Статью подготовила ведущий эксперт-экономист по бюджетированию Ошуркова Тамара Георгиевна. Связаться с автором
Последовательность действий участников эмиссионных отношений (процедура эмиссии ценных бумаг), а также последовательность этапов процедуры эмиссии установлены в статье 19 Федерального закона «О рынке ценных бумаг». Указанная статья является диспозитивной и предусматривает возможность иных требований к процедуре эмиссии ценных бумаг, предусмотренных законодательством Российской Федерации.
В зависимости от объема регистрируемых документов и раскрываемой информации, а также количества этапов процедуру эмиссии ценных бумаг можно условно разделить на общий и специальный порядок.
Общий порядок касается осуществления эмиссии ценных бумаг без необходимости подготовки, а также регистрации проспекта эмиссии и включает в себя следующие этапы:
- принятие эмитентом решения о выпуске ценных бумаг; регистрацию выпуска ценных бумаг; размещение ценных бумаг;
- регистрацию отчета об итогах выпуска ценных бумаг.
При документарном выпуске ценных бумаг процедура эмиссии дополняется еще одним этапом изготовлением их сертификатов. Этот этап является факультативным, его наличие обусловлено документарной формой выпуска ценных бумаг.
Специальный порядок процедуры эмиссии включает в себя необходимость регистрации проспекта эмиссии ценных бумаг. В этом случае вышеупомянутая процедура действий дополняется следующими этапами: подготовка проспекта эмиссии эмиссионных ценных бумаг; регистрация проспекта эмиссии эмиссионных ценных бумаг; раскрытие всей информации, содержащейся в проспекте эмиссии; раскрытие всей информации, содержащейся в отчете об итогах выпуска.
Прежде чем приступить к исследованию отдельных этапов процедуры эмиссии ценных бумаг, предусмотренной статьей 19 Федерального закона «О рынке ценных бумаг», необходимо сделать важное замечание. Известно, что принятию решения о выпуске ценных бумаг предшествует утверждение эмитентом решения об их размещении. Существуют все основания утверждать: принятие решения о размещении является первым самостоятельным этапом эмиссии ценных бумаг. Данный тезис подтверждается наличием всех необходимых признаков этапа эмиссии совокупность определенных действий и их направленность, преследуемая цель, а также конечный результат, что будет продемонстрировано ниже.
Однако прежде чем перейти к юридической квалификации решения о размещении, требуется уяснить следующие аспекты:
- понятие решения о размещении ценных бумаг;
- место и значение решения о размещении среди остальных корпоративных действий эмитента;
- соотношение решения о размещении и решения о выпуске ценных бумаг.
Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» не содержит упоминания решения эмитента о размещении ценных бумаг. Утверждение эмитентом такого решения предусмотрено иными федеральными законами. В частности Федеральный закон «Об акционерных обществах» (до принятия поправок) придает решению о размещении ценных бумаг важное значение.
Так, в пункте 2 статьи 34 указанного закона дважды упоминается решение о размещении ценных бумаг:
Задавайте вопросы нашему консультанту, он ждет вас внизу экрана и всегда онлайн специально для Вас. Не стесняемся, мы работаем совершенно бесплатно!!!
Также оказываем консультации по телефону: 8 (800) 600-76-83, звонок по России бесплатный!
- акционерное общество определяет в решении о размещении форму оплаты дополнительных акций и иных ценных бумаг;
- порядок оплаты акций и иных ценных бумаг в форме неденежных средств отличный оттого, который предусмотрен этим пунктом (оплата акций в неденежной форме в полном размере в момент приобретения) может быть определен решением о размещении.
Согласно статье 37 Федерального закона «Об акционерных обществах» в прежней редакции порядок конвертации в акции ценных бумаг акционерного общества устанавливается решением о размещении таких ценных бумаг. Размещение дополнительных акций акционерного общества путем конвертации в них ценных бумаг, конвертируемых в акции, проводится в порядке, установленном решением о размещении таких ценных бумаг, конвертируемых в акции (пункт 1 статьи 39 Федерального закона «Об акционерных обществах»).
В свою очередь, Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» также не содержит какого-либо упоминания в части решения о размещении. Таким образом, эмитент оказывается в противоречивых условиях. Его обязанность как одного из субъектов права заключается в исполнении тех нормативных предписаний и запретов, которые предусмотрены законодательством Российской Федерации. В то же время реальное и буквальное исполнение норм двух федеральных законов, находящихся в конфликте друг с другом, не может дать позитивных результатов.
Ситуация с обязательностью принятия решения о размещении и решения о выпуске ценных бумаг не согласуется с принципом исключительной компетенции органов управления акционерным обществом. Так, пункт 1 статьи 48 Федерального закона «Об акционерных обществах» не предусматривает среди вопросов компетенции общего собрания акционеров возможности принятия решения о размещении или решения о выпуске ценных бумаг. Одним из следствий принципа исключительной компетенции общего собрания акционеров является нормативный запрет, предусмотренный пунктом 3 статьи 48 Федерального закона «Об акционерных обществах», этому органу управления рассматривать и принимать решения по вопросам, не отнесенным к его компетенции законом. С учетом этого, общее собрание акционеров не имеет возможности правомерного утверждения решений о размещении и решения о выпуске ценных бумаг.
Однако на уровне нормативного акта ФКЦБ России был найден приемлемый выход из этой на первый взгляд неразрешимой ситуации. Сравнительный анализ норм Федерального закона «Об акционерных обществах» позволяет сделать вывод о том, что под решением акционерного общества о размещении понимается решение компетентного органа управления (общее собрание акционеров или совет директоров (наблюдательный совет)) в том числе и об увеличении уставного капитала. Стандарты эмиссии определяют решение об увеличении уставного капитала как одно из решений о размещении, принимаемых эмитентом (пункт 1.2. Стандартов эмиссии).
Стандарты эмиссии определяют решение о размещении ценных бумаг как «родовое для целого ряда решений, которые в соответствии с действующим законодательством являются основой для размещения эмиссионных ценных бумаг. Такой прием позволяет согласовать представления Закона «О рынке ценных бумаг» о необходимости в отношении каждого выпуска ценных бумаг документа, содержащего описание прав по этим ценным бумагам, и положений иных законов».
Утверждение решения о размещении хронологически предшествует остальным действиям эмитента, связанным с реализацией эмиссии ценных бумаг. Данное решение является правовой основой для всех последующих этапов эмиссии. Именно в нем формулируются основополагающие условия эмиссии и порядок ее осуществления.
В соответствии с пунктом 4 статьи 28 Федерального закона «Об акционерных обществах» решением об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций (один из видов решения о размещении) должны быть определены:
- количество размещаемых дополнительно обыкновенных акций и каждого типа привилегированных акций в пределах количества объявленных акций этой категории (типа);
- способ и цена размещения дополнительных акций, сроки и условия их размещения, форма оплаты и иные условия.
Решение о выпуске ценных бумаг также должно предусматривать все необходимые условия эмиссии, а также порядок ее осуществления, оно утверждается советом директоров (органом, осуществляющим в соответствии с законами и правовыми актами Российской Федерации функции совета директоров) акционерного общества. Решение о выпуске рассматривается как документ, содержащий данные, достаточные для установления объема прав, закрепленных ценной бумагой. Решение о размещении это действие, совершаемое эмитентом в соответствии с требованиями законодательства и оформляемое в виде протокола общего собрания акционеров или заседания совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества.
Уместно, таким образом, утверждать о практически полном соответствии содержания решения о размещении и решения о выпуске ценных бумаг. Различие указанных решений сводится главным образом к органам управления юридического лица, которые уполномочены его принимать (в отдельных случаях они не совпадают), а также к хронологической последовательности действий и особенностям оформления их результатов.
Данное различие представляется несущественным и дает право утверждать, что законодатель не преследовал цели юридически разграничить решение о размещении и решение о выпуске ценных бумаг. Подобная несогласованность двух важнейших для эмиссионных процессов федеральных законов свидетельствует о непоследовательности российского законодателя и недостаточном внимании к юридической технике.
В целях совершенствования законодательства и устранения противоречий требуется унификация понятий решения о размещении и решения о выпуске ценных бумаг. Необходимо внести изменения в один из федеральных законов, предусмотрев единое понятие решения эмитента, которое является основой для эмиссии ценных бумаг. Одним из вариантов может быть внесение изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах»: понятие «решения о размещении» может быть заменено на «решение о выпуске», а также включено право общего собрания акционеров принимать решение о выпуске ценных бумаг. Реализация данного предложения, несомненно, внесет ясность в законодательство Российской Федерации, исключит противоречивость и нелогичность отдельных норм различных законодательных актов, повысит общий уровень эффективности правоприменения.
Статью подготовила ведущий эксперт-экономист по бюджетированию Ошуркова Тамара Георгиевна. 
