению прав и законных интересов граждан. Принцип презумпции невиновности является основополагающим для всякого цивилизованного государства, он записан во всех международных пактах о правах и свободах человека.
В УПК РФ принципу презумпции невиновности посвящена ст. 14, которая гласит:
1. Обвиняемый считается невиновным, пока его виновность в совершении преступления не будет доказана в предусмотренном УПК РФ порядке и установлена вступившим в законную силу приговором суда.
2 Подозреваемый или обвиняемый не обязан доказывать свою невиновность. Бремя доказывания обвинения и опровержения доводов, приводимых в защиту подозреваемого или обвиняемого, лежит на стороне обвинения.
3. Все сомнения в виновности обвиняемого, которые не могут быть устранены в порядке, установленном УПК РФ, толкуются в пользу обвиняемого.
4. Обвинительный приговор не может быть основан на предположениях.
Все эти положения также соответствуют международному праву и общепризнаны мировым сообществом.
В УПК РФ закреплен ряд правовых принципов, которые воспроизводят и развивают конституционные права и свободы граждан: уважение чести и достоинства личности (ст. 9 УПК РФ), неприкосновенность личности (ст. 10 УПК РФ), охрана прав и свобод человека-гражданина в уголовном судопроизводстве (ст. 11 УПК РФ), неприкосновенность жилища (ст. 12 УПК РФ), тайна переписки (ст. 13 УПК РФ), обеспечение права на защиту (ст. 144 УПК РФ). Таким образом, правовая база для деятельности адвоката в уголовном судопроизводстве основана на международном праве, Конституции РФ и развитом текущем законодательстве, что позволит эффективно осуществлять защиту прав и свобод граждан и в конечном итоге способствовать правосудию — справедливо разрешать уголовные дела.
Участие адвоката на стадии предварительного следствия
Задавайте вопросы нашему консультанту, он ждет вас внизу экрана и всегда онлайн специально для Вас. Не стесняемся, мы работаем совершенно бесплатно!!!
Также оказываем консультации по телефону: 8 (800) 600-76-83, звонок по России бесплатный!
На стадии предварительного следствия деятельность адвоката в качестве защитника должна быть направлена на оказание правовой помощи обвиняемому или подозреваемому, охрану его прав и законных интересов.
С момента допуска к участию в деле защитник вправе:
1) иметь с подозреваемым, обвиняемым свидания в соответствии с пунктом 3 части четвертой статьи 46 и пунктом 9 части четвертой статьи 47 УПК РФ;
2) собирать и представлять доказательства, необходимые для оказания юридической помощи, в порядке, установленном частью третьей статьи 86 УПК РФ;
3) привлекать специалиста в соответствии со статьей 58 УПК РФ;
4) присутствовать при предъявлении обвинения;
5) участвовать в допросе подозреваемого, обвиняемого, а также в иных следственных действиях, производимых с участием подозреваемого, обвиняемого либо по его ходатайству или ходатайству самого защитника в порядке, установленном УПК РФ;
6) знакомиться с протоколом задержания, постановлением о применении меры пресечения, протоколами следственных действий, произведенных с участием подозреваемого, обвиняемого, иными документами, которые предъявлялись либо должны были предъявляться подозреваемому, обвиняемому;
7) знакомиться по окончании предварительного расследования со всеми материалами уголовного дела, выписывать из уголовного дела любые сведения в любом объеме, снимать за свой счет копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств;
8) заявлять ходатайства и отводы;
9) участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй и надзорной инстанций, а также в рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговора;
10) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора, суда и участвовать в их рассмотрении судом;
11) использовать иные не запрещенные средства и способы защиты, установленные УПК РФ.
Рассмотрим эти пункты более подробно:
1. Свидания с задержанным составят довольно специфическое средство защиты. Ст. 47 УПК РФ впервые провозгласила о том, что защитник не только официально имеет право встречаться со своим подзащитным наедине и любое время, но и делать это до первого допроса. Это позволяет выработать единую позицию и подготовиться к 1-му допросу. Первый допрос — очень важная стадия следствия и от того, какая будет позиция обвиняемого и его защитника, зависит и дальнейшее расследование по делу. Конфиденциальность беседы подразумевает запрет на проведение оперативно-розыскных мероприятий технического и иного характера в целях получения информации о содержании беседы.
Свидания с подзащитным обвиняемым или подозреваемым производятся в порядке, установленном Федеральным законом «О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений». На основании этого закона свидание предоставляется адвокату по предъявлению ордера юридической консультации, подтверждающего полномочия адвоката в качестве защитника. Однако в настоящее время для получения свидания с подзащитным необходимо получить письменное разрешение следователя, в производстве которого находится дело. Поэтому адвокат вынужден, получив ордер юридической консультации, обращаться к следователю с ходатайством о предоставлении ему свиданий с подзащитным. Данное положение является атавизмом прошлого, когда следователь решал, предоставлять свидания или нет. Сейчас это должно носить уведомительный характер, а следователь должен давать не разрешение, а подтверждение полномочий именно этого адвоката быть защитником и о наличии ордера в деле.
Цели свидания различны и зависят от обстоятельств дела, этапа следствия и др.
При первой встрече необходимо установить психологический контакт. Если вас пригласил не сам подзащитный, а его родственники, то желательно заручиться письмом их к нему с мотивацией выбора вас в качестве защитника.
Далее необходимо обсудить позицию по делу, средства защиты, имеющиеся доказательства и какие можно собрать как следственным путем, так и адвокату самостоятельно в соответствии со ст. 86 УПК РФ.
2. В вопросе о сборе доказательств необходимо помнить, что доказательство вины вашего подзащитного — это целиком и полностью задача следствия. Задача адвоката состоит в том, чтобы требовать от следствия сбора доказательств и в невиновности его подзащитного. А сбор доказательств следует вести с целью доказывания отсутствия доказательств вины, имеющихся у следствия, т. е. предметом доказывания являются лишь те обстоятельства, которые опровергают предъявленное обвинение. И, если раньше доказательства, собранные адвокатом, становились таковыми, если следователь их процессуально закрепит, то в настоящее время этого не требуется.
3. Вопрос о привлечении любого специалиста может решаться в настоящее время адвокатом самостоятельно и не зависит от желания следователя. Специалист — лицо, обладающее специальными знаниями, привлекаемое для содействия в обнаружении, закрепленным к изъятию предметов и документов, применения технических средств в исследовании материалов уголовного дела и т. п.
Исследование, проведенное специалистом, не является доказательством, но может быть полезно при выдвижении версий, назначении судебной экспертизы, определении круга вопросов, которые необходимо задать эксперту и т. п.
4. При предъявлении обвинения присутствующий адвокат обязан ознакомиться с постановлением о привлечении в качестве обвиняемого, уяснить его сущность, оценить мотивировочную часть. После объявления постановления адвокат должен потребовать свидания наедине со своим подзащитным, т. к. его душевное состояние может помешать адекватно оценить обстановку и принять верное решение. Сделать это необходимо до допроса.
Необходимо помочь ему успокоиться, т. к. первые показания нередко носят определяющий характер для построения защиты. Если следователь возражает против такого свидания, это является нарушением закона, о чем необходимо сделать заявление, а от допроса отказаться.
5. Задача, стоящая перед адвокатом при участии в допросе подозреваемого или обвиняемого, состоит в том, чтобы обеспечить проведение допроса в соответствии с законом, не допустить применения грубости, угроз, физического или психического насилия, способствовать выявлению фактов, оправдывающих подзащитного или смягчающих его вину.
Время и место допроса сообщается защитнику следователем заранее, любым способом (по телефаксу, письменно и т. п.).
В ходе допроса адвокат, защищая клиента, вправе прервать допрос и попросить свидания наедине с подзащитным.
При подписании протокола защитник вправе делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей показаний.
Присутствие при проведении следственных действий — право адвоката-защитника, но не обязанность.
Поэтому, если проведение следственных действий без защитника нежелательно, то адвокату при вступлении в дело рекомендуется заявить следователю ходатайство, в котором указать, чтобы следователь с настоящего момента никаких следственных и процессуальных действий без участия защитника с обвиняемым (подозреваемым) не проводил и заблаговременно извещал адвоката о дате и месте их проведения.
Решение об участии в производстве следственных действий, производимых с участием его клиента, адвокат принимает самостоятельно с учетом своих возможностей. Круг таких следственных действий желательно обсудить совместно с подзащитным еще при вступлении адвоката в дело.
При проведении следственных действий ведется протокол, который по окончанию подписывается всеми участниками.
В этом протоколе можно записать замечания на проведение следственных действий, если они есть, чтобы впоследствии можно было оспорить следственные действия, если они выполнены с нарушением закона.
6. Положения этого пункта касаются адвоката в случае, если он вступил в дело не с момента его возражения или задержания подзащитного, а позже, и с его подзащитным проводились следственные действия. Адвокату как защитнику необходимо с этими документами внимательно ознакомиться, чтобы составить свое мнение о деле, а затем изложить его подзащитному с целью выработки единой позиции по делу.
7. Ознакомление с материалами дела — очень важная стадия следствия для адвоката. На этой стадии он полностью имеет возможность изучить все собранные в деле доказательства в отношении его подзащитного и на основании этой оценки уточнить позицию защиты. Ознакомление с материалами уголовного дела позволяет проверить всесторонность, полноту и объективность следствия. При этом необходимо помнить, что уголовное дело должно быть подписано и пронумеровано обязательно ручкой, все поименованные в нем документы были приобщены к делу, а не приложены отдельно. Подписать график ознакомления с уголовным делом — право адвоката, а не обязанность, т. к. этот график — рабочий документ следователя и не имеет для защиты никакого значения.
8. Заявление ходатайств и отводов — важная составляющая деятельности адвоката как защитника на стадии предварительного следствия. Ходатайство — это официальная просьба адвоката о выполнении каких-либо действий или принятии решения. Адвокат вправе заявлять ходатайства по всем вопросам, имеющим значение для защиты своего клиента. При этом необходимо реально оценить значение ходатайства и его обоснованность. Защитник должен понимать, что, если он выявил нарушение или считает необходимым что-то сделать, он обязан заявить об этом ходатайство. Защитник самостоятелен в выборе момента и характера заявления ходатайства, но желательно их заранее обозреть с клиентом. Ходатайство может быть в устной и письменной форме.
Устные ходатайства записываются следователем в протокол следственных действий, а письменные приобщаются к делу.
Следователь обязан рассмотреть ходатайство и дать ответ. В случае отказа он обязан мотивировать его.
9. Вопрос об участии в судебном разбирательстве будет рассмотрен отдельно.
10. Жалобы на действия следователя — одна из форм понуждения должностных лиц осуществлять следствие качественно быстро и в установленные сроки.
11. Что касается иных, не запрещенных методов, то это обращение к общественному мнению через средства массовой информации, приглашение частного детектива или методы, но с учетом части 2 ст. 53 УПК РФ, которая гласит, что защитник не вправе разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с осуществлением защиты, если он был об этом заранее предупрежден. За разглашение данных предварительного расследования защитник несет ответственность в соответствии с законом.
При этом адвокат должен помнить, что ст. 161 обязует не разглашать данные предварительного следствия, прежде всего следователя. Во второй части этой статьи следователю дается право предупреждения участников уголовного судопроизводства о недопустимости разглашения сведений. Но нигде не написано, что защитник обязан ее давать, и в этом вопросе точка еще не поставлена.
Участие адвоката в суде первой инстанции
Защита в судебном заседании — процесс ответственный, зависит от многих обстоятельств и в решении судьбы подзащитного — решающий. Виновность — мера ответственности, если виновен, а невиновность окончательно устанавливает именно суд.
Подготовка защитника к судебным слушаниям — процесс творческий и зависит от многих обстоятельств:
Во-первых, от того, осуществлял ли адвокат защиту на предварительном следствии или выступил в деле непосредственно в суде.
Во-вторых, вел ли адвокат собственное расследование и собирал какие-нибудь доказательства самостоятельно или нет.
В-третьих, от степени сложности самого дела, личности адвоката, его подзащитного и других участников процесса.
Что должен делать адвокат на стадии подготовки к процессу с учетом обозначенных обстоятельств:
1. Тщательно изучить материалы дела.
2. Сформировать позицию по делу.
3. Подготовить письменные ходатайства.
4. Изучение и сопоставление с материалами дела собранных им лично доказательств, особенно тех, которые собраны после окончания предварительного следствия. Подготовка, если возможно, альтернативных заключений специалистов. Выработка тактики ведения защиты в судебном заседании.
Рассмотрим эти позиции более углубленно:
1. Тщательное изучение материалов дела необходимо начать с изучения обвинительного заключения. В этом процессуальном документе формулируется окончательное, полное обвинение подзащитного, а самое главное в нем то, что указывается, на чем построено это обвинение и какие доказательства следователь приводит в его обоснование.
Обвинительное заключение — это схема, которую построил следователь, и с этим построением адвокату будет необходимо бороться в судебном заседании. Изучив обвинительное заключение, далее необходимо внимательно изучить все материалы дела, а также осмыслить их. Почему свидетель дал именно такие показания, почему они так записаны, стиль показаний и другие, на первый взгляд, мелочи. Но в судьбе человека нет мелочей.
В деле документы группируются по мере их поступления. Поэтому один свидетель может допрашиваться несколько раз, но протоколы его допросов могут оказаться в разных томах дела. Поэтому адвокату необходимо определить порядок ознакомления с делом. Можно читать все подряд, можно сначала знакомиться с документами, на которые идет ссылка в обвинительном заключении, а можно сначала изучить показания потерпевшего, затем обвиняемого, далее свидетелей и остальные документы. При любом варианте изучить необходимо все. И чтобы облегчить себе задачу при оценке и проверке фактов, изложенных в деле, адвокату целесообразно объединить эти протоколы по процессуальным фигурам, то есть на каждое лицо как бы завести карточку, в которой отражать листы дела, номера томов, в которых содержатся показания этих лиц, дату их получения, в процессе какого следственного действия кто их получил и содержание этих показаний, и сразу помечать, что необходимо сделать самому.
Если дело многоэпизодное, имеется много обвиняемых, или один обвиняемый обвиняется в совершении нескольких преступлений, целесообразно завести на каждый эпизод обвинения отдельную папку, в которой будут сосредоточиваться доказательства, подтверждающие либо опровергающие обвинение.
При чтении материалов дела адвокат прежде всего обращает внимание на соблюдение требований закона при производстве расследования. Особо следует обратить внимание на выполнение норм УПК, т. к. нередки случаи их игнорирования (составление протоколов задним числом, составление протокола лицом, не имеющим на это права, и этим особенно «грешат» работник оперативных служб и т. п.). А нарушение процессуальных норм ведет к незаконности получения доказательств и, как следствие, исключение их из дела, что адвокату необходимо использовать при построении защит на суде.
Изучая уголовное дело, адвокату следует обратить особое внимание на соблюдение прав подзащитного в ходе предварительного следствия, и особенно, обеспечивалось ли его право на защиту, т. к. нарушение права на защиту признается грубым нарушением закона и ведет к безусловной отмене приговора.
Важной частью изучения материалов дела является работа с собранными следствием доказательствами. Доказательствами по уголовному делу являются любые сведения, на основе которых устанавливаются наличие или отсутствие обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела. Чтобы те или иные сведения могли быть признаны доказательствами по уголовному делу, они должны отвечать требованиям допустимости и относимости.
Допустимость доказательств характеризуется следующими признаками:
1) они должны быть получены из предусмотренных законом источников (ч. 2 ст. 74);
2) должны быть соблюдены общие правила собирания и, в частности, фиксации сведений, а также правила проведения конкретных следственных действий (процессуальный порядок и условия допроса свидетеля; производства обыска и т. д.);
3) полученные сведения должны быть достоверными (известен источник их происхождения и они могут быть проверены, в том числе и судом);
4) результаты оперативно-розыскной деятельности могут являться доказательством только после их проверки процессуальным путем;
5) сведения, содержащиеся в заявлениях, жалобах, ходатайствах обвиняемого, подозреваемого, потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика и т. д. могут приобрести статус доказательства только после их проверки и подтверждения в предусмотренных законом источниках;
6) не могут признаваться доказательствами сведения, полученные в результате действий не уполномоченных на то лиц (например, сведения, содержащиеся в показаниях свидетеля, допрос которого произведен оперативным работником без поручения следователя).
Недопустимы доказательства, хотя и полученные из надлежащих источников, но вне рамок определенной стадии уголовного процесса (например, осмотр места происшествия следователем, изъятие предметов до возбуждения уголовного дела).
Под относимостью доказательств понимается, что их содержание способствует установлению обстоятельств, перечисленных в ст. 73 УПК РФ, т. е. подлежит доказать следующие обстоятельства:
1) событие преступления (время, место, способ и другие обстоятельства совершения преступления);
2) виновность лица в совершении преступления, форма его вины и мотивы;
4) характер и размер вреда, причиненного преступлением;
5) обстоятельства, исключающие преступность и наказуемость деяния:
6) обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание;
7) обстоятельства, которые могут повлечь за собой освобождение от уголовной ответственности и наказания.
В зависимости от способа формирования, доказательства делятся на личные (идеальные) и вещественные (материальные). Личные доказательства содержатся в показаниях свидетеля, потерпевшего, обвиняемого, подозреваемого и т. д. Вещественные доказательства отображаются на материальных объектах (следы, изъятые с места происшествия, орудия преступления, документы с признаками подчистки).
Доказательства также делятся на прямые и косвенные. Содержание прямых доказательств полностью совпадает с содержанием элементов предмета доказывания по уголовному делу (например, показания свидетеля, бывшего очевидцем преступления).
Содержание косвенных доказательств способствует установлению обстоятельств, входящих в предмет доказывания, но является как бы его промежуточным этапом (например, наличие мотива для совершения убийства).
Доказательства могут быть первоначальными и производными. К первоначальным доказательствам относятся показания свидетеля, непосредственно наблюдавшего преступлений, признаки вещественного доказательства, изъятого с места происшествия и т. д. Производные доказательства являются своеобразным передаточным звеном от первоначальных. В связи с этим не исключена возможность потери или искажения доказательственной информации при ее переходе от одного источника к другому. Поэтому основная роль производных доказательств заключается в том, что они способны помочь в поиске и установлении первоначальных доказательств. Если по делу допрошен очевидец преступления, то все иные аналогичные показания, данные с его слов другими лицами, не имеют самостоятельного доказательственного значения.
Достоверность доказательства адвокат оценивает путем: а) изучения источника информации на предмет, можно ли ему доверять; б) анализа содержания фактических данных, сообщаемых этим источником и выявления в нем внутреннего противоречия; в) сопоставления фактических данных одного источника с фактическими данными других источников с целью выявления наличия или отсутствия противоречий; г) принятия мер по выяснению и устранению причин этих противоречий.
2. После изучения материалов дела необходимо приступить к формированию позиции по уголовному делу.
Позицию адвокат должен выработать на основе анализа, оценки и проверке имеющихся в деле доказательств, а также оценить собранные им самостоятельно в порядке ст. 86 УПК РФ доказательства и сравнить их с имеющимися в деле.
Это позволит ему установить, по какому эпизоду обвинения есть доказательства, по какому — нет, какими доказательствами обосновывается то или иное обвинение, какое из этих доказательств ложное, противоречивое, не обладает признаком допустимости.
Для предварительной разработки правовой позиции по делу защитник должен обратиться к законодательному материалу (УК, УПК), руководящим разъяснениям Пленума Верховного Суда РФ, а также к судебной практике Верховного Суда РФ.
Затем адвокату необходимо встретиться с подсудимым с целью:
1. Согласовать позицию по предъявленному обвинению, которую они будут отстаивать в судебном заседании;
2. Узнать от подзащитного, какие имеются дополнительные доказательства, которые по тем или иным причинам не оказались в деле;
3. Обсудить, какие ходатайства целесообразно подготовить и заявить в судебном заседании;
4. Предметно разъяснить подзащитному его права и обязанности в судебном заседании;
5. Наметить тактику защиты на суде, список свидетелей, которым необходимо задать вопросы, и сами вопросы.
6. Определить круг дополнительных свидетелей и тактику (вызывать их в судебное заседание или опросить самому).
Позиция защиты не должна расходиться с позицией подзащитного. Особенно необходимо разъяснить подзащитному последствия изменения показаний. Подзащитный должен знать, что отказ от дачи показаний в суде либо изменение своих показаний, данных на предварительном следствии, повлечет за собой оглашение показаний, которые он давал на предварительном следствии. При этом ему нужно будет объяснить суду причину изменений показаний. Причем суд вправе сослаться в приговоре на эти показания.
Особенно тщательно необходимо обсудить список свидетелей, причину их появления в деле и объективность показаний. Если показания свидетеля расходятся с фактическими обстоятельствами дела или противоречат позиции адвоката, необходимо добиться, чтобы этот свидетель был вызван в суд и явился для допроса. Суд вправе огласить показания свидетелей, если они отсутствуют по уважительной причине (отъезд, болезнь и т. п.).
3. В подготовительной части судебного разбирательства защитник имеет право заявлять различные ходатайства, в том числе: о вызове дополнительных свидетелей (если таковые имеются), экспертов, специалистов, об изменении меры пресечения и особенно об исключении из судебного разбирательства недопустимых доказательств. Это очень важно, т. к. наличие доказательств показывает полноту предварительного расследования. Можно заявить и другие ходатайства, помня при этом, что любое ходатайство защитника должно быть продумано. Желательно согласовать его заранее с подзащитным, чтобы оно только приносило пользу, но не могло осложнить положение вашего клиента.
4. Вопрос о порядке исследования материалов в суде также не должен остаться без внимания адвоката. Его необходимо продумать и аргументированно изложить свое мнение суду.
В ходе самого процесса адвокат, защищающий своего клиента, должен занимать активную позицию, участвовать в исследовании собранных по делу доказательств, допросах свидетелей, потерпевшего, экспертов и т. п.
Особо стоит вопрос о предъявлении суду доказательств, собранных в порядке ст. 86 УПК РФ, т. е. самостоятельно. Адвокат в этом вопросе имеет преимущество перед обвинением, т. к. ему известно все, чем располагает обвинитель, а обвинению не известно то, чем может располагать адвокат. Это может оказать существенное влияние на судебное решение.
Судебное следствие окончено и начинаются судебные прения. Впереди речь адвоката, о сущности и значении которой мы уже говорили ранее.
Работа в суде I инстанции после произнесения защитительной речи не заканчивается. Необходимо изучить протокол судебного заседателя, т. к. его ведут, к сожалению, не стенографисты, и на пленку он не записывается. Ведет его секретарь судебного заседания и не редки случаи невольного искажения мнения адвоката свидетелей и других участников процесса (не говоря о случаях, когда это делается по чьей-то воле).
Если у адвоката есть к протоколу претензии, то они оформляются в форме замечаний на протокол судебного заседания. Судья выносит мотивированное постановление об удостоверении правильности замечаний или их отклонении.
После провозглашения приговора защитник должен встретиться с подзащитным и обсудить вопрос о необходимости подачи кассационной жалобы на провозглашенный приговор, т. к. самостоятельно принять такое решение защитник не имеет права. (Исключение может быть только в случаях, если отказ от защитника не обязателен для суда.)
Если подзащитный не желает обжаловать приговор в кассационный инстанции, то работа адвоката в качестве защитника завершена. Если подзащитный выразил желание обжаловать провозглашенный приговор, то наступает следующая стадия заботы адвоката — работа в кассационной и надзорной инстанции.
Участие адвоката в кассационном и надзорном производстве
Участие адвоката в кассационном и надзорном производстве, в отличие от ранее рассмотренных стадий, не является обязательным с точки зрения закона. УПК РФ никого не обязывает это делать. Таким образом, адвокат может участвовать на этой стадии только в случае, если он имеет поручение от своего подзащитного или его законных представителей. На этой стадии участвовать может в качестве защитника тот же адвокат, что и на стадии следствия и суда, а может быть совершенно другой адвокат, которого только что пригласили.
В случае приглашения нового адвоката его задача прежде всего будет состоять в тщательном изучении всех материалов, как следственных, так и судебных заседаний. Изучение осуществляется так же, как мы уже рассматривали в порядке подготовки и судебным слушанием. Если адвокат остался прежним, то он уже знаком с материалами дела, при нем допрашивали свидетелей, потерпевших и т. п. Но необходимо все равно еще раз перечитать все дело, как бы попытаться посмотреть на него другими глазами, вновь оценить собранные по делу доказательства и понять, почему решение было не тем, которое хотелось адвокату и его клиенту. Если это понять, то можно в кассационной жалобе по-другому исполнить эти доказательства, а можно найти дополнительные, ведь адвокатское расследование не ограничено временем.
Проанализировав приговор суда, необходимо убедиться, что он законен, обоснован и мотивирован, т. е. соответствует требованиям Уголовно-процессуального кодекса и руководящим разъяснениям Пленума Верховного Суда РФ.
Выводы, изложенные в приговоре о событии преступления, о виновности или невиновности лиц в совершении преступления, об обстоятельствах дела, должны строго соответствовать содержанию протокола судебного заседания. В приговоре не может быть ничего, чтобы это не прозвучало или не исследовалось в ходе судебного следствия.
Необходимо встретиться с подзащитным и обсудить с ним линию защиты и все выявленные нарушения или их отсутствие. Иногда кассационная жалоба бывает ничем не обоснована, т. к. ее нечем обосновать, но подзащитный просто тянет время. Это вопрос морали и этики.
Кассационная жалоба пишется в произвольной форме, но она должна быть логичной, убедительной и мотивированной.
Рассмотрим примерную структуру кассационной жалобы:
1. Вводная часть.
2. Мотивировочная часть.
3. Резолютивная (просительная).
В вводной части указываются: наименование суда, куда подается жалоба, кем или от чьего имени она приносится, по какому уголовному делу и какой приговор обжалуется.
Мотивированная часть содержит краткое содержание описательной части приговора и его резолютивную часть, выявленные адвокатом нарушения, допущенные на предварительном следствии и суде, которые свидетельствуют, по мнению пишущего, о незаконности и необоснованности приговора, анализ действий органов предварительного следствия и суда, приведших к незаконному (необоснованному) приговору, обстоятельства дела и доказательства, не учтенные судом или выявленные после оглашения приговора и т. д.
В резолютивной, т. е. просительной, части излагается просьба адвоката: приговор суда I инстанции отменить, а дело производством признать или другой вариант (приговор отменить, а дело направить на дополнительное расследование или новое рассмотрение и т. д.).
Недопустимо в резолютивной части просить альтернативных решений или давать указания суду, что и как делать.
Кассационная жалоба подается через суд, постановивший приговор.
Личное участие адвоката в кассационном заседании является важной задачей. Речь там адвоката не похожа на защитительную, т. к. в кассационном заседании нужно убедительно показать, почему необходима отмена приговора или иного оспариваемого документа (протеста прокурора, жалобы потерпевшего и т. д.).
Если суд признал жалобу адвоката обоснованной, он изменяет решение на I инстанции.
Оставление судом II инстанции кассационной жалобы адвоката без удовлетворения не лишает его возможности оспаривать это решение в надзорном порядке.
Однако в порядке надзора дело может быть пересмотрено не по жалобе адвоката, а по протесту соответствующего прокурора или председателя суда, которым адвокат и направляет жалобы. Отказ этих должностных лиц принести протест не запрещает адвокату обращаться вторично к ним с той же жалобой.
Для составления мотивированной жалобы необходимо знание всех материалов дела, т. к. в ней необходимо ссылаться на нарушения уже во всех инстанциях, в том числе необходимо указать, чего не учел суд II инстанции. И главное, необходимо указывать, какой закон и в какой части нарушен.
Принимая личное участие в надзорной инстанции, адвокат может также давать устные пояснения после доклада материалов дела судьей. Если надзорная инстанция приняла решение, с которым адвокат как защитник не согласен, он может подать новую надзорную жалобу.
Особенности деятельности адвоката в суде присяжных
В соответствии со ст. 123 части 4 Конституции РФ судопроизводство с участием присяжных осуществляется в случаях, предусмотренных Федеральным законом. В соответствии со ст. 30 УПК РФ обвиняемый имеет право на рассмотрение его дела судом присяжных в случае, если он обвиняется в тяжких или особо тяжких преступлениях (т. е. в делах, где может быть назначено наказание на срок более 15 лет, пожизненное лишение свободы или смертная казнь). Ст. 47 ч. 2 Конституции РФ предоставляет это право, причем это столь важно, что той же Конституцией запрещается ограничивать эту возможность даже в условиях чрезвычайного положения (ст. 56 ч. 3 Конституции РФ).
Но, чтобы дело попало в суд присяжных на этапе окончания предварительного следствия, подсудимый должен свое желание выразить в письменной форме. Это происходит при ознакомлении с материалами уголовного дела, и следователь обязан разъяснить обвиняемому его право ходатайствовать по окончании предварительного следствия о рассмотрении его дела судом присяжных. В случае отказа от заявления ходатайства обвиняемый лишается права заявить его в дальнейшем.
Адвокат должен контролировать добровольность заявления подзащитным ходатайства. Процесс с присяжным имеет для подзащитного как положительные, так и отрицательные стороны, и перед заявлением ходатайства это необходимо обсудить с ним, чтобы он не оставался в неведении и не питал иллюзии, не подкрепленные фактами.
Если подзащитный выразил желание, чтобы его дело слушалось с участием присяжных, то адвокату предстоит разъяснить подзащитному множество требований, которые необходимо исполнить.
Что должен знать подзащитный:
1) Особенности назначения судебного заседания в форме предварительного слушания (ст. 325 УПК РФ).
2) Обязательность участия обвиняемого на стадии предварительного слушания, если он добровольно от этого не откажется.
3) Условия формирования состава коллегии присяжных заседателей (ст. 328 УПК РФ) и условия ее роспуска или замены присяжных (ст. 329, 330 УПК РФ).
4) Полномочия судьи и присяжных (ст. 334 УПК РФ).
5) Особенности следствия с участием присяжных (ст. 335 УПК РФ).
6) Особенности обжалования и опротестования приговоров суда присяжных в кассационную палату, которая не вправе обсуждать вопросы обоснованности вердикта, и т. п.
Кроме этого, необходимо помнить, что если обвиняемых несколько, то заявление хотя бы одного из них о рассмотрении дела судом присяжных касается также и остальных, т. к. они также будут привлечены к суду с участием присяжных, и эту позицию по возможности необходимо согласовать.
Адвокат не должен навязывать подзащитному свое мнение о целесообразности или нецелесообразности заявлять ходатайство о рассмотрении его дела в суде присяжных. Адвокат может лишь обратить внимание подзащитного на наличие в деле обстоятельств, благоприятных для рассмотрения в суде присяжных (обвинение основано на недостаточном количестве доказательств, предварительное расследование проведено необъективно, односторонне, неполно, и эта неполнота не может быть восполнена; обвинение основано на недопустимых доказательствах, полученных с нарушением закона, конституционных и процессуальных прав подозреваемого, обвиняемого, свидетелей; признавший свою вину в совершении убийства или другого тяжкого преступления обвиняемый характеризуется положительно, совершил преступление впервые, под давлением экстраординарных внешних обстоятельств, фиктивного, безнравственного и противоправного поведения потерпевшего и других факторов, говорящих за или против суда присяжных.
На предварительном слушании особое внимание адвокату следует уделить оспариванию допустимости доказательств. В соответствии со ст. 235 УПК РФ, если доказательство исключено из дела, то в суде присяжных на него нельзя ссылаться и нельзя о нем сообщать присяжным).
Если адвокат в стадии предварительного расследования по тем или иным причинам (например, из тактических соображений) не возбудил ходатайства об исключении из дела недопустимых доказательств, полученных с нарушением закона, или возбудил такое ходатайство, но следователь его необоснованно отклонил, адвокат должен возбудить такое ходатайство в суде, прежде всего в стадии предварительного слушания. Практика идет по пути проверки и исключения на этой стадии только тех доказательств, которые указаны в обвинительном заключении.
Адвокат должен ясно мотивировать, почему то или иное доказательство он считает недопустимым и в чем конкретно проявляется нарушение закона в его получении. Как и кто нарушает закон при собирании доказательств по делу, мы уже рассматривали.
Очень важная стадия отбора присяжных заседателей. Способность коллегии присяжных вынести согласованное справедливое решение по вопросам о фактической стороне и виновности, а также по вопросам, заслуживает ли подсудимый снисхождения или особого снисхождения, зависит от его качественного состава. Во время формирования коллегии присяжных адвокат и его подзащитный имеют право задавать вопросы присяжным в соответствии со ст. 328 УПК РФ для установления наличия или отсутствия у кандидатов в присяжные заседатели предвзятых мнений, предубеждающих присяжных в пользу виновно обвиняемого.
Наличие у присяжных заседателей предвзятых мнений приводит к формированию у них устойчивой сознательной или подсознательной обвинительной установки, которая проявляется в том, что они воспринимают в основном доказательства и доводы обвинения и глухи по отношению к доказательствам и доводам защиты, не замечают или не придают им должного значения.
Такие опасные для защиты предвзятые мнения присущи, например, следующим типам людей:
— лицам, которые сами (или их родственники, близкий им люди) пострадали от преступления, аналогичного рассматриваемому;
— лицам, одобряющим смертную казнь.
— лицам, подверженным влиянию негативных стереотипов (все «кавказцы» террористы и т. п.).
Если на вопросы получены ответы, неудовлетворяющие адвоката и его подзащитного, то они подают мотивированные ходатайства об отводах.
Подозреваемый и его защитник имеют право немотивированного отвода.
Присяжных должно явиться не менее 20 и если после мотивированных отводов их больше 14, то право на немотивированный отвод первым получает государственный обвинитель, а затем защита, В соответствии со ст. 330 УПК РФ защита может ходатайствам о роспуске всей коллегии присяжных, если считает, что вследствие особенностей рассматриваемого уголовного дела образованная коллегия присяжных заседателей в целом может оказаться неспособной вынести объективный вердикт. Это ходатайство обсуждается в совещательной комнате и может быть удовлетворено или нет мотивированным постановлением судьи. Ходатайство заявляется до принятия присяги присяжными.
Адвокат должен следить, чтобы среди отводимых присяжных в первую очередь были отведены:
1) кандидаты, не принадлежащие к той социальной группе населения, к которой относится подсудимый, т. к. присяжные должны быть из числа равных обвиняемому сограждан. Они скорее поймут его мотивы, его нравственно-психологическую подоплеку;
2) чиновники, т. к. они более предрасположены к казенно-бюрократическому исполнению долга, сдержанно относятся к правам и свободам человека и гражданина;
3) лица, имеющие опыт повседневного применения закона, т. к. новичок более трепетно относится к закону, чем опытный человек;
4) по делам об изнасиловании, убийствам, если потерпевшим является ребенок, нужно отводить лиц, имеющих детей, особенно женщин.
Для получения определенной информации о социально-психологических особенностях присяжных адвокат может ознакомиться с заполняемой каждым кандидатом анкетой с содержанием определений информации и личности и в порядке ст. 328 УПК РФ, может задать им вопросы.
Судебное следствие в суде присяжных отличается от обычного суда тем, что в отличие от суда с профессиональными судьями немаловажную роль играет психологический контакт с присяжным. Тут в полную силу должны применяться адвокатское красноречие и психологические приемы в деятельности адвоката. Только тут они могут помочь адвокату раскрыться в полной мере и помочь его подзащитному.
Для этого адвокат прежде всего должен добросовестно и внимательно изучить материалы уголовного дела в целях выявления фактических оснований:
— оспаривания в суде относимости, допустимости, достоверности и достаточности доказательств, законности и обоснованности предъявленного подсудимому обвинения;
— заявления в суде о том, что предварительное расследование велось предвзято, неполно, односторонне, необъективно, без исследования обстоятельств дела, оправдывающих обвиняемого или смягчающих его ответственность;
— выдвижения и разработки версий защиты об обстоятельствах дела, полностью или частично оправдывающих обвиняемого либо смягчающих его ответственность.
И подтвердить справедливость его заявлений собранными им самим доказательствами в порядке ст. 86 УПК РФ.
Вся деятельность адвоката в судебном следствии и в судебных прениях должна быть направлена на убеждение присяжных заседателей и председательствующего судьи в правильности и справедливости избранной позиции защиты.
В ходе судебного следствия и судебных прений соответственно исследуются с участием присяжных заседателей и обсуждаются в их присутствии только те доказательства, с помощью которых разрешаются основные вопросы о фактической стороне, виновности (доказано ли, что соответствующее деяние имело место; доказано ли, что это деяние совершил подсудимый; виновен ли подсудимый в совершении этого деяния), а также, заслуживает ли он снисхождения или особого снисхождения. После основного вопроса о виновности подсудимого могут ставиться частные вопросы о таких обстоятельствах, которые увеличивают степень виновности, либо изменяют ее характер, влекут освобождение подсудимого от ответственности. Для того чтобы у присяжных заседателей и председательствующего судьи формировалось правильное внутреннее убеждение по этим вопросам с учетом позиции не только обвинения, но и защиты, они должны знать позицию защиты с самого начала судебного следствия.
Для обеспечения этого условия адвокат должен подготовить подзащитного, чтобы он в начале судебного следствия кратко, ясно и понятно изложил суть позиции защиты, реализуя свои полномочия после оглашения обвинителем резолютивной части обвинительного заключения дать мотивированный ответ относительно того, понятно ли ему обвинение и признает ли он себя виновным.
Практика показывает, что первое впечатление — самое стойкое. И очень важно с первых же шагов в процессе завоевать доверие как присяжных, так и председательствующего судьи.
Существует запрет на оглашение отрицательно характеризующих сведений (судимость и т. п.). Запрет обвинением часто нарушается. Реакция адвоката должна быть не в виде возмущения, а в виде напоминания присяжным, что даже в мелочах, несущественных для дела, обвинение нарушает закон и относится к нему без должного почтения. Что тогда говорить о более серьезных вещах.
Самому адвокату не следует увлекаться и представлять своего подзащитного «белым ангелочком». И на солнце есть пятна и без эмоций необходимо рисовать более менее реалистическую картину.
Это вызывает доверие, а доверие может оказать адвокату неоценимую услугу.
Далее к особенностям защиты в суде присяжных можно отнести коллизионную защиту, когда подсудимых несколько и их позиции расходятся. Тут главное помнить важную заповедь: «Не обвинять, защищая». Наиболее опасные ситуации в состязательном уголовном процессе в суде присяжных для коллизионной защиты возникают, когда при наличии улик каждый из подсудимых, отрицая свою виновность, оговаривает других, и у присяжных создается впечатление, что каждый из подсудимых признался за другого.
В суде присяжных также необходимо помнить, что нельзя задавать вопросы допрашиваемым лицам, которые направлены на выявление обстоятельств, изобличающих подзащитного в совершении преступления или отягчающих его ответственность, или ответы, которые могут навредить подзащитному в любой форме.
С учетом всего сказанного мы можем сделать вывод, что деятельность адвоката в суде присяжных возможна только при хорошем знании адвокатом процессуального порядка судопроизводства с участием присяжных заседателей, его ораторского мастерства, знаний психологии и много другого, без чего настоящий адвокат просто не состоится.
Представление адвокатом интересов потерпевшего
В уголовном процессе защита прав и законных интересов потерпевшего обеспечивается, прежде всего, деятельностью государственных органов, имеющих для этого все полномочия. Причем осуществлять эти полномочия должностные лица обязаны не зависимо от просьбы заинтересованных лиц.
Тем не менее закон предоставляет потерпевшему широкие возможности для защиты своих прав, в том числе и на помощь представителя, в качестве которого может выступить адвокат.
Потерпевшим может быть как физическое, так и юридическое лицо, которому преступлением причинен вред, и оно признано потерпевшим постановлением соответствующего органа (суд, следователь и т. д.). Только тогда в соответствии с п. 9 ст. 42 УПК РФ потерпевший может иметь представителя.
Наличие постановление о признании потерпевшим наделяет лицо процессуальными правами. Был или не был причинен вред, установит суд. Нередки случаи, когда преступление было совершено и пострадавшее от него лицо способствовало его совершению своим неправомерным или аморальным поведением.
Потерпевший, как правило, сам приглашает представителя, но если адвоката приглашают другие лица, согласие потерпевшего обязательно для участия в деле.
Потерпевший имеет право в любой момент производства по делу отказываться от своего представителя.
Адвокат допускается в качестве представителя потерпевшего при наличии ордера юридической консультации и согласия потерпевшего и если отсутствуют основания, препятствующие ему осуществлять защиту.
О допуске и защите или недопуске выносится постановление следователя.
Деятельность потерпевшего носит обвинительный характер, поскольку он заинтересован в изобличении и наказании лица, причинившего ему вред, и таким образом сам потерпевший и его представитель дополняют имеющиеся доказательства обвинения. Адвокат как представитель потерпевшего должен следить за полнотой и объективностью следствия. Если привлечены к ответственности не все лица, причинившие вред его подзащитному, он должен ходатайствовать об их привлечении или о расширении объема обвинения, если им будет установлено, что обвинение более мягкое, чем совершенное на самом деле.
Потерпевший и его представитель имеют право на ознакомление со всеми материалами уголовного дела с момента окончания предварительного следствия до предъявления дела для ознакомления обвиняемому.
После ознакомления с делом следователем об этом составляется протокол. Если были заявления ходатайства, следователь должен на них ответить.
В уголовный процесс представитель потерпевшего вступает также с согласия потерпевшего и участвует в судебных прениях и на протяжении всего судебного следствия путем представления доказательств, заявления ходатайств и т. д.
Адвокат не связан полностью позицией потерпевшего и его стремлением к усилению наказания обвиняемого. Если адвокат не согласен с позицией потерпевшего, он обязан уведомить его об этом и если тот не изменит позицию, адвокат должен отказаться от ведения дела.
Участвуя в судебных прениях, адвокат потерпевшего должен помнить, что он не прокурор и не должен в своей речи затрагивать вопросы, характеризующие личность обвиняемого, вопросы характера наказания и его продолжительность, вопросы юридической квалификации действий подсудимого.
После провозглашения приговора потерпевший и его адвокат имеют право на кассационное обжалование и право на частную жалобу.
Полномочия представителя обусловлены согласием представляемого и от него полностью зависят, т. е. представляемый потерпевший в любой момент может дезавизировать любой документ, составленный представителем. Права представителя оговорены в законе и расширенному толкованию не подлежат.
Представитель потерпевшего может выйти из процесса на любой его стадии.
На край стола поставили жестяную банку, плотно закрытую крышкой, так, что 2/3 банки свисало со стола. Через некоторое время банка упала. Что было в банке?
Статью подготовил ведущий корпоративный юрист Шаталов Станислав Карлович. 
