Сторонами договора коммерческой концессии являются правообладатель, имеющий исключительные права на фирменное наименование, товарный знак, охраняемую коммерческую информацию и другие объекты исключительных прав, и пользователь.
Рядом законодательных актов на личность как правообладателя, так и пользователя налагаются определенные ограничения. Например, частью 3 статьи 2 Закона Российской Федерации № 35201 «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» установлено, что «товарный знак может быть зарегистрирован на имя юридического лица, а также физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность».
Поэтому согласно пункту 3 статьи 1027 ГК РФ сторонами по договору коммерческой концессии могут быть только предпринимательские структуры (коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей).
Переход к другому лицу какого-либо исключительного права, входящего в предоставленный пользователю комплекс исключительных прав, не является основанием для изменения или расторжения договора коммерческой концессии. Новый правообладатель становится стороной этого договора в части прав и обязанностей, относящихся к перешедшему исключительному праву.
Статьей 1027 ГК РФ определено, что по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав — товарный знак, знак обслуживания и др.
Договор предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объема использования), с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг).
В массовой печати договор коммерческой концессии иногда называют «франчайзинг» (franchising анг.). И это не случайно, поскольку эта форма коммерческой деятельности широко применяется за рубежом. Смысл франчайзинга заключается в том, что фирмы, имеющие наработанные технологии, «освященные» ставшими уже популярными товарными знаками, вместо создания дочерних организаций по всему миру распространяют свой бизнес путем уступки своих прав на технологии и товарные знаки уже существующим коммерческим организациям, разрешая им выпуск и реализацию товаров, которые выпускаются головной фирмой. Однако при этом фирма заинтересована в том, чтобы пользователи ее технологий и товарных знаков не роняли деловой репутации и престижа товарного знака головной фирмы, поэтому подобные сделки оформляются не простыми лицензионными договорами на уступку прав, а договорами коммерческой концессии, в которых предусматриваются не только права сторон, но и определенные обязанности.
Правообладатель обязан:
- передать пользователю техническую и коммерческую документацию и иную информацию, необходимую пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по договору коммерческой концессии, а также проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав;
- выдать пользователю предусмотренные договором лицензии, обеспечив их оформление в установленном порядке;
- обеспечить регистрацию договора коммерческой концессии (если договором не предусмотрено иное);
- оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников;
- контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии.
- использовать при осуществлении предусмотренной договором деятельности фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя указанным в договоре образом;
- обеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем;
- соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав;
- оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя;
Задавайте вопросы нашему консультанту, он ждет вас внизу экрана и всегда онлайн специально для Вас. Не стесняемся, мы работаем совершенно бесплатно!!!
Также оказываем консультации по телефону: 8 (800) 600-76-83, звонок по России бесплатный!
- не разглашать секреты производства правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию;
- предоставить оговоренное количество субконцессий, если такая обязанность предусмотрена договором;
- информировать покупателей (заказчиков) о том, что он использует фирменное наименование, коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу договора коммерческой концессии.
Договором могут быть предусмотрены ограничения прав сторон по этому договору, в частности:
- обязательство правообладателя не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории либо воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории;
- обязательство пользователя не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора коммерческой концессии в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой пользователем с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав;
- отказ пользователя от получения по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) правообладателя;
- обязательство пользователя согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление.
Вместе с тем ограничительные условия договора могут быть признаны недействительными по требованию антимонопольного органа или иного заинтересованного лица, если эти условия с учетом состояния соответствующего рынка и экономического положения сторон противоречат антимонопольному законодательству.
Являются ничтожными такие условия, ограничивающие права сторон по договору коммерческой концессии, в силу которых:
- правообладатель вправе определять цену продажи товара пользователем или цену работ (услуг), выполняемых (оказываемых) пользователем, либо устанавливать верхний или нижний предел этих цен;
- пользователь вправе продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно определенной категории покупателей (заказчиков) либо исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения (место жительства) на определенной в договоре территории.
Вознаграждение
Вознаграждение по договору коммерческой концессии может выплачиваться пользователем правообладателю в форме фиксированных разовых или периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или в иной форме, предусмотренной договором.
Бухгалтерский и налоговый учет
Учет у правообладателя:
Начисление вознаграждения по договору:
Дт 62 «Расчеты с покупателями и заказчиками» — Кт 46 «Реализация продукции (работ, услуг)»;
выделение НДС с выручки (при этом следует иметь в виду, что патентно-лицензионные операции, связанные с объектами промышленной собственности, освобождены от НДС);
Дт 46 «Реализация продукции (работ, услуг)» — Кт 68 «Расчеты с бюджетом «/субсчет «Расчеты по НДС»;
начисление налога на пользователей автомобильных дорог:
Дальнейший бухгалтерский учет вызывает определенные проблемы.
Пунктом 4.23.1 «Инструкции о порядке заполнения форм годовой бухгалтерской отчетности», утвержденной приказом Минфина России № 97 (с учетом последующих изменений и дополнений), предусмотрено: «Стоимость перечисленных прав (кроме расходов по созданию организации, признанных в соответствии с учредительными документами вкладом участников (учредителей) в уставный (складочный) капитал, товарных знаков и знаков обслуживания) переносится на издержки производства или обращения по нормам, определенным в соответствии с Положением о бухгалтерском учете и отчетности в Российской Федерации». Из буквального прочтения приведенного текста следует, что имеющиеся у организации права на пользование товарным знаком и знаком обслуживания, отраженные в установленном порядке по дебету счета 04 «Нематериальные активы», не подлежат амортизации с включением амортизационных отчислений в издержки производства и обращения. Следовательно, источником финансирования этих затрат могут быть лишь собственные средства организации-лицензиата (нераспределенная прибыль, фонды и др.). Данная позиция разъяснена в письме Минфина России № 040214: «плата за право пользования коммерческим обозначением и знаком обслуживания должна производиться за счет прибыли организации, остающейся в ее распоряжении после уплаты налога на прибыль...».
Вместе с тем, согласно пункту 3.2 этой же Инструкции «в издержки производства (обращения) по элементу «Прочие затраты» включаются платежи за полученную лицензию на право пользования патентом, «ноу хау» и т.п., производимые в виде лицензионных платежей, исчисляемых и уплачиваемых в порядке и сроки, установленные договором». При этом «стоимостная оценка права пользования патентом, «ноу-хау» и т.п. подлежит отражению на отдельном забалансовом счете». Поскольку в вышеприведенном тексте прямо упомянуты лишь права пользования патентом и «ноу-хау», по мнению налоговых органов, указанный порядок не применим к правам пользования товарным знаком.
Все ссылки налогоплательщиков на то, что «и т.п.» совершенно логично включает в себя также и права пользования товарным знаком, не оказывали на сотрудников налоговых органов никакого позитивного воздействия.
Неоднократные запросы налогоплательщиков с просьбой объяснения сложившейся ситуации привели к тому, что департамент бухгалтерского учета и отчетности Минфина России в письме № 16001710 разъяснил:
«...пунктом 3.2 Инструкции о порядке заполнения форм годовой бухгалтерской отчетности... уточнен способ отнесения стоимости нематериальных активов на затраты по производству и реализации продукции (работ, услуг) в случае, если лицензионным договором не определена фиксированная стоимость лицензии на право пользования патентом, «ноу-хау» и т.п., а установлена в форме периодических лицензионных платежей (роялти), производимых и уплачиваемых в порядке и сроки, предусмотренные договором. Периодические лицензионные платежи по такому договору относятся пользователем лицензии на затраты производства или издержки обращения, а стоимостная оценка права пользования патентом, «ноу-хау» и т.п. отражается на отдельном забалансовом счете, и начисление амортизации по таким нематериальным активам в общеустановленном порядке не производится».
Однако в этом письме по-прежнему речь идет лишь о правах пользования патентом и «ноу-хау», при этом загадочное «и т.п.» не расшифровано.
В письме департамента бухгалтерского учета и отчетности Минфина России № 16001713 эта ситуация окончательно разъяснена: «периодические лицензионные платежи, предусмотренные договором о предоставлении пользователю исключительных прав по использованию товарного знака и «ноу-хау», подлежат отнесению на затраты по производству продукции как расходы, обуславливающие технологию производства и товарный вид выпускаемой продукции».
Таким образом, однозначно разъяснено, что «и т.п.» в пункте 3.2 «Инструкции о порядке заполнения форм годовой бухгалтерской отчетности» включает в себя и права пользования товарным знаком.
Исходя из всего сказанного следует различать ситуации, когда расходы на приобретение права пользования товарным знаком являются объектом неамортизируемых нематериальных активов, а когда прочими расходами, включаемыми в издержки производства и обращения:
- если в лицензионном договоре определена лишь фиксированная стоимость за уступку права пользования товарным знаком, лицензиат должен отражать эту сумму по дебету счета 04 «Нематериальные активы». При этом приобретенные права пользования товарным знаком амортизации не подлежат;
- если же в лицензионном договоре определены размер и периодичность регулярных лицензионных платежей за право пользования товарным знаком, лицензиат данные периодические лицензионные платежи включает в издержки производства и обращения.
Поскольку действующими официальными документами не предусмотрен порядок амортизации нематериальных активов прав пользования товарными знаками, приобретенных как по лицензионным договорам на уступку прав, так и по договорам коммерческой концессии, условиями которых определена фиксированная стоимость нематериального актива, в данные договоры целесообразно включать условия о периодических лицензионных платежах, что дает основание лицензиату списывать произведенные расходы на издержки производства и обращения.
Следовательно, пользователю целесообразно предусмотреть в договоре периодические платежи, что даже в случае однократного платежа позволит в дальнейшем включать произведенные затраты в себестоимость продукции (работ, услуг), выпущенной и реализованной в соответствии с договором:
Дт 31 «Расходы будущих периодов» Кт 51 «Расчетный счет» перечисление правообладателю всей суммы периодических платежей, установленных за год;
Дт 20 «Основное производство» Кт 31 «Расходы будущих периодов» — включение в себестоимость выпущенной в течение месяца продукции лицензионных платежей, предусмотренных договором для платежа в данном отчетном периоде;
Дт 46 «Реализация продукции (работ, услуг)» Кт 20 «Основное производство» списание на реализацию произведенных расходов, связанных с производством и реализацией продукции (товаров, работ, услуг).
В письме Минфина России № 040205/3 разъяснено, что «вознаграждение, уплачиваемое лицензиатом за предоставление неисключительной лицензии на использование товарных знаков и рецептур лицензиара в производстве и продаже продукции в виде периодических платежей, подлежит включению в себестоимость продукции по элементу «Прочие затраты».
Договором может быть предусмотрен не только срок его действия, но и некие условия, при достижении которых условия договора прекращаются. Например, договором может быть установлено, что пользователь вправе выпустить в течение года только определенный объем продукции (например, 20 000 пар обуви с товарным знаком). В этом случае, хотя годичный срок действия договора еще и не истек, выпустить 20 001ю пару обуви с товарным знаком пользователь уже не вправе.
Вознаграждение по договорам коммерческой комиссии, выплачиваемое в пользу нерезидентов, должно облагаться налогами у источника выплат.
Например, пунктом 5.1.7 Инструкции «О налогообложении иностранных юридических лиц» предусмотрено, что у источника выплат подлежат налогообложению «доходы от использования... торговой марки, товарного знака, знака обслуживания и других аналогичных активов».
Форма и регистрация договора
Договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме — несоблюдение письменной формы договора влечет его недействительность, и такой договор считается ничтожным.
При этом договор коммерческой концессии подлежит регистрации органом, осуществившим регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, выступающего по договору в качестве правообладателя. Если правообладатель зарегистрирован в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя в иностранном государстве, регистрация договора осуществляется органом, осуществившим регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, являющегося пользователем.
В отношениях с третьими лицами стороны договора вправе ссылаться на договор лишь с момента его регистрации.
Договор на использование объекта, охраняемого в соответствии с патентным законодательством, подлежит регистрации также в федеральном органе исполнительной власти в области патентов и товарных знаков. При несоблюдении этого требования договор считается ничтожным.
Прекращение договора
Каждая из сторон договора, заключенного без указания срока, вправе во всякое время отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону за 6 месяцев (если договором не предусмотрен более продолжительный срок).
Досрочное расторжение договора подлежит регистрации в порядке, установленном для регистрации заключения договора.
Договор прекращается также в следующих случаях:
- при прекращении принадлежащих правообладателю прав на фирменное наименование и коммерческое обозначение без замены их новыми аналогичными правами;
- при объявлении правообладателя или пользователя несостоятельным (банкротом).
Статью подготовила специалист по международным стандартам финансовой отчетности Меликова Мария Марковна. 
