Статью подготовил ведущий корпоративный юрист Шаталов Станислав Карлович. Связаться с автором
Лицо, совершившее сделку под влиянием обмана, угроз, насилия, или вследствие злонамеренного соглашения его представителя с контрагентом, или вследствие заблуждения, имеющего существенное значение, может требовать по суду признания сделки недействительной полностью или в части (ст. 32 ГК).
Недействительность сделки в этих случаях является результатом признания ее таковой в суде по иску лица, заключившего сделку под влиянием указанных обстоятельств (потерпевшего), или в соответствующих случаях прокурора, а иногда государственной или общественной организации. Эти сделки, как указывалось выше, относятся к числу оспоримых.
При совершении сделки под влиянием обмана, угроз, насилия и т.д. лицо хотя и выражает свою волю на заключение сделки, фактически не желает тех последствий, которые должна породить сделка. Поэтому между волеизъявлением и подлинной волей участника сделки имеется разрыв, несоответствие. Воле в такой сделке присущ серьезный недостаток, порок. Отсюда и сами сделки этого вида нередко называются сделками с пороками воли, хотя это наименование неточное, ибо в сделке, совершенной частично дееспособным, имеется порок воли; существует он и в сделке противозаконной, ибо волю лица, направленную на достижение противоправного результата, общество не может не считать порочной.
Лицо, заключившее сделку под влиянием существенного заблуждения, обмана и т.д., не всегда обращается в суд для признания ее недействительной. В одних случаях лицо остается в неведении о том, что им допущена ошибка, или что его обманул контрагент, или что избранный им представитель злоупотребил его доверием. В других случаях потерпевший, зная о неправомерном поведении контрагента при заключении сделки или выяснив его после заключения сделки, не хочет затевать судебное дело. Сделка выполняется, и юридические последствия, предусмотренные ею, наступают.
Требование стороны о признании сделки недействительной суд удовлетворяет не всегда. При рассмотрении дела нередко заявление истца не подтверждается, суд не устанавливает обмана, угрозы или другого неправомерного действия контрагента.
Из сказанного следует, что оспоримые сделки лишь тогда становятся недействительными, когда суд придет к выводу, что подлинная воля лица, совершившего сделку, не соответствует волеизъявлению, и вынесет соответствующее решение.
Оспариванию по основаниям ст. 32 ГК не всегда подвергается вся сделка. Сделка в целом может удовлетворять сторону, но отдельные условия ее не выражают подлинной воли (в связи с существенным заблуждением, обманом и т.д.). Сторона вправе оспаривать поэтому не всю сделку в целом, а отдельную часть ее, например, срок, цену, условие об ответственности и т.п. Суд, как это явствует из ст. 32 ГК, может признать сделку недействительной полностью или в части.
Рассмотрим отдельные виды сделок этой категории:
а) Сделка, совершенная под влиянием существенного заблуждения.
В ст. 32 ГК указывается, что может быть признана недействительной сделка, совершенная под влиянием существенного заблуждения. Заблуждением называется ошибочное представление лица о том или ином факте. Существенным заблуждением считается такое ошибочное представление о самой сделке или других фактах, с ней юридически связанных, которое пробудило лицо к заключению данной сделки. Такое заблуждение чаще всего возникает относительно предмета сделки, личности контрагента, юридической природы сделки. Например, произошел обмен жилыми помещениями. Один из его участников, имевший хорошую мебель, вскоре обнаружил, что полы и другие деревянные части в комнате изъедены жучками-точильщиками, представляющими серьезную угрозу и для его мебели. Контрагент же не придавал значения этому недостатку помещения. Сделка заключена под влиянием существенного заблуждения. Если бы этот недостаток комнаты был известен обладателю мебели, то он не произвел бы обмена.
Заблуждение отличается от обмана тем, что обман есть намеренное создание у лица ошибочного представления, тогда как заблуждение возникает в результате ненамеренных действий контрагента или третьих лиц либо в силу других обстоятельств.
Не считается существенным заблуждение в мотиве, т.е. ошибка в расчетах, в предположениях, не нашедших отражения в самой сделке. Поэтому нельзя, например, оспаривать покупку дома по тому основанию, что дом гражданин покупал в предположении вступления в брак, а брак заключен не был.
Заблуждение в мотиве может быть лишь в виде исключения основанием для оспаривания сделки в тех редких случаях, когда другая сторона знает, из каких соображений заключалась сделка и что именно им контрагент придавал решающее значение. Иное решение противоречило бы правилам социалистического общежития.
Сторона, совершающая сделку под влиянием существенного заблуждения, вправе оспорить ее, и суд, установив это обстоятельство, обязан, согласно ст. 151 ГК, возвратить стороны в первоначальное положение (двусторонняя реституция). Каждая из сторон, как говорится в ст. 151 ГК, обязана возвратить другой все полученное по договору. Сторона, ответственная за обстоятельство, вызвавшее заблуждение, обязана возместить контрагенту понесенный им вследствие договора убыток в виде положительного ущерба в имуществе. Если заблуждение было вызвано грубой небрежностью заблуждавшейся стороны или ее контрагента, то сторона, проявившая грубую небрежность, обязана возместить другой стороне убытки как не исполнившая договора. Закон устанавливает презумпцию, что ответственной за заблуждение является сама заблуждающаяся сторона. Грубая небрежность другой стороны должна быть доказана (примечание к ст. 151 ГК).
б) Сделка, совершенная под влиянием обмана.
Обманом называется намеренное введение другого лица в заблуждение. Здесь обман используется, чтобы побудить другую сторону заключить сделку путем создания у нее неправильного представления о контрагенте, о предмете сделки, или других ее условиях, важных для обманутой стороны.
Например, гр-ка Данилова обещала гр-ке Думбраве, больной нетрудоспособной женщине, принять ее вместе с больным братом на содержание, но предложила Думбраве сперва оформить у нотариуса продажу ей дома, принадлежавшего Думбраве. За дом денег последняя не получила. Когда договор был нотариально удостоверен, Данилова отказалась содержать ее и брата и стала выживать их из дома. Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда СССР дала указание проверить эти обстоятельства «и при установлении, что договор купли-продажи дома был составлен под влиянием обмана, этот договор, в силу ст. 32 ГК УССР, должен быть признан недействительным».
Обман может исходить как от контрагента, так и от третьих лиц, действующих по сговору с ним.
Обман при известных условиях может влечь за собой уголовное преследование (за мошенничество), но гражданский иск о признании сделки недействительной как заключенной под влиянием обмана подчиняется правилам ГК (ст. 32 и 149 ГК). Обман чаще всего заключается в заведомо ложном заявлении о существовании обстоятельств, которых нет в действительности, или в обещании совершения действий, которые обманывающий не намерен выполнить. Реже обман состоит в намеренном умолчании о тех или иных фактах, о которых сторона должна была сообщить другой, действуя в соответствии с правилами социалистического общежития. Если одна из сторон ничего не говорила о недостатках вещи, но эти недостатки были известны другой стороне, то обмана нет.
в) Сделка, совершенная под влиянием угроз.
Угрозой называется такое психическое воздействие на другую сторону, при котором она вступает в сделку под страхом противоправного причинения имущественного или личного вреда ей самой или ее близким. Угроза, признаваемая законом основанием для оспаривания сделки, должна характеризоваться рядом обязательных признаков: 1) противоправностью, 2) серьезностью (значительностью), 3) вероятностью осуществления. При отсутствии хотя бы одного из признаков сделку нельзя считать недействительной.
Угроза является неправомерным действием. Если нет неправомерности, нельзя говорить об угрозе в смысле ст. 32 ГК. В одном деле нарсуд неправильно усмотрел угрозу в предупреждении со стороны должностного лица о предстоящем сселении хутора на другое место, что побудило представителя двора продать дом больнице. Поскольку должностное лицо действовало правомерно, ни о какой угрозе не могло быть и речи.
Угроза должна быть значительной, т.е. создавать представление об опасности в отношении важного имущественного или личного блага. Не будет поэтому угрозой заявление гражданина, что если сделка не будет заключена, то он никогда не будет ходить к контрагенту в гости.
Угроза должна быть осуществимой.
Нельзя признать угрозой в смысле ст. 32 ГК слова старой женщины по адресу физически сильного мужчины, что она изобьет его, если он не продаст ей такую-то вещь.
г) Сделка, совершенная под влиянием насилия.
Под насилием здесь разумеется противоправное воздействие на волю (психику) другого лица, состоящее в причинении физических или моральных страданий ему самому либо его близким с целью понудить это лицо к заключению сделки. Насилие может состоять в побоях, издевательствах, в причинении физической боли и т.п. От угроз насилие отличается тем, что угроза есть предупреждение о причинении зла другому лицу в будущем, тогда как насилие есть уже зло осуществленное. Например, в крестьянском дворе невестка издевается над старухой-свекровью, чтобы побудить ее согласиться на раздел двора, выгодный невестке.
д) Сделка, совершенная вследствие злонамеренного соглашения представителя лица с его контрагентом.
Злонамеренным называется соглашение добровольного или законного представителя (опекуна) с контрагентом о заключении сделки в ущерб представляемому, но к выгоде контрагента. Представитель по своему положению обязан действовать в интересах представляемого. Его недобросовестное противоправное поведение дает право представляемому оспаривать заключенную таким представителем сделку с целью признания ее недействительной (ст. 32 ГК).
В данном случае усматривают несоответствие между волеизъявлением представителя и волей представляемого, поскольку волеизъявление представителя, совершившего сделку, идет вразрез с волей представляемого.
Задавайте вопросы нашему консультанту, он ждет вас внизу экрана и всегда онлайн специально для Вас. Не стесняемся, мы работаем совершенно бесплатно!!!
Также оказываем консультации по телефону: 8 (800) 600-76-83, звонок по России бесплатный!
Последствия признания сделок недействительными как совершенных под влиянием обмана, угроз, насилия или вследствие злонамеренного соглашения представителя с контрагентом предусмотрены в ст. 32 и 149 ГК. Если сделка, признанная судом недействительной, еще не исполнялась, то возникшие у сторон права и обязанности аннулируются. В случаях же получения сторонами имущества по такой сделке применяется возвращение потерпевшей стороны в первоначальное положение (односторонняя реституция), т.е. виновная сторона передает потерпевшей имущество, полученное у нее по исполненной сделке.
Виновная же сторона не имеет права на обратное получение исполненного по сделке. Имущество, полученное по сделке потерпевшей стороной от контрагента, становится, после того, как ей возвращается ее имущество, неосновательным обогащением. Поэтому ст. 149 ГК и указывает, что неосновательное обогащение потерпевшей стороны взыскивается в доход государства.
е) Сделка, совершенная под влиянием крайней нужды одной из сторон и к явной ее невыгоде (кабальная).
К числу оспоримых сделок, кроме рассмотренных выше, относится так называемая кабальная сделка (ст. 33 ГК). Ею называется сделка, заключенная к явной невыгоде одной из сторон, действовавшей под влиянием крайней нужды. Такая сделка по требованию потерпевшей стороны или соответствующих государственных органов и общественных организаций может быть признана судом недействительной либо прекращено ее действие на будущее время.
В социалистическом обществе, не знающем антагонистических классов и эксплуатации, в условиях все возрастающего благосостояния страны, зажиточности граждан, кабальная сделка исчезла как социальное явление. В годы нэпа ст. 33 ГК играла большую роль, являясь боевым оружием в защите бедноты города и в особенности деревни от эксплуатации и закабаления со стороны нэпманов и кулаков.
В данное время суды не всегда учитывают исторический характер ст. 33 ГК. Она может найти применение в исключительных случаях, представляющих собой резкое отклонение от нормальных отношений социалистического общества, что возможно лишь в результате каких-то особых, чрезвычайных событий. Так, нашим судам пришлось обратиться к ст. 33 ГК при разрешении споров по явно невыгодным сделкам, заключенным советскими гражданами под влиянием крайней нужды на территории, временно оккупированной немецкими захватчиками.
Первый признак кабальной сделки крайняя нужда — заключается в отсутствии у данного лица средств существования, предметов первой необходимости (продуктов питания, топлива, жилища и т.д.).
Второй признак явная невыгодность сделки заключается в резком несоответствии между ценой, указанной в сделке, и ценами, существующими в данной местности.
Однако неравноценность имущества, передаваемого друг другу сторонами, еще не дает основания для признания сделки кабальной. Для квалификации сделки как кабальной необходимо наличие двух указанных выше признаков.
Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда СССР признала, что договор, заключенный с двумя больными и нуждающимися женщинами о продаже за 20 000 руб. дома, рыночная стоимость которого составляла в 1945 г. около 200 000 руб., должен быть признан недействительным в соответствии со ст. 33 ГК УССР «как заключенный под влиянием крайней нужды истиц на явно невыгодных для них условиях».
Верховный Суд СССР не раз отмечал неправильное применение судами в настоящее время ст. 33 ГК. Ошибка обычно состоит в признании кабальными тех сделок, которые никаких признаков кабальности не имеют. Так, например, Верховный Суд СССР отверг вывод о кабальности сделки купли-продажи ряда ценных вещей в 1942 г. в Ленинграде по тому мотиву, что они проданы по цене, которая была лишь на немного ниже оценки, произведенной комиссионным магазином («Судебная практика», вып. VIII, стр. 18).
Если суд признает сделку кабальной, то он обязан применить ст. 149 ГК, предусматривающую возвращение в первоначальное положение потерпевшей стороны. Виновная сторона обратно исполненного не получает. Неосновательное обогащение потерпевшего может быть взыскано в доход государства. Однако на практике суды не взыскивали с потерпевшего неосновательное обогащение, учитывая, что лишь тяжелое материальное положение заставило его вступить в сделку.
Суд также может, не признавая кабальную сделку недействительной, расторгнуть ее на будущее время. Потерпевшая сторона вправе в этом случае требовать от контрагента возврата лишь того из исполненного ею, за что она к моменту расторжения договора не получила встречного удовлетворения (ст. 150 ГК). Статья 150 сравнительно редко применялась в судебной практике.
Сделки недействительные вследствие нарушения предписанной законом формы
Когда определенная форма сделки предусмотрена в законе под страхом недействительности, то несоблюдение этой обязательной формы влечет за собой недействительность данной сделки согласно ст. 29 ГК. Из этого правила есть исключение: ст. 425 ГК, устанавливая обязательность нотариальной формы завещания, не содержит слов «под страхом недействительности», но судебная практика с первых лет применения ГК признала завещания, не оформленные в нотариальном порядке, недействительными. Обычно недействительность сделки наступает при нарушении нотариальной формы, но в ГК имеется исключение и из этого правила: договор страхования должен быть заключен, в силу ст. 379 ГК, в простой письменной форме, иначе он будет не действительным. Если в законе нет указания на недействительность сделки при нарушении письменной формы ее, то сделка не считается недействительной, как указывалось выше. По ней лишь наступают невыгодные для сторон последствия, предусмотренные примечанием к ст. 136 ГК, рассмотренные нами ранее. Таким образом, последствия нарушения формы сделок не одинаковы. При более серьезных, с точки зрения законодателя, нарушениях формы последствием является недействительность сделки (ст. 29 ГК). В других случаях нарушения формы последствием его является невозможность использования свидетельских показаний, но сделка остается действительной (ст. 136 ГК).
Сделка, для которой определенная форма является строго обязательной, считается заключенной лишь со времени облечения ее в установленную законом форму (примечание 1 к ст. 130 ГК).
Аналогичное правило действует и для случаев, когда стороны условились облечь свою сделку в определенную форму, хотя бы эта форма и не требовалась по закону. Сделка считается заключенной также лишь с момента такого оформления. Например, гражданин заключает договор о работе на Крайнем Севере и должен выехать из города, где он проживает. Свою мебель он сдает внаем на четыре года; в письменном договоре, заключенном им с нанимателем, сказано, что договор должен быть не позже 5 дней с момента его подписания удостоверен у нотариуса. С какого момента он вступает в силу? По закону нотариальная форма в этом случае не требуется, достаточно простой письменной формы (ст. 153 ГК). Но поскольку условие о нотариальной форме содержится в договоре, он будет считаться заключенным только лишь со времени удостоверения его в нотариальном порядке. Сделки, не оформленные так, как то предусмотрели стороны в своем соглашении, являются несостоявшимися. В законе не проведено различия в последствиях сделок, не состоявшихся из-за несоблюдения обусловленной сторонами формы, и сделок недействительных из-за несоблюдения предусмотренной законом формы. Поэтому на практике несостоявшиеся сделки подводятся под ст. 29 ГК, говорящую о недействительности сделки вследствие нарушения формы, обязательной в силу прямого указания закона.
Если сделка, недействительная из-за несоблюдения формы, еще не выполнялась сторонами, то ни одна из них не имеет права требовать по ней исполнения, поскольку у них не возникает из данной сделки прав и обязанностей. Если же исполнение по сделке уже произведено, то наступают последствия, предусмотренные ст. 151 ГК. Стороны должны быть возвращены в первоначальное положение.
Эти последствия недействительности распространяются не только на неоформленную сделку, но и на дополнительные сделки, предназначенные обеспечить обязательства, которые стороны намеревались создать этой неоформленной сделкой. Так, будут недействительными, вместе с неоформленной основной сделкой, задаток, залог, поручительство или неустойка. Например, задаток, выданный по договору купли-продажи домостроения, недействительному в силу ст. 29 и 185 ГК, может быть истребован обратно от другой стороны, отказавшейся исполнить договор, не в двойном размере (как то предусмотрено в ст. 143 ГК), а только в одинарном, по правилу ст. 151 ГК. Последствия недействительности договора по ст. 29 ГК распространяются не только на стороны, заключившие договор, но после их смерти и на их наследников.
При возвращении сторон в первоначальное положение суд не может оставить без внимания расходы одной из сторон, произведенные для улучшения имущества и повышения его стоимости. Они должны быть возмещены.
Судебная практика допускает отступления от строгого правила ст. 151 ГК о возвращении сторон в первоначальное положение, если сделка, совершенная с нарушением ст. 29 ГК, не заключает «в себе ничего противозаконного или явно убыточного для государства, фактически целиком или в большей своей части» выполнена сторонами. Сделка может быть в интересах участвующих в ней сторон признана судом действительной, но на стороны возлагается обязанность оформить сделку в нотариальном органе в срок, определенный судом.
В судебной практике встречаются решения, возлагающие на стороны, заключившие договор купли-продажи без соблюдения нотариальной формы, обязанность оформить этот договор в нотариальном порядке с последующей регистрацией в коммунальном отделе. Суд вправе не применять ст. 151 ГК и не возвращать стороны в первоначальное положение также в тех случаях, когда одна из сторон, вопреки предварительному соглашению между ними, недобросовестно уклоняется от оформления договора.
Рассмотренные нами виды недействительных сделок и их последствия свидетельствуют о том, что советские законы решительно пресекают попытки отдельных участников гражданского оборота совершать сделки, идущие вразрез с интересами социалистического общества, в частности, нарушающие те или иные права социалистических организаций и граждан. Недействительность сделок и ее невыгодные для сторон последствия не только оказывают непосредственное имущественное воздействие на нарушителей закона, но имеют и предупредительное, воспитательное значение. Советский суд, применяя по таким сделкам санкции, предусмотренные соответствующими статьями Гражданского кодекса, учит соблюдению социалистической законности и правилам социалистического общежития.
В борьбе за укрепление социалистической законности и на этом участке гражданского права мы должны помнить слова М.И. Калинина: «Самое реальное средство укрепления социалистической государственности — это соблюдение законов во всех сферах жизни и деятельности органов власти, общественных организаций и каждого гражданина».
Виды биржевых сделок
Закон РФ о товарных биржах и биржевой торговле предусматривает четыре вида биржевых сделок, представляющих собою разные модификации договора купли-продажи:
а) купля-продажа реального товара, в том числе сделки с немедленной передачей или поставкой товара или с передачей документов, подтверждающих право собственности на него;
б) форвардные сделки — сделки купли-продажи товара с отодвинутым сроком его поставки;
в) фьючерсные сделки - сделки купли-продажи стандартных контрактов;
г) опционные сделки - сделки купли-продажи прав на будущую куплю или продажу по установленной цене товаров или контрактов на поставку товаров.
Рассмотрим перечисленные виды биржевых сделок применительно к товарам и ценным бумагам с учетом того, как они сложились в дореволюционной и зарубежной биржевой деятельности и какой смысл им придается. Названные в ст. 8 Закона о товарных биржах форвардные сделки (от англ., forward transactions) срочные сделки, совершаемые в разных сферах бизнеса, в том числе на товарных и фондовых биржах, и предусматривающие обязательства поставки товара или продажи ценных бумаг с исполнением в будущем, т.е. спустя определенный срок.
Форвардным сделкам присущи некоторые индивидуальные признаки, поскольку в них определяется количество, качество продукции, время ее поставки, цена, если предметом сделки являются ценные бумаги, указывается их эмитент, количество экземпляров, цена, общая сумма. Форвардные сделки отличаются от сделок купли-продажи наличного товара прежде всего по срокам исполнения. Последние рассчитаны на немедленное исполнение (они называются еще кассовыми). Впрочем, термин «немедленно» имеет условный характер, поскольку нужно известное время (пусть даже краткое), чтобы продавец и покупатель выполнили свои договорные обязанности. Аналогичное положение создается при приобретении денных бумаг с немедленным исполнением.
Форвардные сделки отличаются от сделок купли-продажи наличного товара и по способам ознакомления покупателя с их качеством. Приобретение наличного товара происходит после предварительного осмотра, получения данных биржевой экспертизы, по образцам, например, некоторых бумажных и типографских товаров. Используются и стандарты. Принимаются во внимание критерии среднего и минимального качества товара.
Большинство перечисленных способов получения информации о товарах для форвардных сделок неприменимы, поскольку предусматривают поставку товара, которого в наличии еще нет, так как он должен быть изготовлен производителем. Совершению сделки по приобретению наличного товара не препятствует его нахождение в пути или готовность к отгрузке, тогда как форвардной сделке присущи другие признаки.
Фьючерсные сделки, ранее неизвестные нашему гражданскому обороту, обладают большим своеобразием. Согласно ст. 8 Закона о товарных биржах, фьючерсные сделки (от англ., futures transactions) — это купля и продажа стандартных контрактов. Следовательно, нужно выяснить, что представляют собою эти контракты. По своей юридической природе это договоры о купле-продаже товаров (сырья, полуфабрикатов) или ценных бумаг по цене, обычно указанной в данном контракте, с исполнением через определенный промежуток времени. Но суть фьючерсного контракта состоит не в реальной поставке (передаче) названных в нем товара или ценных бумаг, а в получении или уплате разницы в рыночных ценах на моменты заключения сделки и исполнения контракта. Если даже исходная (базисная) цена не была зафиксирована, то ее легко установить по данным биржевой котировки.
Фьючерсы особенно привлекательны для участников биржевой торговли в условиях резкого колебания рыночных цен. Покупатель выигрывает, когда цены повышаются, продавец — когда они понижаются. Успеха достигнет тот, кто лучше может сориентироваться в рыночной конъюнктуре.
Фьючерсы значительно снижают размер убытков, которые были бы в действительности понесены, если бы контракт подлежал реальному исполнению. Но выплата проигравшей стороною только разницы в цене удовлетворяет кредитора. Указанное свойство контракта способствует биржевой игре. Риск извлечения прибыли (в виде разницы) или ее утраты, сопровождающейся материальным ущербом, позволяет осуществлять спекулятивные операции.
Для предотвращения убытков от фьючерсных контрактов параллельно им совершаются форвардные сделки и сделки по поводу наличного товара или ценных бумаг. Если участник биржевой торговли проиграет на фьючерсном контракте (уплатив разницу в ценах), то покроет свой убыток на продаже наличных ценностей, и наоборот. Биржевыми правилами допускается прекращение обязательств по ранее проданному фьючерсному контракту путем его обратной покупки (выкупа).
Из сказанного видно, что фьючерсная биржевая торговля существенно отличается от торговли реальным товаром или ценными бумагами. Поскольку товарная биржа обычно имеет несколько направлений в своей деятельности, образуется несколько фьючерсных рынков по видам массовых товаров.
Опционные сделки также ранее были неизвестны нашему гражданскому законодательству. Термин «опцион» (от латинского слова optio., т.е. выбор) означает возможность выбора между несколькими действиями, решениями.
Юридическая природа опциона заслуживает хотя бы краткого анализа. Если сторона вправе отказаться от исполнения договора при условии уплаты другой стороне определенной суммы при недопущении взыскания убытков, налицо разновидность задатка, так называемое отступное. Не упомянутое в ст. 209 ГК РСФСР, оно может быть логически выведено из ч. 4 этой статьи. Но в опционной сделке отступного не обнаруживается, хотя на первый взгляд оно присутствует в ней. Дело в том, что опционная сделка порождает альтернативное обязательство с правом выбора из двух юридически равнозначных действий исполнение или отказ от исполнения. Премия здесь не способ обеспечения, чем является отступное как разновидность задатка, а существенный элемент основного обязательства. Нельзя усмотреть в премии и неустойку, поскольку премия выплачивается при заключении опционной сделки или к сроку исполнения, а неустойка взыскивается только тогда, когда обязательство оказалось неисполненным.
Опционы находят место в различных обязательствах, носящих название альтернативных, применяются не только в биржевой торговле, но и в разных сферах бизнеса, в том числе в банковской практике, оптовой торговле.
Так, опцион может быть предусмотрен в отношении видов товара, его количества, качества, способов оплаты и т.д. Но особое значение опцион приобрел в биржевой торговле товарами и ценными бумагами. Суть его заключается в том, что в договоре одной стороне (часто покупателю) предоставляется право (опцион) потребовать поставки товара или передачи ценной бумаги по оговоренной курсовой цене в любой день в течение определенного периода (опцион американский), или в срок исполнения договора (опцион европейский), либо в эти сроки заявить об отказе от своего права с освобождением от возмещения убытков другой стороне, но с уплатой ей установленного вознаграждения (премии).
Продавец также может обусловить в договоре опцион и освободиться от своего обязательства путем уплаты покупателю премии. Она выплачивается при заключении договора или наступлении срока исполнения. Размер ее определяется с учетом величины ожидаемого колебания курсовой цены товара или ценной бумаги, обычно в процентном отношении к ней. Размер премии тем выше, чем большее предвидится колебание рыночных цен, и тем меньше, чем выше степень уверенности в их устойчивости на момент исполнения (ликвидации) контракта.
Сторона, обладающая опционом, должна заблаговременно заявить другой стороне о том, как воспользуется им. Это нужно сделать за несколько дней до наступления срока, чтобы дать возможность контрагенту принять обусловленные данной ситуацией меры.
Покупатель при падении курса к моменту исполнения, а продавец при повышении курса могут понести значительные убытки. Поэтому в первом случае покупатель предпочтет им уплату премии, а продавец во втором случае сочтет для себя более выгодным откупиться премией. Таким образом, для того или другого риск выразится только в уплате премии.
Опционные сделки по указанной причине связаны с меньшим риском, чем фьючерсные, поскольку размер премии обычно меньше, чем разница в рыночных ценах на всю партию товара или все количество запроданных ценных бумаг.
Опционная сделка на покупку товара или ценных бумаг может предусматривать право приобрести фьючерсный контракт, а опционная сделка на их продажу дает право продать фьючерсный контракт. Таким образом, опционные и фьючерсные сделки тесно взаимосвязаны. Согласно ст. 8 Закона опционные сделки — это купля и продажа контрактов на поставку товаров. В этой ситуации предметом сделки является сам контракт, устанавливающий взаимные права и обязанности по поставке и оплате товара.
Опцион, как и фьючерсная сделка, зачастую используется для биржевой игры (речь идет, конечно, о зарубежной биржевой практике, так как у нас в стране она только зарождается). Так, покупатель опциона играет на повышение курсовой цены товара или ценной бумаги, а продавец — на понижение этой цены. Каждый рассчитывает на прибыль: покупатель за счет того, что он приобретет по обусловленной в договоре более низкой цене товар или ценные бумаги большей стоимости (по повысившейся курсовой цене на день исполнения); обратный интерес имеет продавец, который при снижении цены затратил бы меньше средств на выполнение своего обязательства. Но поскольку стороны не стремятся к реальному выполнению договора, в итоге все сводится к уплате той или другой стороною премии.
Поскольку биржевые сделки, кроме купли-продажи наличного товара, могут быть не исполнены, что причинит ущерб их участникам, закон предусматривает гарантии в биржевой торговле. Биржи, на которых совершаются форвардные, фьючерсные и опционные сделки, обязаны гарантировать исполнение сделок и возмещение убытков, вызванных их неисполнением. Эту функцию биржа должна осуществить через расчетный (клиринговый) центр, создаваемый как подразделение биржи, или независимые от биржи структуры биржевых посредников и других организаций. Подобную роль на основании договора с биржей могут выполнять также любые финансово-кредитные организации (п. 1,2 ст. 28).
Расчетный центр наделен правом:
а) устанавливать для участников названных биржевых сделок определенные взносы, фиксируя их виды, размер и порядок взимания. За счет этих взносов должны покрываться убытки, понесенные участниками сделок в случае неисполнения или частичного исполнения обязательства;
б) вводить для участников названных сделок другие финансовые обязательства;
в) осуществлять их кредитование;
г) производить страхование (хеджирование) в пределах страховых сумм, покрывающих возможные убытки при наступлении страхового случая, т.е. неисполнении указанных сделок (п. 3 ст. 28). В законе не сказано о другом типичном риске непредвиденном повышении или падении цен, который также можно страховать, что хорошо известно зарубежной биржевой торговле.
Современный предмет, который мы называем также, как во времена Лермонтова называли конверт с письмом, написанным орешковыми чернилами. Что это за предмет?
У одной смазливой девушки есть муж и любовник, оба богатые люди. Для неё они денег не жалеют и осыпают её дорогими подарками. А вот денег на карманные расходы не дают. Но вот у девушки после каждого презента появляются и деньги и подарки. Что для этого она делает?
Статью подготовил ведущий корпоративный юрист Шаталов Станислав Карлович. 
