Под понятием выемка УПК РФ принято подразумевать следственное действие, в процессе которого изымаются предметы и документы, которые играют важную роль для уголовного производства, если следователю точно известно, где и у кого они находятся. Порядок изъятия материалов уполномоченным лицом регламентирует ст.183 УПК РФ.
Согласно ст. 183 УПК РФ с комментариями к ней, прежде чем проводить изъятие УПК рекомендует делать обыск. Для произведения выемки по ст. 183 УПК РФ должны быть фактические основания — наличие достоверных доказательств, на почве которых может быть сделан вывод о точном нахождении имеющих значение для следствия, предметов и материалов. Выемка не может осуществляться, если у следствия отсутствуют доказательства местоположения предмета, или когда такое место известно, но отсутствуют данные о признаках самого предмета, нужного для следствия.
Выемка согласно ст. 183 УПК имеет много сходств с произведением обыска, первое сходство в том, что нельзя проводить изъятие в ночное время. Кроме того, во время конфискации имущества должен обязательно присутствовать владелец. Согласно той же статье 183 УПК РФ владелец документа, который изымают, может потребовать присутствия своего адвоката.
Согласно УПК изъятие документов и конфискация может проводиться в добровольном или понудительном порядке. В первую очередь, действие правоохранительных органов будут носить миролюбивый характер, лицу будет предложено подписать расписку о выдаче необходимых следствию предметов, если же первый откажется, Уголовный Кодекс позволяет проводить конфискацию принудительно. В ситуации, если нужный предмет не будет обнаружен в предполагаемом месте, производство поисковых действий в иных местах, не допускается.
Комментарий к статье 183 говорит о том, что при производстве принудительной выемки в жилых помещениях, правоохранители могут вскрывать запертые шкафы, и двери помещений. Однако при этом нельзя производить такие поисковые действия без соответствующего постановления следователя. Когда обнаружение и изъятие конкретного предмета не терпит отлагательства, следователь может, руководствуясь ч.5 ст.165 УПК РФ, вынести постановление о произведении обыска, в ходе которого осуществить поисковые действия в разных местах, но обязательно с последующим уведомлением об своих действиях суда и прокурора.
В зависимости от особенностей процессуального порядка, различают такие виды выемки:
• изъятие предметов или документов в помещениях конкретного предприятия;
• конфискация предметов, документов в частном жилище;
• выемка заложенных или сданных на хранение в ломбард вещей;
• предметов и документов, которые в своем содержании имеют государственную или иную охраняемую федеральным законом, конфиденциальную информацию;
• выемка предметов содержащих личную информацию о вкладах и счетах граждан в банках;
• изъятие почтово-телеграфных отправлений.
Конфискация предметов и важных документов, которые содержат государственную тайну, информацию о вкладах и счетах граждан в банках, а также вещей, заложенных или сданных на хранение в ломбард, производиться на территории РФ, только по решению суда, в порядке, установленном статьей 165 УПК.
Статья 183 УПК РФ говорит о том, что при необходимости изъятия электронных носителей информации, обязательно должен присутствовать специалист, который проследит за тем, чтобы данные на носителе не были испорчены. В процессе проведения выемки УПК запрещает производить копирование информации, которая находиться на электронных носителях, это может воспрепятствовать расследованию преступления либо вовсе повлечь за собой изменение информации.
Процедура выемки проводиться в обязательном присутствии минимум двух понятых, при них изъятые материалы описываются и опечатываются в специальные емкости с пломбой. В процессе выемки, изыматься должны только предметы, указанные в постановлении, даже если при обыске будут найдены материалы, которые имеют косвенное отношение к уголовному производству, изымать их, следователь не имеет права.
Если выемка производиться на предприятии должны присутствовать представители этой организации. Желательно, чтобы в процессе выемки присутствовал и потерпевший в деле. Обыскиваемым лицам, а также понятым, должно вначале проведения процедуры быть разъяснено их право присутствовать на всех следственных действиях, и делать заявления по поводу правомерности или неправомерности этих действий. Их заявления должны быть занесены в обязательном порядке в протокол.
Что касается процедуры обыска и выемки у дипломатов или в помещениях дипломатического представительства, все действия следователя должны осуществляться с согласия дипломата, так как он имеет право на неприкосновенность. Согласие дипломатических представителей на обыск их дома или членов их семьи, а также выемку нужных материалов для уголовного производства, запрашивается через Министерство иностранных дел. Обыск и выемка непосредственно в помещениях дипломатических структур производятся в присутствии прокурора и представителя Министерства иностранных дел.
Непосредственно перед выемкой следователь должен продемонстрировать всем присутствующим в помещении постановление о выемке, а также попросить добровольно предоставить описанные в постановлении предметы либо указать их местонахождение. Если людей в обыскиваемом помещении нет, то постановление предъявляют представителю жилищно-эксплуатационной организации или местному депутату. Следователь вправе на протяжении процедуры изъятия, запретить присутствующим между собой общаться или покидать помещение.
Обыск лица и выемка необходимых у него предметов может производиться также без постановления, но только если имеет место:
Задавайте вопросы нашему консультанту, он ждет вас внизу экрана и всегда онлайн специально для Вас. Не стесняемся, мы работаем совершенно бесплатно!!!
Также оказываем консультации по телефону: 8 (800) 600-76-83, звонок по России бесплатный!
• физический захват подозреваемого уполномоченными на то лицами, и есть основания полагать, что он имеет при себе оружие или пытается избавиться от доказательств своей вины;
• задержание подозреваемого человека;
• заключение подозреваемого, обвиняемого в конкретном преступлении под стражу;
• наличие сведений о том, что конкретный человек, находящееся в помещении, скрывает предметы или документы, которые имеют особое значение для установления истины по уголовному делу.
Сотрудники следственного отдела, которые принимают непосредственное участие в выполнении действий по выемке, должны быть с обыскиваемым человеком одного пола. Во время обыска и выемки следователь должен проконтролировать, чтобы не были разглашены обстоятельства личной жизни людей, в доме которых проводиться обыски или выемка.
Выемка корреспонденции требует отдельного внимания, если в процессе выемки следователю будет известно какие-то обстоятельства личной жизни лица, у которого производиться изъятие, он не имеет права эту информацию разглашать, так как каждый гражданин имеет право на конфиденциальность, это гарантирует ему Конституция.
В конце процедуры составляется соответствующий протокол о производстве выемки, и копия его обязательно вручается человеку, у которого в доме проводилась конфискация. В случае если выемка производиться в ломбарде в трехдневный термин о конфискации правоохранительные органы должны уведомить заемщика или поклажедателя.
Очень много людей ошибочно полагают, что если они будут отсутствовать в помещении в день проведения выемки, то она произведена не будет. Это заблуждение, изъятие проведут с вашим присутствием или без него. Разница в том, что при личном пребывании, вы сможете потом обжаловать действия следователя, если увидите в его поступках нарушения. В случае вашего отсутствия, все найденные материалы будут приобщены к делу и порядок проведения выемки, вы не сможете обжаловать. В ситуации с присутствием хозяина, есть и психологический момент – в присутствии владельца сотрудники правоохранительных органов стараются искать нужные предметы, намного аккуратней, не разламывая и не нарушая целостности мебели и других объектов интерьера. Соответственно владельцу не придется нести значительные затраты, на то, чтобы привести в порядок свое помещение после обыска.
Выемка документов
Выемка документов - это действия следователя или дознавателя, которые заключаются в изъятии из помещений, территорий или местности документов, которые имеют значение для уголовного дела. Особенность заключается в том, что предварительный поиск не требуется, должностные лица уже знают, где находятся документы, и просто изымают их. Разрешение на производство этого следственного действия дается вышестоящим должностным лицом или уполномоченным органом, только с ним можно приступить к процессу выемки. Изъятие может проводиться как в добровольном порядке, так и с применением принуждения, об этом делается пометка в протоколе, но на факт изъятия это обстоятельство влияния не оказывает.
Основная задача действия заключается в изъятии у конкретного лица в точном месте документа, который необходим следствию. Обращаем внимание, что в Уголовно-процессуальном кодексе выемка документов не обозначена отдельной статьей, есть общие положения о выемке, в которых также говорится о предметах, не только о документах.
В статье 183 указываются условия, при которых должна производиться выемка по общему правилу. Есть те, что не подчеркивают суть выемки как следственного действия, а есть другие - они отличают ее от иных следственных действий.
Общие условия выемки:
1. Действие должно быть необходимым, то есть документ должен быть важен и достать его иным путем невозможно.
2. Изымать можно только те документы, которые имеют отношение к конкретному уголовному делу. В постановлении на проведение следственного действия необходимо мотивированно объяснить, зачем оно нужно, ссылаясь на обстоятельства уголовного дела.
Данные условия, в отличие от предыдущих, являются также и основаниями выемки документов. Зачастую данное действие путается с обыском, в котором тоже изымаются документы и предметы.
1. Место, в котором находится объект, должно быть четко известно. Суть действия сводится к тому, что должностные лица прибывают в конкретное помещение, знают, где лежат документы, изымают их и покидают территорию.
2. Следствию должно быть известно лицо, у которого содержатся документы, необходимые для изъятия. Данное условие схоже с предыдущим.
Как говорилось ранее, выемке предшествует составление постановления следователя. В нем объясняется, какие конкретно документы нужно изъять, почему они так важны для дела, для какого дела конкретно они важны, у кого будет производиться выемка. Наличие такого документа - общее правило, из которого есть исключения. Если речь идет о прибытии в жилище, необходимо разрешение суда. То есть если следователь отправляется в жилое помещение, в котором живут люди, ему нужно взять разрешение суда. Именно его следователь показывает жильцам. Закон разрешает проводить выемку в ломбарде только с разрешения суда, но это больше касается предметов, поэтому не будем уделять большое внимание этому положению.
Выемка документов в рамках уголовного дела может затрагивать государственную или какую-либо другую тайну, которая охраняется в особом порядке. Сюда же относятся документы, в которых есть сведения о вкладах, счетах граждан, отчетности кредитных организаций и банков.
Выемка документов, передаваемых через почту или телеграф, также производится в особом порядке:
• В первую очередь следователь составляет ходатайство, в котором указывает основания проведения выемки, важность и необходимость документов, которые будут изъяты в процессе. Необходимо ссылаться на нормы закона, а также на фактические обстоятельства дела, по которому идет расследование.
• Подача ходатайства в суд и рассмотрение. На этом этапе суд оценивает необходимость проведения выемки, особенно, если речь идет о тайне. По результатам рассмотрения выносится решение.
• Суд выносит решение и в том случае, если дано разрешение на производство выемки, следователь с ним отправляется на место.
Существует несколько элементов, которые должен совершить следователь или дознаватель при реализации следственного действия.
Если один из элементов будет нарушен или отсутствует вовсе, доказательства, полученные в процессе, можно признать недопустимыми, и в суде эта линия обвинения разрушится:
1. Прибытие в место или к лицу, у которого находится документ. Изъятие всех необходимых документов. Нельзя брать что-то, что не указано в разрешении на проведение выемки, все производится строго по порядку.
2. После того как документ изъят, необходимо показать его понятым. При необходимости они могут пролистать бумаги, если их много. Выемка документов производится зачастую при участии и других лиц, например, того, у кого изымают. Дознаватель или следователь должны всем участникам показать документы.
3. Составление протокола, в котором обозначаются все детали и описываются изъятые документы, обозначается, добровольно или принудительно производилось действие. Также фиксируются данные лица, у которого изъяты бумаги, описывается упаковка и факт изъятия.
4. После того как объект упакован правильно и опечатан, необходимо поставить свои подписи дознавателю или следователю рядом с печатью. Ставятся и подписи лица, у которого произведена выемка, а также понятых. Заполняется протокол выемки, в котором опять же ставятся подписи всех участников.
Как мы отметили, по результатам проведения выемки документов и предметов составляется протокол. В зависимости от сути и деталей следственного действия уточняется название документа. Например, если речь идет конкретно о документах, в шапке пишется "протокол производства выемки документов". Далее ставится место и дата составления документа, звание и должность следователя, также фамилия и инициалы. После чего указываются данные понятых и иных участников процесса. Делается ссылка на постановление, которое разрешило проводить выемку, не забываем и про норму закона, который разрешает проведение следственного действия. После чего следователь подробно описывает, что, в каком порядке и как было изъято. Необходимо описать документы и отметить, что все они упакованы и опечатаны. После чего все участники ставят свои подписи. Протокол выемки документов считается готовым, его можно впоследствии вшивать в материалы дела.
Не только следователи и дознаватели имеют право на проведение следственных действий, сотрудники налоговых органов вправе изымать документы. Не будем подробно описывать разновидности налоговой проверки. Нас интересует исключительно выездная, ведь в рамках нее возможна выемка документов. В процессе выездной проверки сотрудники налогового органа выезжают на место нахождения налогоплательщика. Решение о проведении такой проверки составляет руководитель налогового органа, подписывает постановление. Именно оно является основанием проведения проверки. Если речь идет о выемке, нужно составлять отдельное постановление о производстве выемки, которое также подписывается руководителем. В налоговой проверке выемка документов - явление довольно частое, но действия эти совершенно разные, поэтому разрешение требуется отдельное. В противном случае последует признание доказательств недопустимыми, а значит, обвинение будет сведено к нулю.
В системе налоговых органов действует Письмо ФНС № АС-4-2/12837.
В нем установлены четкие случаи, когда может проводиться выемка документов налоговыми органами:
1. Если у сотрудников есть основания полагать, что налогоплательщик скрывает, уничтожает, заменяет или исправляет подлинные документы, выдавая на проверку фальшивые акты и отчеты. Из-за этого не может проводиться полноценная выездная проверка, а значит, сотрудники могут провести выемку, чтобы с помощью экспертов определить, подделка это или нет, на основании чего действовать дальше.
2. Если проверяемая организация отказывается предоставить документы, которые запрашивают сотрудники налоговой службы. То есть добровольная передача документов не состоится, значит, необходимо провести выемку в принудительном порядке.
3. Если проверяющим нужно получить документы для проведения экспертизы, приобщения к материалам уголовного дела.
Все эти основания перечислены в Письме и являются законными основаниями выемки документов налоговой службой.
Несмотря на то, что компетенция налоговых органов совершенно отличается от органов внутренних дел, по результатам проведения выемки необходимо составить протокол. В процессе нужно задействовать также понятых, составить протокол по тем же положениям, что были описаны выше. Документ нужно подписать всем участникам налоговой проверки и выемки.
В том случае, если изымаются документы, с них делаются копии, которые передаются проверяемой организации. Если невозможно изготовить и передать копии, то налоговый орган берет на себя обязательство вернуть все документы через 5 рабочих дней с момента выемки.
Время идет, и современные технологии не остаются в стороне, многая информация хранится не в бумажном варианте, а в электронном. Законодатель предусмотрел это обстоятельство. В статье 183 Уголовно-процессуального кодекса указано, что в таком случае нужно обязательно привлечь специалиста. Если владелец информации подает ходатайство, нужно сделать копии всех документов, подлежащих изъятию под контролем специалиста. Копирование производится на дополнительный электронный носитель, который предоставляется владельцем информации. Закон запрещает проведение копирования, если оно может создать препятствия расследованию или уничтожению, повреждению информации. Если проведено копирование, об этом делается пометка в протоколе, который составляется следователем. Порядок, основания и условия производства выемки документов в электронном варианте остаются неизменными и не отличаются от общего порядка.
Производство выемки
Следователь производит выемку при необходимости изыскания конкретных предметов и документов, которые имеют значение для дела, и если при этом точно известно, где и у кого они находятся. Производство выемки осуществляется с соблюдением требований УПК РФ. В выемке участвует тот же круг лиц, что и при обыске.
Выемка может проводиться при наличии фактических и юридических оснований:
- фактическим основанием выемки служит наличие достоверных данных о нахождении искомых объектов в определенном месте или у определенного лица;
- юридическим основанием выемки является мотивированное постановление следователя.
Также могут использоваться и дополнительные основания. Выемка предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, производится следователем с санкции прокурора; выемка документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях, выемка в жилище производятся на основании судебного решения.
По своему характеру и задачам выемка часто схожа с обыском. Поэтому при подготовке и проведении выемки можно использовать основные рекомендации, относящиеся к обыску.
При проведении выемки лицу или руководителю учреждения предлагается выдать определенный предмет (документ) добровольно.
Выемка (как и обыск) в помещениях, занимаемых дипломатическими представительствами, или в помещениях, где проживают члены дипломатических представительств, производится только по их просьбе или с их согласия в присутствии прокурора и сотрудника МИД РФ.
Если в известном месте не оказалось требуемых предметов или документов, то искать их в других местах нельзя, т. к. это будет уже не выемка, а обыск. В случае сокрытия объектов следователь выносит постановление об обыске и приступает к нему.
Как и обыск, выемка — это следственное действие, направленное на изъятие у граждан, а также предприятий, учреждений и организаций предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела. В отличие от обыска, выемка производится всегда в отношении конкретных, индивидуально определенных предметов и документов и в случае, когда точно известно, где и у кого они находятся. При выемке нет необходимости производить поисковые действия, следовательно, в меньшей степени по сравнению с обыском затрагиваются права и интересы граждан при ее проведении.
При производстве выемки необходимо обеспечить изъятие именно того, что имеет значение для дела, — надлежащий документ, его оригинал, а не копия; сам предмет, а не его имитация, подделка. Поэтому для участия в выемке желательно привлечь соответствующего специалиста. Например, для участия в выемке бухгалтерских документов следует пригласить аудитора или эксперта.
При производстве выемки украденных (отобранных, полученных в результате вымогательства) вещей может быть приглашен потерпевший.
При выемке у гражданина предметов или документов, относящихся к интимной стороне его жизни, предпочтительнее приглашение понятых того же пола. В тех случаях, когда выемка сопряжена с отбором предметов, документов из массы однородных объектов, для участия в ней целесообразно привлечь соответствующего специалиста.
Если подлежащие выемке предметы или документы под тем или иным предлогом не выдаются следователю, он вправе осуществить выемку принудительно.
Огромную роль при производстве данного следственного действия играет установление психологического контакта следователя с лицом, у которого производится выемка; с представителем организации, где она осуществляется.
Выемка корреспонденции производится в присутствии понятых и оформляется протоколом в соответствии с требованиями УПК РФ. В необходимых случаях для участия в осмотре и выемке почтово-телеграфных отправлений следователь вправе вызвать специалиста, а также переводчика. В случае принятия судом решения о наложении ареста на почтово-телеграфные отправления его копия направляется в соответствующее учреждение связи, которому поручается задерживать почтово-телеграфные отправления и незамедлительно уведомлять об этом следователя.
Протокол выемки
Протокол является основным документом, в котором фиксируются результаты обыска и выемки. Дополнительными (вспомогательными) средствами фиксации служат фотоснимки, киносъемка и видеозапись, планы и схемы.
Протокол обыска и выемки составляется в соответствии со ст. 166 УПК РФ. В протоколе обыска и выемки содержится:
1) место и дата производства следственного действия, время его начала и окончания с точностью до минуты;
2) должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол;
3) фамилия, имя и отчество каждого лица, участвовавшего в следственном действии, а в необходимых случаях его адрес и другие данные о его личности;
4) описание действий в том порядке, в каком они производились;
5) указываются выявленные при производстве обыска и выемки существенные для данного уголовного дела обстоятельства, а также излагаются заявления лиц, участвовавших в следственном действии;
6) сведения о технических средствах, применённых при производстве обыска и выемки, условиях и порядке их использования, объектах, к которым эти средства были применены, и полученные результаты. В протоколе должно быть отмечено, что лица, участвующие в следственном действии, были заранее предупреждены о применении при производстве обыска и выемки технических средств;
7) подписи следователя и лиц, участвовавших в следственном действии;
8) к протоколу прилагаются фотографические негативы и снимки, киноленты, диапозитивы, фонограммы, кассеты видеозаписи, чертежи, планы, схемы, слепки и оттиски следов, а также электронные носители информации, полученной или скопированной с других электронных носителей информации.
На практике распространены единые бланки протоколов для обыска и выемки, в котором производимое процессуальное действие подчёркивается.
В соответствии с ч.10 ст.182 УПК РФ, изъятые при обыске (как и при выемке) предметы и документы в случае необходимости упаковываются и опечатываются на месте обыска, что удостоверяется подписями понятых. Известно немало случаев, когда во время обыска, особенно по делам об экономических преступлениях, в процессе следственного действия не только невозможно детально описать каждый изымаемый предмет, но даже пересчитать их (например, большое количество драгоценных камней, вывезенная для противоправного уничтожения бухгалтерская документация крупной компании и т.д.). В этом случае следователь по возможности максимально точно, но уже в обобщенном виде должен описать эти предметы (документы), предъявить понятым и другим участникам обыска, упаковать, опечатать и заверить подписями понятых и своей собственной.
В дальнейшем упакованные предметы вскрываются и осматриваются при проведении такого следственного действия как осмотр предметов и документов. Данное следственное действие проводится при обязательном присутствии понятых (желательно тех же, что присутствовали при обыске), после чего приобщаются к делу, направляются на экспертизу, уничтожаются или возвращаются их владельцу.
Осмотр предметов и документов производиться на месте производства следственного действия, что вытекает из смысла нормы, закрепленной в ч.2 ст.177 УПК РФ, при условии, что для такого осмотра не требуется продолжительное время или он не затруднен на месте. В этих случаях производиться изъятие данных предметов, и законодатель требует тщательное процессуальное оформление данного действия: предметы должны быть упакованы, опечатаны и заверены подписями следователя и понятых на месте осмотра. Также законодатель делает акцент на том, что изымать в таком порядке можно лишь предметы, которые могут иметь отношение к делу, что думается, призвано: во-первых, обеспечивать режим законности, во-вторых, повысить эффективность и увеличить экономию времени и трудозатрат лица, которое должно произвести осмотр данных предметов и документов.
Согласно ст.81 УПК РФ необходимым условием допустимости предмета в качестве вещественного доказательства является его осмотр. Представляется, что в этом случае нельзя отграничиться осмотром предмета в ходе осмотра местности, помещений, места происшествия, жилища, обыска или выемки. Осмотр предмета должен быть произведен как самостоятельное следственное действие и оформлен протоколом осмотра предмета (документа). После этого предметы снова упаковываются, опечатываются и снабжаются подписями понятых и лица, которое производило следственное действие. Далее данные предметы признаются и приобщаются к уголовному делу в качестве вещественного доказательства путем вынесения постановления.
На практике следователи часто используют заранее распечатанные бирки для вещественных доказательств, в которых указывается:
1) наименование следственного органа;
2) наименование предмета, дата проведения следственного действия, наименование следственного действия, адрес места, где производилось следственное действие;
3) подписи понятых, иных участвующих лиц, следователя;
4) обязательно должна присутствовать оттиск печати «Для пакетов» данного следственного органа.
В некоторых случаях во время обыска или выемки изымается информация в электронном виде, содержащаяся на магнитных носителях, используемых в работе ЭВМ.
Изъятие этой информации возможно в двух вариантах:
1) изымается сам магнитный носитель (жесткий диск, компактные оптические, оптико-магнитные диски, флеш-карты памяти и иные съемные накопители);
2) лишь относящаяся к делу (если ее возможно вычленить) информация.
Изъятие такой информации может сопровождаться ее электронным копированием либо распечаткой на бумажных носителях. В любом случае эти действия фиксируются в протоколе, изымаемый магнитный носитель необходимо опечатать, а распечатанную на бумажном носителе информацию - заверить подписями понятых и следователя, печатью следователя или организации, где произведен обыск или выемка.
Результаты произведенных обыска и выемки фиксируются в протоколе, который должен содержать сведения о ходе этих действий и их результатах. В процессе обыска следователю рекомендуется применять диктофон для того, чтобы использовать необходимую информацию, полученную по ходу обыска при составлении протокола. Так, в протоколе отмечается, какие объекты выданы добровольно, что и где обнаружено, каковы индивидуально-определенные признаки обнаруженных объектов (внешний вид, размер, вес, количество, цвет, дефекты), документов (материал, реквизиты, способ исполнения, цвет красителя, начальная и конечная фраза текста), отмечаются негативные обстоятельства, причины принудительного вскрытия хранилищ, что и как было вскрыто, не оказывал ли противодействие обыскиваемый, применялись ли научно-технические средства. Изъятое описывается в протоколе, но при этом не следует делать каких-либо выводов об их ценности, сорте, качестве, формирование которых возможно только при проведении экспертных исследований. При обнаружении тайников подробно указываются места их расположения, устройство, размер предметов, признаки упаковки. Обнаруженные в нем предметы фотографируются. В тех случаях, когда изымается множество предметов, составляется опись, которая прилагается к протоколу. В качестве дополнительного иллюстративного материала в процессе обыска или выемки возможны графические средства фиксации (планы, схемы). В протоколе также отражается факт применения фото-, киносъемки, а иногда видеозаписи. Доказательственное значение фотоснимков как носителей сведений об обстоятельствах дела повышается, если к делу приобщаются не только фотоснимки, но и негативные пленки. Приобщение к делу негативной пленки позволяет убедиться в подлинности фотоснимков. В протоколе должно быть указано, какие конкретные предметы изымаются и приобщаются к делу, какие передаются на хранение и кому (под сохранную расписку). Все изымаемые объекты снабжаются бирками, ярлыками, жетонами с удостоверительными подписями лица, у которого произведено истребование, понятых и других присутствующих при этом лиц.
Протокол составляется в двух экземплярах, один из которых под расписку вручается обыскиваемому или лицу, у которого производилась выемка. В случае отказа обыскиваемого или представляющих его лиц от подписи применяется правило ст.167 УПК РФ об удостоверении факта отказа от подписания.
Производство обыска и выемки - это довольно трудоемкие мероприятия, к сожалению не все вопросы, смогли найти свое отражение в УПК РФ, в связи с чем мы можем говорить, о дальнейшем исследовании проблем.
С вопросами производством и обыска, и выемки, у ряда ученных, нет единого мнения, законодатель не четко регламентирует данные следственные действия, оставляя проблемы в праве.
Производства обыска и выемка довольно похожие, однако у каждого из них есть свои особенности такие как, получение специальных разрешений, присутствие понятых, это в первую очередь, зависит, прежде всего, какой вид обыска или выемки производится, а также где именно осуществляются данные следственные действия.
Основания выемки
Выемка - следственное действие, состоящее в изъятии определенных предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела, если точно известно, где и у кого они находятся (ст. 183 УПК РФ).
Основанием производства выемки являются фактические данные, полученные уголовно-процессуальными средствами, а также в результате гласных оперативно-розыскных мероприятий и позволяющие при оценке их в совокупности сделать достоверный вывод о местонахождении искомого объекта Федеральный закон N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности».
Следует обратить внимание, что точность знаний о месте нахождения подлежащего изъятию объекта зависит от его характеристик. При изъятии объемного предмета, легко обнаруживаемого визуально, достаточно иметь представление о помещении (квартира, индивидуальный гараж), в котором он находится. Чем меньше размеры объекта, тем детальнее должно быть определено место его нахождения.
Например, для производства выемки ювелирного изделия - кольца - необходимо знать не только, что оно находится в комнате, но и в каком конкретно выдвижном ящике стола. В то же время в ряде ситуаций, как правило, бесконфликтных (например, при выемке финансовых документов в организации или похищенной вещи в комиссионном магазине) требование о точном месте нахождения объекта относительно.
Решение о производстве выемки нуждается в процессуальном оформлении. При этом:
а) выемка в любом месте, кроме жилища (по общему правилу), производится на основании постановления следователя;
б) выемка в жилище, а также выемка документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях, предполагает вынесение следователем постановления о возбуждении перед судом ходатайства о производстве выемки, а также при наличии оснований - постановления судьи о разрешении производства выемки. До этого времени выемка была возможна по постановлению следователя, санкционированному прокурором;
в) в исключительных случаях, когда производство выемки в жилище не терпит отлагательства, следователь производит ее на основании своего постановления. Представляется, что выемка документов о вкладах и счетах граждан, даже в исключительных случаях, не терпящих отлагательства, осуществляется с согласия прокурора;
г) выемка предметов или документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, производится на основании постановления следователя, санкционированного прокурором.
В постановлении о производстве выемки указываются объекты, подлежащие изъятию, и определенное место их нахождения.
Проведение (производство) выемки обеспечивается государственным принуждением, позволяющим свободно входить в помещения (в том числе с применением физической силы) и при необходимости вскрывать их и иные запертые хранилища, в которых размещены подлежащие изъятию объекты. Однако такое принуждение ограничивается целями выемки: оно должно обеспечить доступ к строго определенному в постановлении месту или объекту.
С учетом сущности выемки как следственного действия вряд ли правильно толковать добровольную выдачу подлежащих изъятию объектов в качестве основания освобождения лица от уголовной ответственности.
В случаях, когда в ходе выемки объект, подлежащий изъятию, в точно указанном месте не обнаружен, но имеются веские основания полагать, что он хранится в этом же помещении, следователю необходимо составить протокол выемки, в котором указать, что предмет не обнаружен и не изъят. После этого можно вынести постановление о производстве обыска, предъявить его присутствующим лицам и в соответствии с установленной процедурой произвести поисковые действия, о чем составить протокол.
При отсутствии в жилище изымаемого объекта в месте, указанном в постановлении о производстве выемки, следователь, дознаватель обязаны составить постановление о производстве обыска с указанием на обстоятельства, не терпящие отлагательства, и приступить к производству обыска. В этом случае указанные должностные лица должны руководствоваться требованиями ст. 165 УПК.
Постановление о производстве выемки и ее результаты могут быть обжалованы руководителю следственного органа или в суд.
Выемка дел
Порядок производства выемки и фиксации ее хода и результатов определяется ст.183, ч. 5 ст. 185 и некоторыми другими положениями УПК. Согласно ч. 1 ст. 183 УПК выемка производится при необходимости изъятия определенных предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела, если точно известно, где и у кого они находятся.
Таким образом, выемка — следственное действие, сущность которого заключается в изъятии (при необходимости — принудительном) компетентным должностным лицом на основаниях и в порядке, предусмотренном законом, предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела, если точно известно, где и у кого они находятся. Выемка, как и обыск, может осуществляться лишь после возбуждения уголовного дела.
В зависимости от особенностей процессуального порядка могут быть выделены следующие виды выемки:
1) выемка предметов (документов) в помещениях предприятий;
2) выемка предметов (документов) в жилище;
3) выемка документов, содержащих сведения, являющиеся государственной или иной охраняемой федеральным законом тайной;
4) выемка документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях;
5) выемка почтово-телеграфных отправлений.
Некоторые авторы ведут речь о выемке живых лиц, если точно известно, где они скрываются. Однако законодатель указывает на возможность изъятия посредством производства выемки лишь предметов и документов (ч. 1 ст. 183 УПК). В этой связи, даже если точно известно, где и у кого находится конкретное разыскиваемое лицо или труп, необходимо производить обыск, а не выемку. Фактическое основание производства выемки — наличие доказательств, на основании которых может быть сделан вывод о нахождении индивидуально определенных, имеющих значение для уголовного дела предметов (документов) в конкретном месте и во владении конкретного лица. Выемка не может быть проведена, если известно, что предмет (документ) находится в определенном помещении, но отсутствуют доказательства, свидетельствующие о конкретном месте его нахождения.
В случае, когда известно конкретное место нахождения предмета (документа), но отсутствуют данные о его индивидуальных признаках, также необходимо производство обыска, поскольку таких предметов в этом месте может оказаться несколько, а посредством выемки может быть изъят лишь один из них, прямо указанный в постановлении. При наличии доказательств, прямо указывающих на место нахождения индивидуально определенного предмета (документа), изъятие его путем производства выемки возможно лишь при условии, если точно известно, в чьем распоряжении находится предмет (документ) на момент производства выемки. При этом не имеет значения; кому он принадлежит, важно, у кого предмет (документ) находится. Юридическим основанием производства выемки является постановление о производстве выемки, вынесенное должностным лицом, осуществляющим производство по уголовному делу (приложение 77 к ст. 476 УПК). По общему правилу данное постановление не подлежит согласованию с прокурором. Однако если предметы или документы содержат государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, то их выемка производится с санкции прокурора.
При этом не имеет значения, где находятся такие документы — в соответствующем учреждении или в другом месте (например, в чьей-либо квартире). Выемка в жилище, а также выемка документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях, производится на основании судебного решения, принимаемого в порядке, установленном ст. 165 УПК. Выемка производится в порядке, который во многом совпадает с порядком производства обыска. Так, выемка не допускается в ночное время, за исключением случаев, не терпящих отлагательства. При производстве выемки необходимо обеспечить присутствие не менее двух понятых, а также лица, у которого производится выемка, или совершеннолетних членов его семьи. В производстве выемки по решению следователя может принимать участие специалист. Лицо, у которого производится выемка, имеет право на юридическую помощь адвоката. Перед началом следственного действия следователь должен разъяснить права и обязанности лицам, принимающим в нем участие. После этого лицу под расписку предъявляется постановление о производстве выемки и предлагается выдать предметы и документы, подлежащие изъятию. В случае, когда предметы и документы, указанные в постановлении, не выдаются добровольно, выемка может быть проведена принудительно. При этом допускается вскрывать помещения и хранилища, в которых по сведениям следователя находится предмет (документ), подлежащий изъятию, избегая не вызываемых необходимостью повреждений. Если подлежащие изъятию предметы (документы) не обнаружены в предполагаемом месте, то производство поисковых действий (в отличие от обыска) не допускается.
В этом случае производство выемки заканчивается. Необходимость обнаружения и изъятия предмета (документа) представляет собой случай, не терпящий отлагательства, поэтому следователь вправе вынести постановление о производстве обыска, в ходе которого произвести поисковые действия с последующим уведомлением об этом суда и прокурора по правилам, предусмотренным ч. 5 ст. 165 УПК. Изъятые в ходе выемки предметы предъявляются понятым, иным лицам, присутствующим при выемке, упаковываются и опечатываются на месте производства выемки. Определенные особенности имеет выемка почтово-телеграфной корреспонденции, на которую наложен арест. Производству такой выемки предшествует наложение по решению суда ареста на почтово-телеграфные отправления и, в случае задержания таковых в учреждениях связи, их осмотр. Выемка почтово-телеграфных отправлений производится в учреждениях связи с участием понятых из числа работников данного учреждения. В необходимых случаях для участия в выемке почтово-телеграфных отправлений следователь вправе вызвать специалиста, а также переводчика (ч. 5 ст. 185 УПК). 0 производстве выемки составляется протокол (приложение 80 к ст. 476 УПК).
В протоколе указываются, выданы ли предметы (документы) добровольно или изъяты принудительно; количество, мера, вес, индивидуальные признаки и, по возможности, стоимость изъятого. Если имели место попытки уничтожить подлежащие изъятию предметы (документы), об этом также делается отметка в протоколе. Копия протокола вручается лицу, у которого производилась выемка.
Таким образом, выемка отличается от обыска следующими признаками:
1) проводится лишь в случаях, когда точно известно, какие предметы (документы) подлежат изъятию;
2) производится лишь в случаях, когда точно известно конкретное местонахождение предметов (документов), подлежащих изъятию;
3) производится лишь в случаях, когда точно известно, в чьем распоряжении на момент производства выемки находятся подлежащие изъятию предметы (документы);
4) в ходе выемки не допускается проводить поисковые действия.
Выемка уголовного дела
Согласно ч. 1 ст. 183 УПК РФ при необходимости изъятия определенных предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела, если точно известно, где и у кого они находятся, производится их выемка. Порядок производства выемки и фиксации ее хода и результатов определяется ст. 183 УПК РФ.
Выемка следственное действие, сущность которого заключается в изъятии (при необходимости принудительном) должностным лицом, осуществляющим производство по уголовному делу, на основаниях и в порядке, предусмотренном законом, предметов и документов, имеющих значение дня уголовного дела, если точно известно, где и у кого они находятся.
В зависимости от особенностей процессуального порядка существуют следующие виды выемки:
1. выемка предметов (документов) в помещениях предприятий;
2. выемка предметов, документов в жилище;
3. выемка заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи;
4. выемка предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну;
5. выемка предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях.
Выемку почтово-телеграфных отправлений (ч. 5 ст. 185 УПК РФ) следует рассматривать в виде составной части такого следственного действия, как наложение ареста на почтово-телеграфные отправления, их осмотр и выемка. Нели осмотр и выемка в данном случае рассматриваются как самостоятельные следственные действия, то наложение ареста на почтово-телеграфные отправления теряет направленность на получение доказательств и как следственное действие рассматриваться не может.
Законодатель указывает на возможность изъятия посредством производства выемки лишь предметов и документов (ч. 1 ст. 183 УПК РФ). В связи с этим, даже если точно известно, где и у кого находится конкретное разыскиваемое лицо или труп, необходимо производить не выемку, а обыск.
Фактическое основание производства выемки — наличие достоверных доказательств, на основании которых может быть сделан вывод о нахождении индивидуально определенных, имеющих значение для дела предметов (документов) в конкретном месте и во владении конкретного лица.
Выемка не может быть проведена, если известно, что предмет (документ) находится в определенном помещении, но отсутствуют доказательства, свидетельствующие о его конкретном месте нахождения. В случае когда такое место известно, но отсутствуют данные об индивидуальных признаках предмета, документа (например, известно, что в сейфе находится орудие преступления - пистолет, но неясно, какой именно), необходимо производить обыск, поскольку подобных предметов в этом месте может оказаться несколько, а посредством выемки может быть изъят лишь один из них, указанный в постановлении. При наличии достоверных доказательств, прямо указывающих на место нахождения индивидуально определенного предмета (документа), изъятие его путем производства выемки возможно лишь при условии, если точно известно, в чьем владении находится предмет (документ) на момент производства выемки.
Выемка производится по постановлению следователя (дознавателя). Выемка в жилище, выемка заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи, выемка предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, выемка предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях, производятся на основании судебною решения, принимаемого в порядке, предусмотренном ст. 165 УПК РФ.
Процессуальные правила производства выемки во многом совпадают с правилами производства обыска. Так, производство выемки не допускается в ночное время, за исключением случаев, не терпящих отлагательства. При производстве выемки необходимо обеспечить присутствие лица, у которого производится выемка, или совершеннолетних членов его семьи. В производстве выемки по решению следователя может принимать участие специалист. Лицо, у которого производится выемка, имеет право на юридическую помощь адвоката. Перед началом следственного действия следователь должен разъяснить права и обязанности лицам, принимающим в нем участие. После этого лицу под расписку предъявляется постановление о производстве выемки и предлагается выдать предметы и документы, подлежащие изъятию.
В случае когда предметы и документы, указанные в постановлении не выдаются добровольно, выемка может быть проведена принудительно. Если подлежащие изъятию предметы (документы) не обнаружены в предполагаемом месте, производство поисковых действий (в отличие от обыска) не допускается. В этом случае производство выемки заканчивается. При этом если необходимость обнаружения и изъятия предмета (документа) обусловлена случаем, не терпящим отлагательства, следователь вправе вы нести постановление о производстве обыска, в ходе которого произвести поисковые действия с последующим уведомлением об этом суда и прокурора (если для производства обыска требуется судебное решение) по правилам, предусмотренным ч. 5 ст. 165 УПК РФ.
Изъятые в ходе выемки предметы предъявляются лицам, присутствующим при выемке, упаковываются и опечатываются на месте производства выемки. Изъятие электронных носителей информации производится по тем же правилам, что и в ходе обыска.
О производстве выемки составляется протокол. Копия протокола вручается лицу, у которого производилась выемка.
В случае выемки заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи в трехдневный срок производится уведомление об этом заемщика или поклажедателя.
Таким образом, выемка отличается от обыска следующими признаками. Она может производиться, только если точно известно:
1) какие предметы (документы) подлежат изъятию;
2) конкретное местонахождение предметов (документов), подлежащих изъятию;
3) в чьем владении на момент производства выемки находятся подлежащие изъятию предметы (документы). Кроме того, в ходе выемки не допускаются поисковые действия.
Виды выемки
Выемка предметов
Предметом выемки обычно являются похищенные вещи, орудия преступления, оружие, и др. Согласно УПК при изъятии предметов в протоколе отражаются место выемки, обстоятельства обнаружения и их индивидуальные признаки.
Выемка документов
Документы, подлежащие изъятию, могут быть действительными и фиктивными. Среди них выделяются: нормативные акты, регламентирующие создание и деятельность юридических лиц (учредительный договор, устав.); документы, дающие право на занятие определенной деятельностью и т.п. В зависимости от обстоятельств дела изымаются бухгалтерские документы. При выемке одного-двух документов, содержащих небольшой текст, он может быть полностью отражен в протоколе с указанием названия, краткого содержания и вида документа и др.; если текст большой, приводятся первая и последняя фразы, общее содержание, количество страниц.
При изъятии папок документов нужно пронумеровать и перечислить содержащиеся в каждой из них документы, а к протоколу выемки приложить опись изымаемых папок.
Выемка почтово-телеграфных отправлений
В процессе производства выемки следователь может принять решение о задержке всех видов отправлений или части из них. Исходя из конкретной следственной ситуации, следователь может провести выемку только той корреспонденции, которая поступает из определенных пунктов (места жительства или работы).
С целью получения положительных результатов к проведению выемки необходимо подготовиться, а именно:
- определить место, время и лицо, у которого должна быть произведена выемка;
- определить участников следственного действия;
- установить предмет выемки и его индивидуальные признаки;
- пригласить понятых.
Наложение ареста на почтово-телеграфные отправления, их осмотр и выемка
Данное следственное действие является особой разновидностью выемки. Оно состоит из двух элементов:
а) наложения ареста на почтово-телеграфные отправления;
б) их осмотра и выемки.
Наложение ареста в данном случае является принудительной мерой, осуществляемой следователем на основании судебного решения.
Основанием для наложения ареста являются доказательства о том, что почтово-телеграфные отправления могут содержать относящуюся к делу информацию. Юр. основание - Судебное решение о наложении ареста одновременно означает и разрешение на проведение осмотров и выемку почтово-телеграфных отправлений.
Следователь выносит перед судом ходатайства о наложении ареста, указывая данные о лице, чья корреспонденция подлежит аресту, основания для этого, виды почтово-телеграфных отправлений, подлежащих аресту, и наименование исполнителя ареста — учреждения связи.
Осмотр, выемка и снятие копий с задержанных почтово-телеграфных отправлений производятся следователем в соответствующем учреждении связи. Каждый факт осмотра и выемки отправлений (вне зависимости от его результатов) оформляется протоколом.
Арест отменяется постановлением следователя, когда в нем отпадает необходимость, с уведомлением об этом суда и прокурора.
Срок ареста не может превышать срока предварительного расследования.
Постановление о выемке
Выемка документов и предметов производится на основании мотивированного постановления должностного лица налогового органа, осуществляющего выездную налоговую проверку.
До начала выемки должностное лицо налогового органа предъявляет постановление о производстве выемки и разъясняет присутствующим лицам их права и обязанности.
Выемка документов и предметов производится в присутствии понятых и лиц, у которых производится выемка документов и предметов. В необходимых случаях для участия в производстве выемки приглашается специалист.
Не допускается производство выемки документов и предметов в ночное время.
Воспрепятствование доступу должностных лиц налогового органа, проводящих налоговую проверку, на территорию или в помещение проверяемого лица для производства выемки квалифицируется как воспрепятствование законной деятельности должностного лица органа государственного контроля (надзора) по проведению проверок или уклонение от таких проверок, влекущее ответственность граждан, должностных лиц и юридических лиц, предусмотренную ч. 1 ст. 19.4.1 КоАП РФ.
В рамках выездной налоговой проверки физического лица налоговые органы не могут произвести выемку документов и предметов, находящихся в жилых помещениях проверяемого физического лица без согласия проживающих в этом помещении лиц, даже если проверяемое физическое лицо не представило запрошенные налоговым органом документы в установленный срок (ст. 93 и 94 НК РФ). Однако в рамках выездной проверки независимо от наличия согласия проверяемого физического лица налоговые органы могут произвести выемку документов и предметов, находящихся в нежилых помещениях проверяемого физического лица, если проверяемое лицо не представило запрашиваемые налоговым органом документы в установленный срок.
Налоговая выемка документов
Изъятие документов – мероприятие заурядное, если к нему как следует подготовиться. В обратном случае вы рискуете оказаться в эпицентре далеко не самых благоприятных событий, когда решения приходится принимать необдуманно, а действовать – на скорую руку. Но даже с внезапностью можно бороться. Для этого достаточно знать права и обязанности обеих сторон, а также законные способы того, как можно отсрочить или вовсе избежать неприятного момента изъятия документов.
Как показывает практика, документы могут стать легкой «добычей» не только сотрудников компании и ее контрагентов, но и некоторых органов, которые обладают правом санкционированной выемки документов. Закон есть закон. При осуществлении контрольной и оперативно-розыскной деятельности, в ходе административного и уголовного процессов представители государственных служб могут истребовать документы с их последующим изъятием.
Кто имеет право изымать документы? Во-первых, налоговые органы. Во-вторых, государственные службы, задействованные в оперативно-розыскной деятельности. Кроме того, таким правом обладают органы, уполномоченные на проведение административного и уголовного процессов, а также Счетная палата при проведении контроля за исполнением бюджета и органы государственного контроля за геологическим изучением и разведкой месторождений драгоценных металлов и драгоценных камней, их добычей, производством, использованием и обращением с целью получения сведений о получении, расходовании, учете, хранении драгоценных металлов и камней и др.
В силу обширности темы в рамках данной статьи мы рассмотрим, на каких основаниях и как регламентирован порядок изъятия в деятельности налоговых органов и служб, задействованных в оперативно-розыскной деятельности.
Для осуществления контрольной деятельности налоговые органы имеют право производить выемку документов у налогоплательщика, плательщика сбора или налогового агента при проведении налоговых проверок в случаях, когда есть достаточные основания полагать, что эти документы будут уничтожены, сокрыты, изменены или заменены (п. 3 ст. 31 НК РФ; ст. 7 Закона РФ № 943-1 «О налоговых органах Российской Федерации»).
Следует отметить, что порядок изъятия документов налоговыми органами определяется только Налоговым кодексом РФ. Это требование было введено когда в силу вступили изменения к закону № 943-1 «О налоговых органах Российской Федерации».
В статье 94 НК РФ установлено, что изъятие документов, именуемое выемкой, не может быть произведено вне рамок выездной налоговой проверки (п. 1 ст. 94 НК РФ). Выемка документов в порядке налогового контроля имеет место быть в том случае, если налогоплательщик в рамках выездной налоговой проверки не предоставил налоговому органу затребованные документы в течение 5 дней. При этом налоговый орган обязан предъявить соответствующее постановление о производстве выемки, подписанное руководителем или его заместителем.
Порядок проведения выемки документов:
1. Перед началом выемки должностное лицо налогового органа предъявляет постановление о производстве выемки. Он также должен разъяснить присутствующим лицам их права и обязанности.
2. Должностное лицо налогового органа предлагает лицу, у которого производится выемка документов и предметов, добровольно выдать их. В случае отказа он производит выемку принудительно.
3. Если лицо, у которого производится выемка, отказывается вскрыть помещения или иные места, где предположительно хранятся подлежащие выемке документы и предметы, должностное лицо налогового органа вправе сделать это самостоятельно. При этом нужно избегать причинения повреждений (запоров, дверей и других предметов), не вызванных реальной необходимостью.
4. Изъятые документы и предметы перечисляются и описываются в протоколе выемки либо в прилагаемых к нему описях с точным указанием наименования, количества и индивидуальных признаков предметов, а по возможности – стоимости предметов (ст. 99 НК РФ).
Кроме того, существует ряд специальных правил, регламентирующих проведение выемки:
1. В ночное время производство выемки документов и предметов исключено.
2. Выемка документов и предметов производится в присутствии понятых и лиц, у которых производится выемка документов и предметов. При необходимости для участия в производстве выемки приглашают специалиста.
3. Документы и объекты, не имеющие отношения к предмету налоговой проверки, изъятию не подлежат.
Отметим, что первичные бухгалтерские документы имеют специальный режим изъятия. В соответствии с п. 8 ст. 9 Федерального закона РФ № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете», первичные учетные документы бухгалтерского учета могут быть изъяты только органами дознания, предварительного следствия и прокуратуры, судами, налоговыми инспекциями и органами внутренних дел на основании их постановлений в соответствии с законодательством РФ.
Общее правило для выемки документов налоговыми органами: изыматься должны копии документов. Подлинники разрешается изымать лишь в тех случаях, когда у налоговых органов есть достаточные основания полагать, что они будут уничтожены, сокрыты, исправлены или заменены (п. 8 ст. 94 НК РФ).
Если налоговые органы изымают подлинники, с них изготавливаются копии, которые заверяются должностным лицом уполномоченного органа и передаются лицу, у которого они изымаются. При невозможности изготовить или передать сделанные копии одновременно с изъятием документов в течение пяти дней после изъятия налоговый орган передает их лицу, у которого были изъяты документы (п. 8 ст. 94 НК РФ).
Если по прошествии пяти дней с момента изъятия документов заверенные копии документов не были переданы лицу, у которого были изъяты документы, заверенные копии документов в течение трех дней должны быть направлены по почте заказным почтовым отправлением. Об этом в протоколе делается соответствующая запись с указанием номера почтового отправления.
Копии документов отправляются по адресу места нахождения юридического лица или адресу места жительства физического лица, которое указано в протоколе.
Несоблюдение должностными лицами государственной налоговой инспекции порядка выемки (изъятия) документов или оформления протокола может послужить поводом к обжалованию в суде. В судебной практике существуют случаи, когда суд принимал сторону налогоплательщиков.
Изъятие документов может быть произведено в ходе оперативно-розыскной деятельности. В данном случае законным основанием для выемки являются п. 1 ст. 15 Федерального закона №144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» и п. 10 ст. 13 Закона «О полиции» № 3-ФЗ.
Полный перечень органов, правомочных осуществлять изъятие документов при проведении оперативно-розыскных мероприятий, установлен ст. 13 закона «Об оперативно-розыскной деятельности».
На территории России право осуществлять такую деятельность предоставляется оперативным подразделениям:
• Органов внутренних дел РФ;
• Органов Федеральной службы безопасности;
• Федеральных органов государственной охраны;
• Таможенных органов РФ;
• Службы внешней разведки РФ;
• Федеральной службы исполнения наказаний;
• Органов по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ.
При осуществлении оперативно-розыскной деятельности уполномоченные органы имеют право:
1. Проводить гласно и негласно оперативно-розыскные мероприятия, перечисленные в статье 6 Федерального закона, производить при их проведении изъятие документов, предметов, материалов и сообщений, а также прерывать предоставление услуг связи в случае возникновения непосредственной угрозы жизни и здоровью лица, а также угрозы государственной, военной, экономической или экологической безопасности РФ.
2. В случае изъятия документов, предметов, материалов при проведении гласных оперативно-розыскных мероприятий должностное лицо, осуществившее изъятие, составляет протокол в соответствии с требованиями уголовно-процессуального законодательства РФ.
В соответствии с п. 5 ст. 15 Федерального закона № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» законные требования должностных лиц органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, обязательны для исполнения физическими и юридическими лицами, к которым такие требования предъявлены.
Неисполнение законных требований должностных лиц органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, либо воспрепятствование ее законному осуществлению влекут ответственность, предусмотренную законодательством РФ.
Действия сотрудников при осуществлении оперативно-розыскной деятельности регламентированы ведомственными нормативными актами, известными только узкому кругу лиц.
Указом Президента РФ № 90 «О перечне сведений, отнесенных к государственной тайне», сведения об оперативно-розыскной деятельности (силы, средства, источники, методы, планы, результаты) отнесены к государственной тайне.
Основания для проведения оперативно-розыскных мероприятий:
1. Наличие возбужденного уголовного дела.
2. Ставшие известными органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, сведения о:
- признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного противоправного деяния, а также о лицах, его подготавливающих, совершающих или совершивших, если нет достаточных данных для решения вопроса о возбуждении уголовного дела;
- событиях или действиях, создающих угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности Российской Федерации;
- лицах, скрывающихся от органов дознания, следствия и суда или уклоняющихся от уголовного наказания;
- лицах, без вести пропавших, и об обнаружении неопознанных трупов.
3. Поручения следователя, органа дознания, указания прокурора или определения суда по уголовным делам, находящимся в их производстве.
4. Запросы других органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, по основаниям, указанным в настоящей статье.
5. Постановление о применении мер безопасности в отношении защищаемых лиц, осуществляемых уполномоченными на то государственными органами в порядке, предусмотренном законодательством РФ.
6. Запросы международных правоохранительных организаций и правоохранительных органов иностранных государств в соответствии с международными договорами РФ.
Кроме того, органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, в пределах своих полномочий вправе собирать данные, необходимые для принятия решений:
1. О допуске к сведениям, составляющим государственную тайну.
2. О допуске к работам, связанным с эксплуатацией объектов, представляющих повышенную опасность для жизни и здоровья людей, а также для окружающей среды.
3. О допуске к участию в оперативно-розыскной деятельности или о доступе к материалам, полученным в результате ее осуществления.
4. Об установлении или о поддержании с лицом отношений сотрудничества при подготовке и проведении оперативно-розыскных мероприятий.
5. По обеспечению безопасности органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность.
6. О выдаче разрешений на частную детективную и охранную деятельность.
Если возбуждено уголовное дело, любое мероприятие (включая изъятие документов) проводится по правилам Уголовно-процессуального кодекса. Однако органы, которые перечислены в ст. 13, имеют право осуществлять изъятие документов без возбуждения уголовного дела согласно п. 2 ст. 7 Федерального закона № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности».
Практические рекомендации в ходе оперативно-розыскных мероприятий:
1. Не паникуйте и постарайтесь оттянуть время, при этом не отказывая органам в выдаче документов. Все переговоры желательно записывать с помощью звукозаписывающего устройства.
2. Попросите сотрудников предъявить личные документы (удостоверения). Перепишите все указанные в них данные.
3. Потребуйте предъявить документ на изъятие с печатью, подписанный руководителем. Если такого документа нет, а сотрудники настаивают на выполнении своих действий, попросите их связаться с руководителем.
4. Если в предоставлении документа на изъятие вам отказано, позвоните 02 (они записывают все вызовы) и попросите помочь разобраться в ситуации.
Чтобы сотрудники контролирующих органов не застали вас врасплох, заранее позаботьтесь о самом важном – о документах компании. В долгосрочной перспективе расходы на превентивные меры окажутся не сопоставимыми с той ценой, которую вам, возможно, придется заплатить за халатное отношение к корпоративному архиву. Что можно предпринять?
Во-первых, решить проблему нехватки времени и тем самым снизить эффект внезапности можно благодаря созданию территориально распределенного архива, то есть передачи документов на внеофисное хранение. Такой способ хранения предполагает, что архивная компания вывозит архив документов за пределы вашего офиса и размещает их в специализированном помещении с повышенным уровнем безопасности.
Преимущество внеофисного хранения очевидно: у компании появляется бесценный запас времени. Контролирующие органы приезжают по месту фактического пребывания компании (не в архив), что позволяет оттянуть момент выемки документов, а руководству – пригласить адвоката или иным образом позаботиться о снижении рисков изъятия. Другое менее очевидное – экономическое – преимущество: создание территориально распределенного архива способно снизить издержки на содержание и обслуживание аналогичного архива в офисе. Помимо этого, в специализированном архиве документы будут чувствовать себя в полной безопасности благодаря высокому технологическому оснащению.
Во-вторых, не забывайте вовремя уничтожать документы с истекшими сроками хранения. Согласно российскому законодательству вы имеете на это право, но для грамотного уничтожения документов важно не ошибиться в определении сроков хранения. Своевременное выделение дел к уничтожению позволит компании минимизировать риски, возникающие вследствие доступа уполномоченных органов к документам с истекшими сроками хранения, которые являются потенциальным компроматом.
В-третьих, существует комплексное решение для выхода из ситуации, когда изымаются подлинники документов. По иронии судьбы в один и тот же момент они могут понадобиться не только представителям контролирующих органов, но и вашим ключевым партнерам, инвесторам и прочим сторонним службам. С целью решения этой проблемы российские компании все чаще прибегают к созданию системы электронного архива. С одной стороны, она позволяет всегда иметь под рукой копии документов независимо от того, где находятся их оригиналы. С другой, не только ваша компания, но и налоговые и иные органы по запросу могут получить информацию из базы электронного архива.
Обращение к поставщикам архивных услуга может стать настоящим спасением в случае с изъятием документов, однако следует помнить, что ни одна архивная компания не застрахует вас от ответственности, которая наступает вследствие неправомочных действий, в том числе в отношении контролирующих органов.
Тактика выемки
Выемка — это следственное действие, заключающееся в изъятии имеющих значение для расследования уголовного дела известных следствию предметов, ценностей или документов, находящихся в известном месте, во владении или ведении установленного физического или юридического лица.
В соответствии с ч. 1 ст. 183 УПК выемка производится при необходимости изъятия определенных предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела, если точно известно, и у кого они находятся. Выемка осуществляется на основании постановления следователя. Выемка предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, производится следователем на основании судебного решения, принимаемого в порядке, установленном ст. 165 УПК.
Тактика выемки сходна с тактикой проведения обыска. Однако в отличие от обыска при производстве выемки точно известно, в каком месте, где, у кого и какие объекты необходимо изъять. Поэтому поисковые действия отсутствуют либо сводятся к минимуму и заключаются главным образом в отборе из общего массива соответствующих предметов и документов.
Предметом выемки обычно являются похищенные вещи, орудия преступления, оружие, товары, одежда и др. Согласно уголовно-процессуальному законодательству при изъятии предметов в протоколе отражаются место выемки, обстоятельства обнаружения и их индивидуальные признаки. Тем самым обеспечивается связь предмета или документа с окружающими объектами, порой имеющая существенное значение для расследования.
Если после выемки предметов предполагается их направление на экспертизу, то необходимо строго соблюдать соответствующие криминалистические рекомендации или пригласить для этого специалиста. Например, при выемке одежды, на которой имеются микрообъекты, целесообразно использовать упаковку из целлофана, глянцевой кальки, белой чистой бумаги. При этом каждый изъятый предмет упаковывают отдельно.
При расследовании выпуска или продажи товаров, выполнения работ либо оказания услуг, не отвечающих требованиям безопасности (ст. 238 УК), нередко осуществляется выемка образцов готовых товаров, сырья, полуфабрикатов и материалов для проведения экспертиз. Ошибки, допущенные при такой выемке, сводят на нет доказательственное значение экспертных исследований. При выемке присутствуют не только понятые, но и специалисты, материально ответственные лица, представители предприятия-изготовителя. В тех случаях, когда производится выемка не всей партии товаров, а их проб и образцов, необходимо обеспечить максимальное сходство качества (показателей) изъятых товаров всей выпущенной партии. Иногда при изъятии образцов некоторых готовых изделий, сырья, полуфабрикатов и материалов требуется принять специальные меры к их сохранности — соблюсти особый режим хранения. В таких случаях следует обращаться к специалистам. При расследовании некоторых преступлений (разбойных нападений, изнасилований) обязательному изъятию подлежат одежда потерпевших и подозреваемого, в которой они были в момент совершения преступления, для последующего обнаружения следов крови, спермы, волос (а также частиц грунта, травы, пыли и т.п.), микрочастиц, свидетельствующих о контактах преступника и потерпевшего.
Документы, подлежащие изъятию, могут быть действительными и фиктивными. Среди них выделяются: нормативные акты, регламентирующие создание и деятельность юридических лиц (учредительный договор, устав, решение о создании предприятия и др.); документы, дающие право на занятие определенной деятельностью (свидетельства, лицензии); документы, непосредственно отражающие выполнение обязательств (договоры, расписки, обязательства), а также деловая переписка, черновые записи и т.п. В зависимости от обстоятельств дела изымаются бухгалтерские документы, приходно-расходные документы. В банке, который обслуживает интересующее следствие предприятие или физическое лицо, могут быть изъяты договоры о расчетно-кассовом обслуживании, платежные поручения, приходно-расходные ордера, чеки и др. При расследовании налоговых преступлений, как правило, изымаются регистрационные документы, документы бухгалтерского учета и отчетности, товарно-транспортные накладные, документы складского учета.
При выемке одного-двух документов, содержащих небольшой текст, он может быть полностью отражен в протоколе следственного действия с указанием названия, краткого содержания и вида документа, его размеров, цвета красителя, которым выполнен документ, штампа, печати и др.; если текст большой, приводятся первая и последняя фразы, общее содержание, количество страниц.
При изъятии папок документов нужно пронумеровать и перечислить содержащиеся в каждой из них документы, а к протоколу выемки приложить опись изымаемых папок.
В тех случаях, когда необходимо произвести выемку большого количества документов, находящихся в разрозненном состоянии, следователь, не осуществляя их осмотра, приводит в протоколе лишь самую общую характеристику изымаемых документов, указывает количество и характер упаковки.
В процессе производства выемки следователь может принять решение о задержке всех видов отправлений (писем, телеграмм, денежных переводов, бандеролей, посылок) или части из них. Исходя из конкретной следственной ситуации, следователь может провести выемку только той корреспонденции, которая поступает из определенных населенных пунктов (места жительства или работы обвиняемых либо их преступных связей).
После направления руководителю почтово-телеграфного учреждения постановления следователь должен проверить, известно ли работникам, непосредственно занятым на разборке корреспонденции, о наложении на нее ареста.
Определенные трудности возникают при наложении ареста на исходящую корреспонденцию, которая обычно представляет для следователя больший интерес, чем входящая. В таких случаях рекомендуется установить адресата, с которым ведет переписку интересующее следствие лицо, и наложить арест на корреспонденцию, поступающую на имя этого адресата от данного лица.
С целью получения положительных результатов к проведению выемки необходимо подготовиться, а именно:
• определить место, время и лицо, у которого должна быть произведена выемка;
• определить участников следственного действия и лиц, которые должны присутствовать при его производстве;
• установить предмет выемки и его индивидуальные признаки;
• пригласить понятых.
Содержание подготовительных действий зависит от объема информации, которой располагает следователь, от сложившейся следственной ситуации, а также особенностей документов или предметов, подлежащих изъятию.
Выемка документов и предметов обычно проводится в организациях, предприятиях и учреждениях. При подготовке к выемке следователь должен:
• изучить делопроизводство и бухгалтерскую документацию данного предприятия, учреждения или организации;
• ознакомиться с продукцией данного предприятия;
• получить техническую консультацию, справочные сведения у не заинтересованных в исходе дела бухгалтеров, технологов, экономистов;
• определить степень секретности предполагаемых к изъятию документов и предметов.
Решение этих вопросов крайне важно, так как выемка не часть обыска, а самостоятельное следственное действие, при котором должны быть определены искомые объекты и их местонахождение. Особого внимания требуют подготовка и разработка плана проведения выемки на случай осложнений и преобразования выемки в неотложный обыск.
Содержание выемки заключается в изъятии определенных предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела. Процесс непосредственной выемки предметов и документов состоит из двух этапов: отбор объектов и их изъятие.
В большинстве случаев в производстве выемки должны принимать участие специалисты — лица, обладающие специальными знаниями в соответствующей области (бухгалтер, экономист, инженер, криминалист и т.д.), которые могут обратить внимание следователя на признаки объектов, представляющих интерес для расследования, выявить латентные связи намеченных к выемке объектов с другими предметами и документами, имеющими значение для уголовного дела.
При выемке почтово-телеграфных отправлений следователь подбирает понятых, как правило, из числа сотрудников почтовых отделений.
Детальный осмотр изъятых предметов и документов обычно производится на месте выемки и данные этого осмотра фиксируются в протоколе выемки. Однако если для осмотра требуются специальные знания или различные технические устройства и приборы, а также необходимо длительное время для его осуществления, то осмотр изъятых предметов обычно производиться в другом месте как самостоятельное следственное действие, о результатах которого составляется отдельный документ.
Протокол предъявляется для ознакомления всем лицам, участвующим в данном следственном действии, затем он подписывается следователем и другими участниками. Протокол выемки составляется в двух экземплярах под копирку. Второй экземпляр остается у владельца помещения или администрации соответствующего учреждения, предприятия.
Процесс и результаты выемки фиксируются в протоколе. В нем целесообразно указать:
1) место и дату производства выемки, время ее начала и окончания;
2) должность, фамилию, инициалы лица, составившего протокол;
3) место обнаружения искомых объектов (при этом особенно подробно описываются тайники); выданы они добровольно или изъяты принудительно;
4) точные наименование, назначение, размеры, форму, цвета и другие признаки всех обнаруженных и изъятых объектов. Каждый объект должен быть описан так, чтобы его можно было выделить среди аналогичных. Если имеется паспорт к вещи, он изымается вместе с ней. При изъятии денежных купюр указываются их серии и номера. Если изымаемый предмет имеет значение вещественного доказательства, он соответствующим образом упаковывается;
5) факты и обстоятельства повреждения или разрушения отдельных объектов в ходе изъятия.
Документы, содержащие информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях, могут быть подвергнуты изъятию путем выемки на основании судебного решения, принимаемого в порядке, установленном ст. 165 УПК.
Выемка документов и предметов
Налоговая инспекция периодически проверяет организации. В процессе контрольных мероприятий она имеет право производить выемку документов и предметов. Основанием для подобных действий является статья 94 НК РФ. В рамках этой процедуры инспекция может изымать любые документы и предметы, которые важны для проверки.
Выемка может выполняться, только если есть соответствующие основания:
• Несвоевременное предоставление или отказ от предоставления документов, если есть соответствующие требования инспекции (основание – пункт 4 статьи 93 НК РФ).
• Предоставленных ранее копий документов недостаточно.
• Есть признаки того, что оригиналы бумаг уничтожены, скрыты или заменены.
Вся приведенная информация изложена в статье 94 НК РФ.
Изымать можно только те документы, которые относятся к предмету проверки. В частности, это следующие бумаги:
• Подтверждающие факт совершения нарушения.
• Бумаги, запрошенные ранее, но не переданные в срок.
Те документы, которые никак не относятся к предмету проверки, не изымаются.
Проведение выемки предполагает документальное оформление. В частности, необходимо составить постановление. Оформляется оно на основании формы, утвержденной Приказом ФНС №ММВ-7-2/189. Постановление может быть вынесено инспектором, ответственным за конкретную проверку. Утвердить документ должен руководитель инспекции или его заместитель. Соответствующее правило приведено в пункте 1 статьи 94 НК РФ.
В постановлении содержатся эти сведения:
• Дата и место оформления.
• ФИО и должность лица, которое выносило постановление.
• Название проверяемой компании, ее ИНН и КПП.
• Основания для осуществления выемки.
• Перечень документов и предметов, которые были изъяты.
Соответствующий перечень реквизитов оговорен в Приложении 19 к Приказу ФНС №ММВ7-2/189.
Выемка может проводиться только в присутствии этих лиц:
• Понятые.
• Представители проверяемой компании.
• Специалисты.
Соответствующее правило указано в пункте 3 статьи 94 НК РФ. Понятые нужны для подтверждения состава документов и итогов выемки. К примеру, если процедура проводится одним сотрудником, он может подкинуть документы. Понятые позволяют предупредить правонарушения. Понятыми, согласно пункту 2 статьи 98 НК РФ, могут являться любые заинтересованные лица. Сотрудники инспекции являются заинтересованными лицами. Следовательно, понятыми являться они не могут. В рамках выемки должно присутствовать минимум 2 понятых.
До начала процедуры налоговики обязаны предъявить постановление о принятии мер по выемке. Также они должны разъяснить всем присутствующим права и обязанности. Затем налоговики просят представителей компании добровольно предоставить документы и предметы. Если в ответ на это поступил отказ, производится принудительная выемка. Представители организации могут чинить препятствия к проведению процедуры. К примеру, они могут не открыть помещение, сейф. В этом случае налоговики имеют право произвести вскрытие самостоятельно. Однако они должны сделать все возможное для того, чтобы не допустить повреждений запоров, сейфа.
Выемка не может выполняться ночью. То есть с 10 вечера до 6 утра. Эта работа проводится исключительно в рабочее время. Документы, полученные в результате процедуры, должны быть показаны всем участникам выемки. Затем их желательно упаковать.
Если изымаются оригиналы документов, с них нужно снять копии. Последние заверяются налоговиками и отдаются сотрудникам проверяемой компании. Иногда сразу же копии снять нельзя. В этом случае заверенные копии передаются представителям компании в течение 5 дней после выемки.
Изъятые документы нужно пронумеровать, прошнуровать, а затем поставить печать проверяемой организации и подпись ее руководителя. Представитель компании может отказаться ставить печать. В этом случае налоговики должны проставить соответствующую отметку в протоколе выемки.
Очередность процедуры должна быть соблюдена. В обратном случае представители проверяемой организации могут оспорить выемку.
Протокол оформляется по форме, установленной приказом ФНС №ММВ-7/189. Он должен быть составлен на русском языке на основании пункта 1 статьи 99 НК РФ.
В документе нужно изложить эти сведения:
• Название документа.
• Время начала и завершения процедуры.
• Должность, ФИО составителя протокола.
• Перечень лиц, принимающих участие в процедуре.
• Перечень изъятых документов и предметов.
• Описание итогов выемки.
Соответствующие правила оговорены пунктом 2 статьи 99 НК РФ. Подробнее нужно остановиться на информации об объектах выемки.
В протоколе должны быть эти данные:
• Название изъятых бумаг и предметов.
• Число изъятых предметов.
• Основные характеристики документов и предметов (к примеру, какие-то особенности).
• Стоимость изъятых предметов.
Стоимость указывается только в том случае, если ее возможно определить. К примеру, стоимость предмета определить можно, а стоимость документа – нельзя. Информацию о документах можно разместить не в протоколе, а в описях. Последние должны быть приложены к главному документу.
Протокол должны подписать и понятые, и представители компании, и налоговики. Понятые и представители имеют право составить перечень своих замечаний. Он прилагается к протоколу. Замечания могут касаться, к примеру, нарушений во время проведения процедуры. Соответствующее правило указано в пункте 3 статьи 99 НК РФ.
Копия протокола предоставляется представителю проверяемой компании под расписку. Вручить ее можно лично. Документ может быть также отправлен по почте. Соответствующие правила даны в пункте 10 статьи 89.
При процедуре налоговики могут нарушить закон. Рассмотрим перечень распространенных поручений:
• Постановление вынес не инспектор, проводящий процедуру, а руководитель налоговой инспекции.
• В постановлении о проведении процедуры не указан мотив выемки.
• Процедура выполнена без участия представителя компании.
• Перед проведением процедуры налоговики не попросили представителей проверяемой компании.
Весь представленный список является основанием для обращения в арбитражный суд. По всем делам, предметом которых были рассмотренные нарушения, судом были вынесены положительные решения. Как увеличить шансы на выигрыш дела? Нужно подготовиться. Если представители организации увидели нарушения, они должны указать их в замечаниях. Для того чтобы заметить правонарушения, представители должны знать точный порядок проведения выемки.
В подтверждение своей позиции организация может подготовить свидетельские показания, предъявить документы. К примеру, инспектор неправильно составил протокол. В нем не указана вся необходимая информация. В этом случае копию протокола нужно приложить к своему исковому заявлению.
Также в суд можно обращаться и в том случае, если налоговики в ходе открытия помещений и сейфов повредили ценные предметы. Однако придется доказать, что инспектор мог обойтись без повреждений. Сделать это крайне сложно. Еще одно существенное нарушение – изъятие тех документов, которые не относятся к предмету проверки.
Выемка почтовых отправлений
В процессе производства выемки следователь может принять решение о задержке всех видов отправлений (писем, телеграмм, денежных переводов, бандеролей, посылок) или части из них. Исходя из конкретной следственной ситуации, следователь может провести выемку только той корреспонденции, которая поступает из определенных населенных пунктов (места жительства или работы обвиняемых либо их преступных связей).
После направления руководителю почтово-телеграфного учреждения постановления следователь должен проверить, известно ли работникам, непосредственно занятым на разборке корреспонденции, о наложении на нее ареста.
Определенные трудности возникают при наложении ареста на исходящую корреспонденцию, которая обычно представляет для следователя больший интерес, чем входящая. В таких случаях рекомендуется установить адресата, с которым ведет переписку интересующее следствие лицо, и наложить арест на корреспонденцию, поступающую на имя этого адресата от данного лица.
Процесс и результаты выемки фиксируются в протоколе. В нем целесообразно указать:
1) место и дату производства выемки, время ее начала и окончания;
2) должность, фамилию, инициалы лица, составившего протокол;
3) место обнаружения искомых объектов (при этом особенно подробно описываются тайники); выданы они добровольно или изъяты принудительно;
4) точные наименование, назначение, размеры, форму, цвета и другие признаки всех обнаруженных и изъятых объектов. Каждый объект должен быть описан так, чтобы его можно было выделить среди аналогичных. Если имеется паспорт к вещи, он изымается вместе с ней. При изъятии денежных купюр указываются их серии и номера. Если изымаемый предмет имеет значение вещественного доказательства, он соответствующим образом упаковывается;
5) факты и обстоятельства повреждения или разрушения отдельных объектов в ходе изъятия.
Документы, содержащие информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях, могут быть подвергнуты изъятию путем выемки на основании судебного решения, принимаемого в порядке, установленном ст. 165 УПК.
Тактика выемки сходна с тактикой проведения обыска. Однако в отличие от обыска при производстве выемки точно известно, в каком месте, где, у кого и какие объекты необходимо изъять. Поэтому поисковые действия отсутствуют либо сводятся к минимуму и заключаются главным образом в отборе из общего массива соответствующих предметов и документов.
С целью получения положительных результатов к проведению выемки необходимо подготовиться, а именно:
• определить место, время и лицо, у которого должна быть произведена выемка;
• определить участников следственного действия и лиц, которые должны присутствовать при его производстве;
• установить предмет выемки и его индивидуальные признаки;
• пригласить понятых.
Содержание подготовительных действий зависит от объема информации, которой располагает следователь, от сложившейся следственной ситуации, а также особенностей документов или предметов, подлежащих изъятию.
Выемка документов и предметов обычно проводится в организациях, предприятиях и учреждениях. При подготовке к выемке следователь должен:
• изучить делопроизводство и бухгалтерскую документацию данного предприятия, учреждения или организации;
• ознакомиться с продукцией данного предприятия;
• получить техническую консультацию, справочные сведения у не заинтересованных в исходе дела бухгалтеров, технологов, экономистов;
• определить степень секретности предполагаемых к изъятию документов и предметов.
Решение этих вопросов крайне важно, так как выемка не часть обыска, а самостоятельное следственное действие, при котором должны быть определены искомые объекты и их местонахождение. Особого внимания требуют подготовка и разработка плана проведения выемки на случай осложнений и преобразования выемки и неотложный обыск.
Содержание выемки заключается в изъятии определенных предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела. Процесс непосредственной выемки предметов и документов состоит из двух этапов: отбор объектов и их изъятие.
В большинстве случаев в производстве выемки должны принимать участие специалисты - лица, обладающие специальными знаниями в соответствующей области (бухгалтер, экономист, инженер, криминалист и т.д.), которые могут обратить внимание следователя на признаки объектов, представляющих интерес для расследования, выявить латентные связи намеченных к выемке объектов с другими предметами и документами, имеющими значение для уголовного дела.
При выемке почтово-телеграфных отправлений следователь подбирает понятых, как правило, из числа сотрудников почтовых отделений.
Детальный осмотр изъятых предметов и документов обычно производится на месте выемки и данные этого осмотра фиксируются в протоколе выемки. Однако если для осмотра требуются специальные знания или различные технические устройства и приборы, а также необходимо длительное время для его осуществления, то осмотр изъятых предметов обычно производится в другом месте как самостоятельное следственное действие, о результатах которого составляется отдельный документ.
Протокол предъявляется для ознакомления всем лицам, участвующим в данном следственном действии, затем он подписывается следователем и другими участниками. Протокол выемки составляется в двух экземплярах под копирку. Второй экземпляр остается у владельца помещения или администрации соответствующего учреждения, предприятия.
Выемка информации
Готовясь к проведению обыска, следователь должен решить что и где он будет искать. Для этого необходимо тщательно изучить обстоятельства дела и собрать ориентирующую информацию о предмете обыска, месте его проведения и личности обыскиваемого. По делам о преступлениях в сфере компьютерной информации предметом обыска могут быть не только разнообразные СВТ, машинные носители и содержащаяся на них компьютерная информация, но и документы, средства электросвязи, разработанные и приспособленные специальные технические устройства, бытовые электротехнические устройства и оборудование, материалы и инструменты.
В ходе обыска следует обращать внимание на литературу, методические материалы и рекламные проспекты по компьютерной технике, обработке, защите, передаче и негласному получению компьютерной информации, а также на аудио-, видеокассеты, распечатки машинной информации и документы о соответствующем образовании. Особое внимание нужно уделять предметам, содержащим коды, пароли доступа, идентификационные номера, названия, электронные адреса пользователей конкретных компьютерных систем и сетей, алгоритмы входа и работы в системах и сетях. Необходимо также переиллюстрировать записные (телефонные) книжки, справочники и каталоги, в том числе электронные, находящиеся в памяти телефонных аппаратов, пейджеров и других компьютерных устройств.
Ценные доказательства могут быть обнаружены и при личных обысках подозреваемых (обвиняемых).
Предметом выемки в подавляющем большинстве случаев совершения преступления в сфере компьютерной информации являются персональные компьютеры, машинные носители информации (включая распечатки на бумаге, аудио- и видеокассеты, пластиковые карты) и всевозможные документы (в том числе и электронные), отражающие и регламентирующие различные операции, технологические процессы, связанные с обработкой, накоплением, созданием, передачей и защитой компьютерной информации, использования ЭВМ, системы ЭВМ и их сети. Последние находятся по месту работы (учебы) подозреваемого (обвиняемого), в рабочих кабинетах должностных лиц и других служебных (учебных) помещениях.
Помимо вышеуказанного могут быть изъяты специальные технические средства для негласного получения, модификации и уничтожения информации, свободные образцы почерка, бланки и фрагменты документов, заготовки машинных носителей информации, исходные тексты программ для ЭВМ, черновики и иные образцы для сравнительного исследования.
Перед изъятием магнитных носителей информации они должны быть в обязательном порядке упакованы в алюминиевый материал (алюминиевую фольгу или специальный контейнер), предохраняющий МНИ и его содержимое от внешнего электромагнитного и магнитного воздействия.
Изъятие средств вычислительной техники, электронных носителей информации и компьютерной информации.
Изъятие СВТ, машинных носителей информации и компьютерной информации должно происходить при непосредственном участие соответствующих специалистов.
При этом следователь должен обеспечить строгое соблюдение требований уголовно-процессуального законодательства:
1. По ходу проведения следственного действия акцентировать внимание понятых на все производимые специалистами манипуляции и их результаты.
2. Фактическое изъятие СВТ, находящихся на момент их осмотра во включенном состоянии, производится только после того, как будут выполнены и отражены в протоколе следственного действия такие мероприятия: - определено и корректно приостановлено выполнение вычислительной операции; - информация, находящаяся в оперативной памяти СВТ, записана на его постоянный МНИ, либо на специально подготовленный и тестированный для этих целей внешний МНИ; - выключено электропитание СВТ и всех его периферийных устройств; - все электропитающие и соединительные провода отсоединены от СВТ, источника питания и периферийного оборудования.
3. Изымаемые СВТ и их составляющие следует опечатывать так, чтобы исключить возможность непроцессуальной работы с ними:
- опечатать аппаратуру и технические устройства путем наложения листа бумаги на разъёмы электропитания и подключения периферийного оборудования (порты) с захлестом на боковые панели корпуса изымаемого устройства и закреплением их краев густым клеем;
- при наличии картонных коробок, ящиков (все можно просто туда закинуть) - на листах пломбирующей бумаги, на пломбах или упаковке должны быть подписи следователя, понятых и специалиста, участвующего в изъятии;
- МНИ, документы, технические устройства, соединительные (или электропитающие) провода и кабели вместе с разъемными устройствами надо упаковать отдельно друг от друга, сделать точное описание каждого в протоколе.
При изъятии магнитного носителя машинной информации нужно помнить, что он должен перемещаться в пространстве и храниться исключительно в специальном экранированном контейнере или алюминиевом футляре (оболочке), исключающем разрушающее воздействие различных электромагнитных и магнитных полей и направленных излучений.
Недопустимо приклеивать что-либо непосредственно к МНИ и документам, пропускать через них бечеву, пробивать стиплером, делать пометки или маркировки, накалывать твердым предметом знаки, использовать пластилиновые или сургучовые печати и т. д. В случае невозможности изъятия и приобщения к делу в качестве вещественного доказательства средства вычислительной техники необходимо с помощью специалиста отключать его от источников удаленного доступа или, в крайнем случае, создать условия лишь для приема информации, полностью исключив возможность ее передачи (отправки).
Если же возникла необходимость изъятия информации из оперативной памяти СВТ то сделать это можно только путем копирования соответствующей информации на МНИ с использованием стандартных, специально подготовленных и тестированных программных и аппаратных СВТ, тактико-технические характеристики и индивидуальные признаки которых обязательно должны быть отражены в протоколе. Стоит обратить особое внимание на то, что перед началом производства любых следственных действий, непосредственно связанных со СВТ, средствами и системами их защиты, необходимо в обязательном порядке получать и анализировать с участием специалистов информацию о технологических особенностях функционирования вышеприведенных технических устройств.
Приходит отец домой, а его ребенок плачет. Отец спрашивает ребенка: - Почему ты плачешь? Отвечает ему ребенок: - Почему ты мне папа, а я не сын тебе? Кто же это плакал?
Статью подготовил ведущий корпоративный юрист Шаталов Станислав Карлович. 
