Правообладатель в течение срока действия исключительного права на программу для ЭВМ может по своему желанию зарегистрировать такую программу в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности (Роспатенте) (п. 1 ст. 1262 ГК РФ).
Из изложенного следует, что регистрация исключительного права на программу для ЭВМ не является обязательной и осуществляется по желанию правообладателя.
Организация (правообладатель) может распоряжаться исключительным правом на программу для ЭВМ, в том числе передать это исключительное право в полном объёме приобретателю исключительного права. Такая передача осуществляется по договору об отчуждении исключительного права на произведение. Договоры об отчуждении исключительного права на зарегистрированные программы для ЭВМ подлежат государственной регистрации в Роспатенте (п. 1 ст. 1229, п. 1 ст. 1233, п. п. 1, 2 ст. 1234, ст. 1285, п. 5 ст. 1262 ГК РФ).
Следует отметить, что положения с п. 5 ст. 1262 ГК РФ являются императивными и не допускают их расширительного толкования и обязательная регистрация лицензионного договора об отчуждении исключительного права на программу для ЭВМ, исключительное право на которую не было ранее зарегистрировано, данной нормой права не предусмотрена.
Так, в п. 38.1 Постановления Пленума Верховного Суда РФ № 5, Пленума ВАС РФ № 29 «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» указано, что в отношении программ для ЭВМ и баз данных согласно п. 5 ст. 1262 ГК РФ государственной регистрации подлежат только:
1) договоры об отчуждении исключительного права на зарегистрированную программу для ЭВМ или базу данных;
2) переход исключительного права на такую программу или базу данных к другим лицам без договора. Другие договоры, в том числе лицензионные договоры о предоставлении права использования программы для ЭВМ или базы данных, государственной регистрации не подлежат.
Следовательно, если исключительное право на программу для ЭВМ не зарегистрировано, то и лицензионный договор не подлежит обязательной регистрации.
Размеры государственной пошлины за регистрацию договоров о полной передаче исключительных (имущественных) прав на программу для ЭВМ, базу данных и топологию интегральной микросхемы установлены п. 6 ст. 333.30 НК РФ.
Задавайте вопросы нашему консультанту, он ждет вас внизу экрана и всегда онлайн специально для Вас. Не стесняемся, мы работаем совершенно бесплатно!!!
Также оказываем консультации по телефону: 8 (800) 600-76-83, звонок по России бесплатный!
Программой для ЭВМ является представленная в объективной форме совокупность данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств в целях получения определённого результата, включая подготовительные материалы, полученные в ходе разработки программы для ЭВМ, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения (ст. 1261 ГК РФ). Программа для ЭВМ признаётся интеллектуальной собственностью – результатом интеллектуальной деятельности, которому предоставляется правовая охрана (ст. 1225 ГК РФ).
Исключительное право на результат интеллектуальной деятельности, созданный творческим трудом, первоначально возникает у его автора. При этом это право может быть передано им другому лицу (п. 3 ст. 1228 ГК РФ).
Правообладатель может распорядиться принадлежащим ему исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности любым не противоречащим закону и существу такого исключительного права способом, в том числе путём его отчуждения по договору другому лицу или предоставления другому лицу права его использования по лицензионному договору (п. 1 ст. 1229, п. 1 ст. 1233 ГК РФ).
Согласно ст. 1234 ГК РФ по договору об отчуждении исключительного права одна сторона (правообладатель) передаёт или обязуется передать принадлежащее ей исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации в полном объёме другой стороне (приобретателю).
Договор об отчуждении исключительного права заключается в письменной форме и подлежит государственной регистрации в случаях, предусмотренных п. 2 ст. 1232 ГК РФ. Несоблюдение письменной формы или требования о государственной регистрации влечёт недействительность договора.
По договору об отчуждении исключительного права приобретатель обязуется уплатить правообладателю предусмотренное договором вознаграждение, если договором не предусмотрено иное. При отсутствии в возмездном договоре об отчуждении исключительного права условия о размере вознаграждения или порядке его определения договор считается незаключённым. При этом правила определения цены, предусмотренные п. 3 ст. 424 ГК РФ, не применяются.
Исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации переходит от правообладателя к приобретателю в момент заключения договора об отчуждении исключительного права, если соглашением сторон не предусмотрено иное. Если договор об отчуждении исключительного права подлежит государственной регистрации, исключительное право на такой результат или на такое средство переходит от правообладателя к приобретателю в момент государственной регистрации этого договора.
В данном случае созданное ПО представляет собой служебное произведение, т.е. произведение, созданное в пределах, установленных для работника (автора) трудовых обязанностей. Следовательно, исключительные права на него принадлежат организации-работодателю (п. 2 ст. 1295 ГК РФ).
Если Ваша организация планирует передать исключительные права на служебное произведение – ПО, то, по мнению Минфина РФ, для организации-правообладателя созданные для предоставления третьим лицам (приобретателям) программы для ЭВМ являются товаром и не амортизируются в качестве нематериальных активов (Письмо Минфина России № 03-03-06/1/192).
Товаром для целей налогообложения признаётся любое имущество, реализуемое либо предназначенное для реализации (п. 3 ст. 38 НК РФ). При этом имущественные права имуществом не являются (п. 2 ст. 38 НК РФ).
Исключительные права на результат интеллектуальной деятельности являются имущественными (ст. 1226 ГК РФ).
На основании вышеизложенного можно предложить организации учитывать созданное ПО в следующем порядке:
• Дт 08 Кт 10,70,69 – отражены расходы на создание ПО;
• Дт 04 Кт 08 – созданное ПО принято на учёт как объект НМА;
• Дт 41 Кт 04 – перевод НМА в состав активов, предназначенных для перепродажи;
• Дт 41 Кт 08 – перевод актива в состав активов, предназначенных для перепродажи.
Инструкция по применению Плана счетов не предусматривает:
• корреспонденции счёта 04 «Нематериальные активы» со счётом 41 «Товары»;
• корреспонденции счёта 41 «Товары» со счётом 08 «Вложения во внеоборотные активы».
В связи с этим согласно п. п. 4 и 7 ПБУ 1/2008 при формировании учётной политики организация вправе самостоятельно разработать способ ведения бухгалтерского учёта, который следует закрепить в учётной политике организации.
Для целей налогообложения выручка от реализации товаров (без учёта НДС) для целей налогообложения прибыли признаётся доходом на дату реализации товаров (п. 1 ст. 249, п. 1 ст. 248, п. 3 ст. 271 НК РФ).
Операции по реализации товаров на территории РФ признаются объектом налогообложения по НДС (п. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ).
В соответствии с п. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ освобождается от обложения НДС реализация на территории РФ исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора.
В Письме ФНС России № 3-1-10/501@ указано: «в соответствии с п. 1 ст. 1233 не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) налогом на добавленную стоимость как операции по отчуждению исключительных прав на программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), так и операции по передаче прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании соответственно договора об отчуждении исключительного права и лицензионного договора, заключённых в соответствии с нормами части четвертой Гражданского кодекса».
В случае если организация не предполагает продажу объекта в течение 12 месяцев, то ПО следует учесть как НМА (п. 3 ПБУ 14/2007).
Бухгалтерский учёт
Принадлежащее организации ПО, удовлетворяющее условиям, указанным в п. 3 Положения по бухгалтерскому учёту «Учёт нематериальных активов» (ПБУ 14/2007), утв. Приказом Минфина России № 153н, признаётся объектом нематериальных активов (НМА) (п. 4 ПБУ 14/2007).
Объект НМА принимается к бухгалтерскому учёту по фактической (первоначальной) стоимости, определённой в порядке, установленном п. п. 7-9 ПБУ 14/2007, по состоянию на дату принятия его к бухгалтерскому учёту (п. 6 ПБУ 14/2007).
В данном случае фактической (первоначальной) стоимостью ПО является сумма затрат организации на её создание, предусмотренных абз. 3, 4 п. 9 ПБУ 14/2007.
При выборе линейного способа амортизации НМА сумма амортизационных отчислений рассчитывается как частное фактической (первоначальной) стоимости НМА и срока полезного использования этого актива (абз. 2 п. 28, п. «а» п. 29 ПБУ 14/2007).
Амортизационные отчисления по НМА начинаются с первого числа месяца, следующего за месяцем принятия этого актива к бухгалтерскому учёту, и начисляются до полного погашения стоимости либо списания этого актива с бухгалтерского учёта (п. 31 ПБУ 14/2007).
При этом при принятии объекта НМА к бухгалтерского учёту организация должна определить срок полезного использования данного объекта (под сроком полезного использования понимается выраженный в месяцах период, в течение которого организация предполагает использовать нематериальный актив с целью получения экономической выгоды) (в соответствии с абз. 1, 2 п. 25, абз. 3 п. 26 ПБУ 14/2007).
В бухгалтерском учёте будут сделаны следующие проводки:
Дт 08-5 Кт 10,70,69 – отражены расходы на создание НМА;
Дт 04 Кт 08-5 – созданное ПО принято на учёт как объект НМА;
Дт 20 Кт 05 – начислена амортизация на объект НМА.
В соответствии с требованиями п. 1 ст. 9 Федерального закона № 129-ФЗ «О бухгалтерском учёте» все хозяйственные операции, проводимые организацией, должны оформляться оправдательными документами, служащими первичными учётными документами, на основании которых ведётся бухгалтерский учёт. При этом первичные учётные документы принимаются к учёту, если они составлены по форме, содержащейся в альбомах унифицированных форм первичной учётной документации, а документы, форма которых не предусмотрена в этих альбомах, должны содержать следующие обязательные реквизиты:
• наименование документа;
• дату составления документа;
• наименование организации, от имени которой составлен документ;
• содержание хозяйственной операции;
• измерители хозяйственной операции в натуральном и денежном выражении;
• наименование должностей лиц, ответственных за совершение хозяйственной операции и правильность её оформления;
• личные подписи указанных лиц.
Для учёта НМА предусмотрена унифицированная форма учёта НМА – карточка учёта нематериальных активов по форме № НМА-1 (утв. Постановлением Госкомстата России № 71а).
Для документального оформления организация вправе использовать самостоятельно разработанные формы первичных документов, содержащих в себе реквизиты, предусмотренные п. 2 ст. 9 Закона № 129-ФЗ. Данные формы первичных документов необходимо закрепить в учётной политике организации (п. 4 Положения по бухгалтерскому учёту «Учётная политика организации» (ПБУ 1/2008), утв. Приказом Минфина России № 106н).
Как видно из Вашего вопроса, ПО является служебным произведением. Документальное оформление, подтверждающее создание ПО, в данном случае нормативно не утверждено.
По нашему мнению, в данном случае организация может составить следующие документы, подтверждающие создание ПО:
• трудовые договоры, заключённые с его разработчиками (авторами);
• приказ руководителя организации с указанием даты начала работ по разработке ПО, конкретных сотрудников (с назначением ответственного лица), которым поручается разработка ПО, цель создания ПО;
• техническое задание (как приложение к приказу), которое должно содержать параметры, характеристики и особенности разрабатываемого ПО;
• отчёт ответственного лица о проделанной работе и её результатах;
• заключение комиссии, созданной организацией, о пригодности программы к использованию и соответствие её техническому заданию;
• акт передачи в эксплуатацию ПО;
• унифицированная карточка по форме № НМА-1.
Исключительные права на программы для ЭВМ являются нематериальными активами и признаются амортизируемым имуществом (п. 1 ст. 256, п. 2 п. 3 ст. 257 НК РФ).
Первоначальная стоимость НМА определяется в соответствии с п. 3 ст. 257 НК РФ и представляет собой сумму фактических расходов на его приобретение за вычетом НДС (в т.ч. материальных расходов, расходов на оплату труда, расходов на услуги сторонних организаций, патентных пошлин, связанных с получением патентов, свидетельств).
Налогоплательщик вправе самостоятельно установить срок полезного использования, но не менее 2 лет, в отношении следующих НМА:
• исключительное право на изобретение, промышленный образец, полезную модель;
• исключительное право на использование программы для ЭВМ, базы данных;
• исключительное право на использование топологии интегральных микросхем;
• исключительное право на селекционные достижения;
• ноу-хау, секретные формулы или процессы, информация в отношении промышленного, коммерческого или научного опыта (абз. 2 п. 2 ст. 258 НК РФ).
Бухгалтерский учёт
Стоимость НМА, использование, которого прекращено, в том числе при его выбытии в результате продажи, подлежит списанию. Одновременно со списанием стоимости НМА подлежит списанию сумма накопленных амортизационных отчислений по этому НМА (абз. 1, 2, 3 п. 34 ПБУ 14/2007).
Амортизационные отчисления по НМА прекращаются с первого числа месяца, следующего за месяцем списания этого актива с бухгалтерского учёта (п. 32 ПБУ 14/2007).
За государственную регистрацию договора об отчуждении исключительного права на программу для ЭВМ уплачивается государственная пошлина (п. 4, 6 п. 1 ст. 333.30 НК РФ).
Остаточная стоимость выбывшего НМА, а также уплаченная за регистрацию договора пошлина признаются прочими расходами организации на дату признания дохода (п. 35 ПБУ 14/2007, п. п. 11, 19 Положения по бухгалтерскому учёту «Расходы организации» ПБУ 10/99, утв. Приказом Минфина России № 33н).
Доход в сумме договорной стоимости исключительного права на ПО является прочим доходом организации. Данный доход признаётся на дату регистрации соответствующего договора (п. п. 3, 7, 10.1, 16 Положения по бухгалтерскому учёту «Доходы организации» ПБУ 9/99, утв. Приказом Минфина России № 32н).
В соответствии с п. 12 ПБУ 9/99 одним из условий признания выручки (поступления от продажи) является переход права собственности (владения, пользования и распоряжения) на продукцию (товар) от организации к покупателю. По нашему мнению, дата списания НМА связана с моментом перехода исключительного права, который определяется нормой п. 4 ст. 1234 ГК РФ (либо в момент заключения договора об отчуждении исключительного права, либо в момент его государственной регистрации).
НДС
Передача имущественных прав на территории России признаётся объектом налогообложения по НДС (п. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ).
При этом в соответствии с п. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ передача исключительных прав на программы для ЭВМ не облагается НДС. Следовательно, организация не предъявляет НДС приобретателю исключительного права на ПО. В данном случае при выставлении счёта-фактуры сумму НДС не выделяют, делается соответствующая отметка – «Без налога (НДС)» (п. 5 ст. 168 НК РФ).
Момент определения налоговой базы по НДС при передаче НМА связан с моментом перехода исключительного права, который определяется нормой п. 4 ст. 1234 ГК РФ (либо в момент заключения договора об отчуждении исключительного права, либо в момент его государственной регистрации, если таковая обязательна).
Налог на прибыль
При реализации НМА доход, полученный по договору об отчуждении исключительного права, включается в налоговую базу по налогу на прибыль в общем порядке (п. 1 ст. 249 НК РФ). В момент признания выручки правообладатель вправе уменьшить соответствующую сумму на остаточную стоимость НМА, а также на сумму расходов, непосредственно связанных с такой реализацией (на сумму пошлины за государственную регистрацию договора, если расходы по её уплате в соответствии с договором несёт правообладатель) (пп. 1 п. 1, п. 1 ст. 268 НК РФ).
Доход и расходы, связанные с продажей НМА, признаются на дату перехода имущественного права к приобретателю (п. 1 п. 1 ст. 251 НК РФ, п. п. 1, 3 ст. 271 НК РФ, п. 1 ст. 272 НК РФ). Если при реализации НМА выявлен убыток в результате превышения его остаточной стоимости с учётом расходов, связанных с его реализацией, над полученным доходом, то для целей налогообложения прибыли такой убыток на основании п. 3 ст. 268 НК РФ включается в состав прочих расходов равными долями в течение оставшегося срока его эксплуатации.
В бухгалтерском учёте будут сделаны следующие проводки:
Дт 62, 76 Кт 91-1 – признан прочий доход от продажи исключительного права ПО;
Дт 05 Кт 04 – списана сумма начисленной амортизации по выбывающему НМА;
Дт 91-2 Кт 04 – списана остаточная стоимость реализованного НМА;
Дт 91-2 Кт 68 – сумма госпошлины учтена в составе прочих расходов;
Дт 51 Кт 62, 76 – получены денежные средства от правоприобретателя.
Операции по реализации НМА оформляются следующими документами:
- договором об отчуждении исключительного права на НМА;
- актами приёма-передачи НМА. На основании данных акта приёма-передачи НМА бухгалтер организации делает соответствующую запись в карточке учёта НМА типовой формы № НМА-1;
- бухгалтерской справкой, в которой отражается финансовый результат от продажи объекта.
Возможно ли передать исключительные права на ПО без постановки на баланс?
Согласно статье 1 Федерального закона № 129-ФЗ «О бухгалтерском учёте» (далее – Закон № 129-ФЗ) бухгалтерский учёт представляет собой систему сбора, регистрации и обобщения информации в денежном выражении об имуществе, обязательствах организации и их движении путём сплошного, непрерывного и документального учёта всех хозяйственных операций.
Объектами бухгалтерского учёта являются имущество организаций, их обязательства и хозяйственные операции, осуществляемые организациями в процессе их деятельности (п. 2 ст. 1 Федерального закона № 129-ФЗ «О бухгалтерском учёте»).
Все хозяйственные операции подлежат своевременному отражению на счетах бухгалтерского учёта без пропусков и изъятий (п. 5 ст. 8 Федерального закона № 129-ФЗ). В противном случае нарушается основное требование к ведению бухгалтерского учёта, что приведёт к искажению отчётности.
Таким образом, не отражение в учёте создания/передачи ПО приведёт к искажению отчётности и санкциям со стороны проверяющих органов.
Современный предмет, который мы называем также, как во времена Лермонтова называли конверт с письмом, написанным орешковыми чернилами. Что это за предмет?
Статью подготовил ведущий корпоративный юрист Шаталов Станислав Карлович. 
