Специфика объекта охраны. Программа для ЭВМ — это объективная форма представления совокупности данных и команд, предназначенных для функционирования электронных вычислительных машин (ЭВМ) и других компьютерных устройств с целью получения определенного результата. Иначе говоря, это совокупность инструкций, при исполнении которых электронное устройство должно достичь заданного результата. Под программой для ЭВМ подразумеваются также подготовительные материалы, полученные в ходе ее разработки, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения (screen display). Здесь следует различать аудиовизуальные отображения, созданные автором программы, и отображения, строящиеся непосредственно в работе электронного устройства лишь по заданным ключевым элементам (Пространство, освещенность, определенные текстуры материалов и т. п.).
База данных — это объективная форма представления и организации совокупности данных (например: статей, расчетов), систематизированных таким образом, чтобы эти данные могли быть найдены и обработаны с помощью ЭВМ.
Это определение включает в себя два признака базы данных:
• база данных представляет собой совокупность самостоятельных объектов, причем их охраноспособность роли не играет (в одной строке перечислены и объекты, охраняемые авторским правом, — статьи, и неохраняемые объекты — расчеты);
• указанная совокупность объектов должна быть представлена в форме, доступной для обработки электронной техникой (т. е. представлена в электронной форме).
Такой подход позволяет подвести под правовой режим, устанавливаемый ЗоПЭВМ, не только собственно программы, но и любые объекты, закрепленные в электронной форме. В целом база данных приравнивается к сборникам произведений.
Следует иметь в виду, что указанная особенность (необходимость многократной записи произведения в процессе работы любой электронной системы и его преобразования) влияет на использование не только программ и баз данных, но и любых объектов авторского права. Это следует учитывать в связи с тем, что программы для ЭВМ очень часто включают в себя в качестве составных частей самостоятельные объекты авторского права.
Область создания компьютерных программ, являясь одной из самых динамически развивающихся областей экономики, требует значительных инвестиций. Возможности вычислительной техники постоянно возрастают, соответственно, появляются новые возможности и у разработчиков программ. Стремление сохранить занятые позиции заставляет разработчиков выпускать все новые версии программ. В связи с этим срок жизни компьютерной программы или базы данных очень недолог. Широкое распространение контрафактных Копий определенного программного продукта может в значительной мере ослабить возможности распространения его легальных экземпляров. Это ставит фирмы, занимающиеся разработкой программ и баз данных, в зависимость от эффективности работы механизма защиты их прав.
На широту распространения пиратства в данной области влияет и легкость создания копий соответствующих объектов, а также значительная независимость программы от материального носителя. Как отмечалось в докладе FAST (Федерации против краж программного обеспечения) Комиссии по подготовке документов по частному копированию Европейского сообщества, 65% процентов опрошенных в качестве главного фактора, ведущего к “пиратскому” использованию программного обеспечения, указали доступность легкого копирования (впереди стоимости программного обеспечения).
Важной особенностью, влияющей на оборот компьютерных программ и баз данных, является также тот факт, что стоимость их воспроизведения на материальном носителе во много раз меньше затрат на их разработку. Это позволяет нарушителям прав на программное обеспечение продавать контрафактные экземпляры программы или базы данных во много раз дешевле, чем может себе позволить правообладатель. При неблагоприятном стечении обстоятельств это может просто сделать коммерческую деятельность правообладателя экономически неэффективной.
В условиях, когда требовалось предоставить охрану в сжатые сроки, выбор фактически шел между двумя существующими правовыми режимами: режимом объектов авторского права и режимом объектов патентного права. В этом споре у позиции патентного права оказались свои сторонники, было даже принято специальное Разъяснение Государственного комитета Совета Министров СССР по делам изобретений и открытий № 4 “О признании изобретениями объектов вычислительной техники, характеризуемых математическим обеспечением ЭВМ”. Однако преимущество получила все же позиция использования авторского права. Главными доводами здесь были простота и экономичность охраны: в отличие от изобретений, права на произведения возникают без необходимости совершать дополнительные действия или затрачивать дополнительные средства на экспертизу. Кроме того, в международном плане авторско-правовая охрана является более эффективной, чем патентная. Таким образом, принцип юридической экономии определил выбор в пользу авторского права.
Однако защита программ на ЭВМ с помощью инструментария авторского права не является полноценной. Языки программирования имеют ограниченный набор “слов” (операторов), в результате чего на первый план выходит не подбор операторов для выражения абстрактной идеи, а сама идея, алгоритм. Передача разработанного алгоритма с помощью операторов соответствующего языка программирования является хотя и очень трудоемким процессом, но все же не требующим серьезных творческих затрат. Для разработчика программы выражение алгоритма в виде совокупности инструкций является во многом технической задачей. В результате именно подробный алгоритм построения программы или алгоритм осуществления определенных операций оказывается наибольшей ценностью для разработчика. Так компания Lotus Development Согр. успешно выиграла судебное разбирательство у компании Paperback Software International в отношении защиты интерфейса (способа, с помощью которого происходит взаимодействие пользователя с программой). Суд признал возможность защиты авторским правом особой системы меню, использовавшейся в программах Lotus. В ряде судебных споров в США авторско-правовая защита была распространена и на структуру программы. Определенное распространение получило такое явление, как “реверсный инжиниринг” — действия программиста, когда на основе объектного кода программы он пытается восстановить ее исходный код.
ЗоПЭВМ приравнивает программы к литературным произведениям. Выбор авторско-правового варианта для защиты программ и баз данных означает, что:
Задавайте вопросы нашему консультанту, он ждет вас внизу экрана и всегда онлайн специально для Вас. Не стесняемся, мы работаем совершенно бесплатно!!!
Также оказываем консультации по телефону: 8 (800) 600-76-83, звонок по России бесплатный!
• для приобретения прав на программу не требуется доказывать ее новизну, промышленную применимость или наличие иных качеств, осуществлять депонирование, регистрацию программы и т. д.;
• программа или база данных будет охраняться не только на территории России, но и стран, присоединившихся к Всемирной или Бернской конвенциям;
• не будут охраняться идеи и принципы, положенные в основу программы, в том числе принципы организации интерфейса и алгоритма;
• охране будет подлежать только форма программы или базы данных, соответственно, создание программного продукта, выполняющего те же функции и с использованием тех же идей, не будет нарушением прав автора программы или базы данных. Очевидно, что выбор авторско-правового варианта охраны имел свои плюсы и минусы. Представляется, однако, что охрана исключительно формы выражения не дает адекватной защиты программным продуктам. Таким образом, в отношении программ для ЭВМ охрана сущности решения была бы более удобным вариантом, чем исключительно охрана формы. Фактически же речь должна идти о создании в будущем отдельного правового режима. Первые шаги на этом пути уже сделаны в виде выделения норм об охране программ для ЭВМ в самостоятельный закон.
Содержание прав на программы для ЭВМ и базы данных
Признание программ для ЭВМ и базы данных разновидностью литературных произведений и распространение на них режима авторско-правовой охраны заставляет обратить особое внимание на соотношение прав, закрепленных за автором программы ЗоПЭВМ, и обычных прав любого автора, перечисленных в ЗоАП. И. В. Савельева выделяет как права, применимые ко всем объектам авторского права (включая программы для ЭВМ), так и специфические права на программы. Практически все общие права имеют значение и для программ для ЭВМ: право на авторство, право на авторское имя (в меньшей степени), право на воспроизведение, распространение, право на публичное исполнение и т. д.
Среди специфических прав она выделяет:
1) право на использование программы (или ее копии) в ЭВМ или хранение в ЭВМ;
2) право на создание копий программ любыми средствами и в любой форме (частный случай общего права на воспроизведение);
3) право на перевод на другие машинные языки или в другой код;
4) право на адаптацию программы за исключением создания новой, творчески самостоятельной работы;
5) право на раскрытие содержания программы настолько, что это дает возможность создания аналогичной программы;
6) право на вознаграждение. Следует учитывать, что это скорее не перечень конкретных предлагаемых правомочий, а те действия, которые в идеале должны были бы оказаться под контролем автора программы. Сама автор отмечает, что, например, право на раскрытие содержания программы достаточно проблематично, так как авторское право не охраняет содержания.
ЗоПЭВМ упоминает следующие личные права, принадлежащие автору программы для ЭВМ или базы данных:
• право авторства — право считаться автором программы для ЭВМ или базы данных;
• право на имя — право определять форму указания имени автора в программе для ЭВМ или базе данных: под своим именем, под условным именем (псевдонимом) или анонимно;
• право на неприкосновенность (целостность) — право на защиту как самой программы для ЭВМ или базы данных, так и их названий от всякого рода искажений или иных посягательств, способных нанести ущерб чести и достоинству автора.
При этом в ЗоПЭВМ не упоминается право на обнародование (опубликование) произведения (соответственно, отсутствует и право на отзыв произведения). Фактически действия по опубликованию произведения отнесены к имущественным правам (в виде права на выпуск программы в свет). Однако здесь нельзя игнорировать тот факт, что для автора программы может оказаться важным именно вопрос определения окончательной формы, в которой программа будет доведена до публики. Программы, являясь во многих случаях произведениями, написанными в довольно трудно воспринимаемой для человека форме, неизбежно содержат ошибки. Это особенность данного вида объектов исключительных прав, и добиться полного отсутствия ошибок в программе во многих случаях просто невозможно. Программы рассылаются для бета-тестирования, значительное количество ошибок выявляется в работе программы, но некоторые могут быть не выявлены никогда. В этом отношении для автора представляется чрезвычайно важным правильно определить момент выпуска программы. Программа может работать неустойчиво, а может и нанести вред работе других программ пользователя. Даже если условиями распространения программы будет определено освобождение автора от ответственности за последствия использования программы, это может нанести значительный вред репутации автора. Поэтому лишать автора права на опубликование программы как самостоятельного неимущественного права представляется неверным.
Личные права автора на программу для ЭВМ или базу данных охраняются бессрочно.
К имущественным правам автора относятся ряд правомочий, которые условно могут быть объединены в право на использование программы для ЭВМ или базы данных. Хотя использование этих объектов фактически определено ЗоПЭВМ как действия по введению программы или базы данных в хозяйственный оборот (в том числе в модифицированной форме), данное право несколько шире. Анализ ЗоПЭВМ показывает, что этим правом охватываются действия по вводу в хозяйственный оборот не только программы или базы данных (нематериального объекта), но и соответствующих носителей. Иначе оказалось бы, что автор программы не может препятствовать изготовлению и распространению новых экземпляров своего произведения после того, как программа уже один раз была введена в хозяйственный оборот (например, он выдал лицензию на ее использование).
Имущественные права автора программы или базы данных возникают с момента создания объекта и действуют в течение всей жизни автора и 50 лет после его смерти, считая с 1 января года, следующего за годом смерти автора. В случае создания программы для ЭВМ или базы данных несколькими соавторами срок окончания действия авторского права будет исчисляться со времени смерти последнего автора, пережившего других соавторов.
Авторское право на программу для ЭВМ или базу данных признается и в случае выпуска их анонимно или под псевдонимом. В связи с тем, что в таком случае невозможно однозначно идентифицировать автора, будут применяться особые правила о расчете срока действия авторского права: оно будет действовать с момента выпуска соответствующего объекта в свет в течение 50 лет. Если автор программы для ЭВМ или базы данных, выпущенных в свет анонимно или под псевдонимом, раскроет свою личность в течение указанного срока или принятый автором псевдоним не оставляет сомнений в его личности, то будет применяться обычное правило о сроке охраны авторских прав на программу или базу данных.
Автору программы для ЭВМ или базы данных или иному правообладателю принадлежит исключительное право осуществлять и (или) разрешать осуществление следующих действий:
• выпуск в свет программы для ЭВМ или базы данных;
• воспроизведение программы для ЭВМ или базы данных (полное или частичное) в любой форме, любыми способами;
• распространение программы для ЭВМ или базы данных;
• модификация программы для ЭВМ или базы данных, в том числе перевод с одного языка на другой;
• иное использование программы для ЭВМ или базы данных.
Рассмотрим эти правомочия подробнее.
Выпуск в свет (опубликование) программы для ЭВМ гели базы данных — это предоставление экземпляров программы для ЭВМ или базы данных с согласия автора неопределенному кругу лиц (в том числе путем записи в память ЭВМ и выпуска печатного текста) при условии, что количество таких экземпляров должно удовлетворять потребности этого круга лиц, принимая во внимание характер указанных произведений.
Воспроизведение программы для ЭВМ или базы данных — это изготовление одного или более экземпляров программы для ЭВМ или базы данных в любой материальной форме, а также их запись в память ЭВМ. Не играет роли возможность восприятия данного объекта человеком, поскольку в российском праве отсутствует критерий возможности восприятия произведения органами чувств. Сложнее ситуация в странах, где такой критерий признается. Так, значительные сложности в США возникали в отношении электронных версий программ в связи с наличием решения Верховного Суда США по делу Wait Smith Music Pub. v. Appolo Co., в котором было установлено, что копия, которая “визуально не выглядит копией оригинального произведения”, не считается таковой. Действительно, как отмечает В. Одинцова, “визуально невозможно определить, является ли компьютерная программа на машинном языке копией той же программы на исходном языке (т. е. на языке программирования)”. Проблема была решена только после вынесения ряда решений федеральным апелляционным судом, прямо предоставившим соответствующую защиту компьютерным программам.
Сфера применения права на воспроизведение программ для ЭВМ и баз данных расширена по сравнению с тем, как это право определено в ЗоАП. Главное отличие заключается в том, что действие этого права не распространено на сферу частного использования произведения. Пункт 2 ст. 18 ЗоАП прямо указывает, что положение о возможности воспроизведения в личных целях правомерно обнародованного произведения не применяется к программам для ЭВМ и базам данных. Причем если в отношении программ для ЭВМ хотя бы допускается исключение — возможность воспроизведения в случае необходимости обеспечения функционирования программы и создания резервной копии, то для баз данных никаких исключений вообще нет. Причина такого расширения права на воспроизведение на сферу частного использования заключается в том, что специфика воспроизведения программ и переведенных в электронную форму баз данных позволяет осуществлять воспроизведение практически любой программы или базы данных в домашних условиях с минимальными затратами времени и средств.
Как правило, носитель, на котором распространяется программа (или база данных), не дает возможности использовать этот объект без записи хотя бы определенных его элементов на компьютер приобретателя. При этом скорость работы программы зависит и от того, какая ее часть должна быть скопирована на компьютер (на сегодняшний день скорость передачи информации с жесткого диска компьютера многократно превышает скорость передачи информации с любых устройств, работающих со сменными носителями — дискетами, компакт дисками и т. п.). В связи с этим приобретатель программы может осуществлять неоднократное воспроизведение программы для оптимизации ее работы на своем компьютере, при смене компьютера, технических неполадках и т. п. (см., например, п. 1 ст. 15 ЗоПЭВМ, п. 1 ст. 25 ЗоАП). Спецификой данного ограничения является особый круг субъектов — только приобретатели программ (в ряде случаев и лица, оказывающие им помощь). Запись и хранение в памяти ЭВМ допускаются в отношении одной ЭВМ или одного пользователя в сети, если иное не предусмотрено договором с правообладателем. В редких случаях производитель программы с помощью технических приемов прямо ограничивает количество возможных актов инсталляции программы. В этом случае следует говорить о дополнительном условии, включаемом в договор с пользователем, а не об изменении общего режима использования компьютерных программ.
Лицу, правомерно владеющему экземпляром программы для ЭВМ или базы данных, разрешается также изготавливать или поручать изготовление копии такого объекта при условии, что эта копия предназначена только для архивных целей, и при необходимости (в случае, когда оригинал программы для ЭВМ или базы данных утерян, уничтожен или стал непригодным для использования) для замены правомерно приобретенного экземпляра. Запрещается использовать копию программы для ЭВМ или базы данных для иных целей, кроме того, устанавливается дополнительное условие — эта копия должна быть уничтожена в случае, если дальнейшее использование данной программы для ЭВМ или базы данных пере тает быть правомерным.
Важно заметить, что указанное правило практически запрещает использование программы для ЭВМ без согласия автора для написания новой программы не только в случае заимствования определенных частей программы, но и просто в случае наличия существенного сходства между двумя программами. Это еще одна иллюстрация отличия режима правовой охраны программ для ЭВМ от авторского права.
Указанные ограничения могут применяться только в разумных пределах. Согласно п. 3 ст. 25 ЗоАП применение этих ограничений не должно наносить неоправданного ущерба нормальному использованию программы для ЭВМ или базы данных и не должно ущемлять необоснованным образом законные интересы автора или иного обладателя исключительных прав на программу для ЭВМ или базу данных. Данная формулировка, являясь очень широкой, может порождать различные толкования. Подробнее вопросы толкования этого правила рассмотрены в § 5 гл. 3 в отношении аналогичной формулировки, использованной в п. 5 ст. 16 ЗоАП.
Следует различать воспроизведение программы (или базы данных) и использование реализованных в этих объектах идей, принципов и т. д. Выбор авторско-правового варианта охраны программ для ЭВМ должен означать отказ от попыток защитить второй из перечисленных видов использования. Потребности производителей программного обеспечения, однако, требуют защитить и некоторые решения, использованные при создании программы. Как результат в англосаксонской судебной практике и доктрине было введено специальное понятие — “nonliteral reproduction”.
Фактически это означает использование разрешительного метода правового регулирования: выделяется область разрешенных действий, все остальные действия запрещаются (без согласия автора). Соответственно, запрещается внесение любых изменений в программы для ЭВМ и базы данных за исключением нескольких случаев.
Каждому лицу, правомерно владеющему программой для ЭВМ или базы данных, разрешается ее адаптация. Под ней понимается внесение изменений, осуществляемых исключительно в целях обеспечения функционирования программы для ЭВМ или базы данных на конкретных технических средствах пользователя или под управлением конкретных программ пользователя. Необходимость адаптации может возникать неоднократно ввиду изменения технического оборудования приобретателя или использования новых программ. Законодательство не содержит каких-либо ограничений на срок, в течение которого могут осуществляться адаптации, или на их количество.
Указанное исключение из права на модификацию (адаптация программы или базы данных) относится только к использованию экземпляра программы на оборудовании приобретателя. Приобретатель программы или базы данных не может вносить изменения, связанные с приспособлением программы к абстрактно существующим техническим средствам или программам. В этом случае уже можно говорить о нарушении права автора на модификацию программы или базы данных.
Каждому лицу, правомерно владеющему экземпляром программы для ЭВМ или базы данных, разрешается также исправление явных ошибок в программе или базе данных. Это касается и случаев, когда приобретатель программы или базы данных намеревается в дальнейшем передать ее другому лицу. Таким образом, дальнейшее распространение программы будет идти уже в отношении ее измененного текста.
В качестве частного случая модификации программы следует рассматривать ее перевод. Надо учитывать, что, как и в отношении традиционных объектов авторского права, перевод программы сам по себе не затрагивает интересов автора программы, а имеет правовое значение в связи с вводом носителей модифицированной программы в экономический оборот. Иначе говоря, данное право направлено на предупреждение распространения программы, переписанной на другом языке программирования.
Вполне естественно, что не признается использованием программы для ЭВМ или базы данных передача средствами массовой информации сообщений о выпущенной в свет программе для ЭВМ или базе данных.
ЗоПЭВМ упоминает далеко не все авторские правомочия, перечисленные в ЗоАП. Однако перечень имущественных прав автора, приведенный в ст. 10 ЗоПЭВМ, не является исчерпывающим. Теоретически можно представить и применение других авторских правомочий к использованию программ и баз данных. Например, в отношении программ для ЭВМ может осуществляться и показ. Прямое признание этого содержится, в частности, в Директиве Европейского Сообщества № 91/250/ЕЕС. Согласно ст. 4 этого документа согласие автора требуется, если при копировании программы необходим ее “загрузка, показ, передача или сохранение”.
Регистрация программ для ЭВМ и баз данных
ЗоПЭВМ устанавливает возможность факультативной регистрации программы или базы данных в Российском агентстве по правовой охране программ для ЭВМ, баз данных и топологий интегральных микросхем. Сама по себе регистрация не влияет на объем прав автора программы или базы данных, то может быть полезной для него в случае возникновения споров по поводу программы. Не установлено каких-либо временных ограничений для подачи заявления на регистрацию — это может быть сделано в любое время в течение действия авторских прав на соответствующий объект. Правообладатель может подать заявление о регистрации как сам, так и через представителя.
Правообладатель обязан указать в заявке некоторую информацию: имя правообладателя, а также автора (если он не отказался быть упомянутым в качестве такового) и их местонахождение (место жительства). К заявке требуется приложить депонируемые материалы, идентифицирующие программу для ЭВМ или базу данных, включая реферат, а также документ, подтверждающий уплату регистрационного сбора или основания для освобождения от уплаты или для уменьшения его размера.
Подробные правила оформления заявки на регистрацию устанавливаются Российским агентством по правовой охране программ для ЭВМ, баз данных и топологий интегральных микросхем. Им же устанавливается порядок официальной регистрации, формы свидетельств об официальной регистрации, состав указываемых в них данных, перечень сведений, публикуемых в сообщении о регистрации программы или базы данных.
Распоряжение правами на программы для ЭВМ и базы данных
В соответствии с п. 1 ст. 11 ЗоПЭВМ имущественные права на программу для ЭВМ или базу данных могут быть переданы полностью или частично другим физическим или юридическим лицам по договору.
Договоры на передачу прав должны включать в себя в качестве существенных условий объем и способы использования, порядок выплаты и размер вознаграждения, срок действия договора. Отсутствие одного из этих условий будет означать, что договор является незаключенным. Другие существенные условия могут быть определены сторонами в договоре.
Для договоров о передаче имущественных прав на программы для ЭВМ и базы данных установлена обязательная письменная форма. Однако поскольку ЗоПЭВМ не устанавливает недействительность договоров в случае несоблюдения письменной формы, то в соответствии со ст. 162 ГК РФ несоблюдение простой письменной формы сделки только лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания (но у них остается возможность приводить письменные и другие доказательства).
Законодательство предусматривает и возможность регистрации договоров об уступке имущественных прав на программу для ЭВМ или базу данных. Значение этой регистрации будет зависеть от того, был ли ранее зарегистрирован соответствующий объект в Российском агентстве по правовой охране программ для ЭВМ, баз данных и топологий интегральных микросхем. В целом регистрация договора о передаче имущественных прав на программу для ЭВМ или базу данных факультативна и производится только по желанию сторон. Такая регистрация может иметь определенное значение в случае возникновения споров, например, облегчая доказывание точных условий договора. ЗоПЭВМ прямо предусматривает (в п. 6 ст. 13), что сведения, внесенные в Реестр программ для ЭВМ или Реестр баз данных, считаются достоверными до тех пор, пока не доказано обратное.
Однако если программа для ЭВМ или база данных уже была зарегистрирована в агентстве и теперь заключается договор о полной уступке всех имущественных прав на этот объект, то соответствующий договор подлежит, обязательной регистрации в этом агентстве. Поэтому до момента регистрации такой договор не будет считаться вступившим в силу. Этому правилу обычно не уделяется должного внимания. В то же время оно очень важно: дело в том, что приобретатель программы или базы данных может даже не подумать, что программа, права на которую он приобретает, была зарегистрирована в Российском агентстве по правовой охране программ для ЭВМ, баз данных и топологий интегральных микросхем (поскольку такая регистрация достаточно большая редкость). Подобная невнимательность может нанести ему существенный ущерб. Поэтому для каждого приобретателя прав на программы или базы данных в полном объеме должна быть обязательной проверка в Российском агентстве по правовой охране программ для ЭВМ, баз данных и топологий интегральных микросхем факта регистрации (или нерегистрации) соответствующего программного продукта.
Порядок регистрации договоров на программы для ЭВМ и 5азы данных определен Правилами регистрации договоров на программы для электронных вычислительных машин, базы данных и топологии интегральных микросхем, утвержденными Приказом Роспатента № 245.
Для регистрации в Роспатент необходимо представить:
• заявление о регистрации соответствующего договора по форме, приведенной в приложении к этому Приказу Роспатента (2 экз.);
• текст договора (3 экз.);
• документ, подтверждающий уплату регистрационного сбора или основания для освобождения от уплаты регистрационного сбора, а также для уменьшения его размера.
При регистрации договора о полной уступке всех имущественных прав на официально зарегистрированные программу для ЭВМ или базу данных необходимо представить также свидетельство об их официальной регистрации.
Обязательная письменная форма установлена и для договоров о передаче программы для ЭВМ или базы данных для использования. Здесь следует учитывать, что специфика работы вычислительных устройств требует в процессе исполнения программы многократного воспроизведения текста программы на различных носителях и его видоизменения. Соответственно, продавец программы обычно прямо выдает лицензию на определенные видь? использования программы. Таким образом, положения о выдаче лицензии на использование самой программы или базы данных (как правило, используется вариант неисключительной лицензии) практически всегда сопровождают любой договор о передаче экземпляра программы или базы данных.
Спецификой договоров в отношении рассматриваемых объектов является возможность заключения их по особой форме в случаях продажи и предоставления массовым пользователям доступа к программе или базам данных. В этих случаях правообладателям дается возможность самостоятельно избрать некоторую особую форму договора. В качестве примера приводится изложение типовых условий договора на передаваемых экземплярах программ для ЭВМ и баз данных. Это так называемые “оберточные лицензии” (“shrinkwrap license”). По своему типу такие договоры должны быть отнесены к договорам, заключаемым путем совершения конклюдентных действий. В некоторых случаях покупателю может предлагаться ознакомиться с условиями лицензии до приобретения экземпляра программного продукта, но чаще в таких условиях указывается, что дачей согласия на предложенные условия будет считаться не факт приобретения экземпляра программы, а вскрытие упаковки. Во многих случаях производитель программы или базы данных включает текст условий использования программы непосредственно в текст программы или базы данных. Для того чтобы установить такой программный продукт на свой компьютер, пользователь должен прочесть текст условий, на которых ему предоставляется лицензия, и предложенным ему способом сообщить компьютеру о своем согласии или несогласии с условиями лицензии, В случае отказа от условий лицензии установка программы автоматически прерывается.
Список возможных условий “оберточной лицензии” очень широк.
Указанные договоры, как правило, имеют некоторые особенности в установлении ответственности производителя за программное обеспечение. Обычно производитель обязуется заменить дефектный экземпляр программы, а в случае неработоспособности программы вернуть уплаченные деньги. Условия “оберточной лицензии” в подавляющем большинстве случаев ограничивают ответственность производителя программы или базы данных размерами денежной суммы, уплаченной при приобретении данного программного продукта.
В то же время обычным является условие о предоставлении программы или базы данных “как есть” (“as is”), что означает согласие пользователя на отказ от предъявления в дальнейшем каких-либо претензий, связанных с обнаруженными дефектами в программе либо с непредвиденным результатом функционирования программы. Таким образом, если в результате выполнения инструкций программы другим программам или оборудованию пользователя будет причинен вред, он не сможет обратиться с претензией к разработчику программы. Такое ограничение ответственности в большинстве случаев представляется неизбежным. Огромный размер современных программ и баз данных не дает возможности выловить все ошибки, содержащиеся в тексте. Во многих случаях сбои в работе с электронной техникой будут вызываться также особенностями взаимодействия нескольких программ, выполняемых одновременно в процессе работы компьютера. Тем не менее представляется, что, несмотря на наличие условий, подобных рассмотренным, в тексте “оберточной лицензии”, производитель программы или базы данных не сможет избежать ответственности в случае наличия грубой неосторожности (например, если носитель, на котором был предоставлен программный продукт, был инфицирован компьютерным вирусом) и тем более в случае наличия прямого умысла на причинение вреда.
Кроме того, в соответствии с ГК РФ (п. 4 ст. 401) заранее заключенное соглашение об устранении или ограничении ответственности за умышленное нарушение обязательства является ничтожным.
В ряде случаев приобретателю программы или базы данных предлагается зарегистрироваться, заполнив и отослав по почте специальный бланк либо путем заполнения “электронного бланка” на сайте производителя в Интернете. И производитель программы или базы данных, и сам приобретатель могут быть взаимно заинтересованы в такой регистрации. В то же время эту регистрацию нельзя считать изменением или дополнением основного договора о приобретении программы или базы данных.
Имущественные права на программу для ЭВМ и базу данных, созданные в порядке выполнения служебных обязанностей или по заданию работодателя, принадлежат работодателю (если в договоре между ним и автором не указано иное). Особенности программного обеспечения дают автору программы широкие возможности по ее распространению: одна и та же программа может заинтересовать многих заказчиков. Более того, эти заказчики могут и не узнать о существовании друг друга, если они не намереваются широко распространять данный программный продукт. В связи с этим заключение договора с автором представляется очень важным для заказчика, так как позволит предупредить передачу того же программного продукта иным лицам.
Порядок выплаты и размер вознаграждения устанавливаются договором между автором и работодателем.
Имущественные права автора программы для ЭВМ или базы данных также могут переходить по наследству в пределах срока своего действия.
На край стола поставили жестяную банку, плотно закрытую крышкой, так, что 2/3 банки свисало со стола. Через некоторое время банка упала. Что было в банке?
Статью подготовил ведущий корпоративный юрист Шаталов Станислав Карлович. 
