Закон РСФСР 0 предприятиях и предпринимательской деятельности в статье 13 разрешал предприятиям объединяться в союзы, ассоциации, концерны, межотраслевые, региональные и другие объединения. Объединения создавались на договорной основе в целях расширения возможности предприятий в производственном, научно-техническом и социальном развитии. Однако этот законодательный акт впрямую не разрешал, но и не запрещал объединениям предприятий заниматься предпринимательской деятельностью.
Объединения юридических лиц — ассоциации и союзы (далее — Ассоциации) упоминались и в Основах гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик введенных в действие на территории Российской Федерации и действующих в части, не противоречащей российскому законодательству.
Статья 23 указанных Основ именовала объединения юридических лиц хозяйственными объединениями и давала им следующее определение; хозяйственным объединением признается добровольное объединение юридических лиц — хозяйственных обществ и товариществ, производственных кооперативов, государственных, арендных, коллективных и иных предприятий, созданное ими по отраслевому, территориальному или иному принципу в целях координации деятельности, обеспечения защиты их прав, представления общих интересов в государственных и иных органах, а также в международных организациях.
По решению участников на объединение могло быть возложено централизованное выполнение отдельных производственных и других хозяйственных функций. Формами хозяйственных объединений являлись хозяйственные Ассоциации (союзы) и концерны. Таким образом, законодатель предоставлял возможность создавать объединения предприятиям, т. е. коммерческим организациям.
Несколько иной подход законодателя к правовому положению объединений юридических лиц отражен в Гражданском кодексе РФ.
Статья 121 ГК РФ, а вслед за ней и ст. 11 Закона, давая возможность юридическим лицам объединяться, тем не менее, императивно определяют субъективный состав таких объединений: допускается объединение только коммерческих организаций либо только некоммерческих организаций. Здесь надо отметить, что ст. 50 ГЮ РФ имеет конструкцию, исходя из которой можно сделать вывод о возможности объединения коммерческих и некоммерческих организаций, а именно: «Допускается создание объединений коммерческих и (или) некоммерческих организаций в форме ассоциаций и союзов». Однако, если анализировать ст. 121 ГК РФ и ст. 11 Закона и рассматривать их в качестве специальных норм по отношению к ст. 50 ГК РФ, то такой вывод окажется неверным. Справедливости ради надо отметить, что существует и иное мнение, в соответствии с которым нормы ст. 121 ГК РФ не следует рассматривать как специальные по отношению к нормам статьи 50 ГК РФ. Соответственно ст. 121 ГК РФ лишь раскрывает особенности правового положения объединений коммерческих организаций и объединений некоммерческих организаций, но не ограничивает право на создание объединений совместно коммерческими и некоммерческими организациями.
Коммерческие организации в целях координации их предпринимательской деятельности, а также представления и защиты общих имущественных интересов, могут по договору между собой создавать объединения в форме ассоциаций или союзов, являющиеся некоммерческими организациями (п. 1 ст. 121 ГК РФ, п. 1 ст. 11 Закона). Некоммерческие организации могут добровольно объединяться в ассоциации (союзы) некоммерческих организаций (п. 2 ст. Закона). Формулировка п. 2 ст. 121 ГК РФ несколько иная: «общественные и иные некоммерческие организации, в том числе учреждения, могут добровольно объединяться в ассоциации (союзы) этих организаций». Представляется, что особое указание в ГК РФ на общественные организации и учреждения не играет практической роли, т. к. они тоже являются некоммерческими организациями.
Ассоциация (союз) некоммерческих организаций является некоммерческой организацией (п. 2 ст. 121 ГК РФ, п. 2 ст. 11 Закона). Таким образом, вне зависимости от объединившиеся субъектов; созданное ими объединение будет являться юридическим лицом — некоммерческой организацией.
Задавайте вопросы нашему консультанту, он ждет вас внизу экрана и всегда онлайн специально для Вас. Не стесняемся, мы работаем совершенно бесплатно!!!
Также оказываем консультации по телефону: 8 (800) 600-76-83, звонок по России бесплатный!
Как и любая некоммерческая организация, объединение юридических лиц не имеет извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяет полученную прибыль между участниками (п. 1 ст. 2 Закона). Кроме того, объединение юридических лиц обладает специальной правоспособностью, т.е. может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его уставе, и нести связанные с этой деятельностью обязанности (п. 1 ст. 49 ГК РФ). Цели объединения коммерческих организаций прямо указаны в п. 1 ст. 121 ГК РФ и в п. 1 ст. 11 Закона: координация их предпринимательской деятельности, а также представление и защита общих имущественных интересов. Что касается объединений некоммерческих организаций, то ГК РФ ничего не говорит о целях их создания, а ст. 24 Закона определяет, что в интересах достижения целей, предусмотренных уставом, некоммерческая организация может вступать в ассоциации и союзы. Несмотря на то, что целями деятельности некоммерческих организаций являются удовлетворение нематериальных потребностей граждан и организаций, у некоммерческих организаций, как у участников гражданского оборота, также имеются имущественные интересы. Представляется, что одной из целей создания объединения некоммерческих организаций, наряду с другими, может являться защита их общих имущественных интересов.
Иногда на практике объединения юридических лиц относят к общественным объединениям. По своей сути эти две формы некоммерческих организаций близки: обе основаны на членстве, обе преследуют цели удовлетворения нематериальных потребностей. Однако субъектами общественных объединений в соответствии со ст. 117 ГК РФ могут быть граждане, а Ассоциаций (союзов) — юридические лица.
Определенную путаницу в этот вопрос внес Федеральный закон «Об общественных объединениях», который в ст. 6 к учредителям (членам, участникам) общественного объединения отнес как граждан, так и юридических лиц, являющихся общественными объединениями.
Однако в ст. 5 указанный закон под общественным объединением понимает самоуправляемое некоммерческое формирование, созданное по инициативе граждан, объединившихся на основе (выделено автором) общности интересов для реализации общих целей, указанных в уставе общественного объединения. Вместе с тем ст. 117 ГК РФ общественными организациями (объединениями) признает добровольные объединения граждан.
Как видно, ст. 6 Федерального закона «Об общественных объединениях» противоречит ст. 5 этого закона и ст. 117 ГК РФ, т. к. и в ст. 5 указанного закона, и в ст. 117 ГК РФ говорится об объединении граждан — физических лиц. В силу ст. 3 ГК РФ нормы гражданского права, содержащиеся в других федеральных законах, должны соответствовать Гражданскому кодексу РФ. Налицо явное несоответствие нормам ГК РФ. Представляется, что необходимо применять нормы ГК РФ, поэтому членами (учредителями, участниками) общественных организаций (объединений) являются только граждане. В связи с этим, объединения общественных организаций (объединений), т. е. юридических лиц — некоммерческих организаций — должны регулироваться законодательством об объединениях юридических лиц (ассоциаций и союзов), а не Федеральным законом «Об общественных объединениях». Таким образом, необходимо отличать объединения юридических лиц (ассоциации и союзы) от общественных организаций (объединений).
Характерным признаком специальной правоспособности объединений юридических лиц, в отличие от других форм некоммерческих организаций, является запрет, установленный ГК РФ и Законом, на ведение предпринимательской деятельности. Если по решению участников на ассоциацию возлагается ведение предпринимательской деятельности, такая ассоциация преобразуется в хозяйственное общество или товарищество в порядке, предусмотренном Гражданским кодексом Российской Федерации, либо может создать для осуществления предпринимательской деятельности хозяйственное общество или участвовать в таком обществе (п. 1 ст. 121 ГК РФ; п. 1 ст. 11 Закона).
Подчеркнем, что преобразоваться ассоциация может либо в хозяйственное общество, либо в товарищество. А участвовать может только в хозяйственном обществе. Это объясняется тем, что, во-первых, в силу ч. 4 ст. 66 ГК РФ участниками полных товариществ и полными товарищами в товариществах на вере могут быть индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Во-вторых, статус участников полных товариществ и полных товарищей в товариществах на вере предполагает их непосредственное личное участие в предпринимательской деятельности товариществ, так как хозяйственные товарищества рассматриваются в качестве объединения лиц, преследующих цель получения прибыли. Ассоциации как некоммерческая организация такой цели ставить не может. Вместе с тем, участие в хозяйственных товариществах предусматривает неограниченную ответственность участников по долгам товариществ всем своим имуществом. Таким образом, участие в хозяйственных товариществах Ассоциаций повлекло бы за собой, при определенных условиях, возможность обращения взыскания на все имущество Ассоциации по долгам товарищества. Но нужно учесть, что члены Ассоциации преследовали совершенно иные цели, наделяя Ассоциацию имуществом.
С другой стороны, участие в хозяйственном обществе рассматривается как объединение капиталов, и поэтому участники несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов (принадлежащих им акций). Исключением является общество с дополнительной ответственностью, где участники несут ответственность в кратном размере к стоимости их вкладов. Кроме того, не предполагается обязательное личное участие в делах хозяйственных обществ. Поэтому допускается участие Ассоциаций в хозяйственных обществах. Учитывая, что правовое положение вкладчиков в товариществах на вере в основном аналогично участнику хозяйственного общества, непонятно почему законодатель не разрешил участие Ассоциаций в качестве вкладчиков в товариществах на вере.
Полученные от участия хозяйственных обществах доходы не распределяются между участниками (членами) Ассоциации и должны быть направлены на нужды самой Ассоциации.
Отметим, что созданные Ассоциацией хозяйственные общества, обладают общей правоспособностью, т. е. они вправе осуществлять любые, не запрещенные законом, виды деятельности п. 1 ст. 49 ГК РФ.
В отличие от некоторых других форм некоммерческих организаций законодателем прямо не установлено, что Ассоциация создается на основе добровольных имущественных взносов (на пример, ст. 10 Закона в отношении автономной некоммерческой организации). Тем не менее, Ассоциация является юридическим лицом и соответственно должна обладать обособлении имуществом. Более того, п. 3 ст. 14 Закона требует указа в учредительном договоре условий передачи Ассоциации имущества учредителей.
Таким образом, нельзя в учредительных документах Ассоциации, к примеру, ограничиться лишь фразой о том, что участники (члены) Ассоциации обязаны платить ежегодные взносы.
Необходимо указать в учредительном договоре, какое конкретно имущество передают учредители Ассоциации, его стоимость и сроки внесения. Причем это — обязанность именно учредителей, т. к. в дальнейшем источниками формирования имущества могут быть, в том числе, и ежегодные членские взносы, которые будут вносить все члены Ассоциации, включая и ее учредителей.
Источники формирования имущества Ассоциации, как и других некоммерческих организаций, указаны в ст. 2.5 Закона. Однако учитывая, что Ассоциация не вправе непосредственно осуществлять предпринимательскую деятельность, представляется что Ассоциация не может иметь такие источники, как выручка от реализации товаров, работ, услуг, и доходы, получаемые от собственности Ассоциации, если такая выручка или доход получены в результате осуществления предпринимательской деятельности самой Ассоциации. Здесь надо иметь в виду, что в силу ст. 2 ГК РФ предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. Таким образом, если Ассоциация осуществляет деятельность, которая подпадает под вышеуказанные признаки, то она будет являться предпринимательской и соответственно незаконной для Ассоциации как выходящая за пределы ее правоспособности. Например, проведение время от времени Ассоциацией платных выставок, демонстрирующих достижения ее членов, вряд ли можно отнести к предпринимательской деятельности, т. к., во-первых, отсутствует система, во-вторых нет цели получений прибыли в связи с тем, что полученные средства не покрывают даже затраты на организацию выставки, (остальные расходы несут члены Ассоциации), и соответственно, отсутствует элемент своего риска от занятия такой деятельностью. Кроме того, некоммерческие организации, созданные в иных формах, и содержащие в уставе возможность осуществления предпринимательской деятельности, после государственной регистрации могут считаться субъектами предпринимательства, зарегистрированные в этом качестве в установленном законом порядке. Ассоциация такого указания в уставе содержать не может; И если рассматривать участие в хозяйственных обществах как форму предпринимательской деятельности (п. 2 ст. 24 Закона), то Ассоциация ей заниматься не может хотя бы из-за отсутствия необходимой регистрации в качестве субъекта предпринимательства. С другой стороны, ст. 121 ГК РФ и ст. 11 Закона разрешают Ассоциации участвовать в хозяйственных обществах. Таким образом, анализируя соответствующие статьи ГК РФ, можно прийти к выводу, что участие в хозяйственных обществах и участие в качестве вкладчика в товариществах на вере предпринимательской деятельностью в смысле ст. 2 ГК РФ не являются.
В силу п. 3 ст. 213 ГК РФ объединение юридических лиц является собственником имущества, переданного ему в качестве вкладов (взносов) его учредителями (участниками, членами), а также имущества, приобретенного Ассоциацией по иным основаниям. Члены Ассоциации, в случае ее ликвидации, не получают оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество. Оставшееся имущество Ассоциации направляется в соответствий с ее учредительными документами на цели, в интересах которых она была создана, и (или) на благотворительные цели. В случае, если использование имущества ликвидируемой Ассоциации в соответствии с ее учредительными документами не представляется возможным, оно обращается в доход государства (п. 1 ст. 20 Закона).
Наименование Ассоциации (союза) должно содержать указание на основной предмет деятельности членов этой Ассоциации (союза) с включением слов «ассоциация» или «союз». Например, «Санкт-Петербургская ассоциация предприятий с иностранными инвестициями, международных объединений, и организаций».
Таким образом, термины «ассоциация» и «союз» равнозначны и их использование в наименовании зависит от воли учредителей (участников, членов) объединения юридических лиц.
Пункт 3 статьи 121 ГК РФ и п. 3 ст. 11 Закона императивно устанавливают сохранение самостоятельности и прав юридических лиц, членов объединений юридических лиц.
Учредители (члены, участники). Ассоциации, их права и обязанности
Объединения юридических лиц (Ассоциации и союзы) являются организациями, основанными на членстве. Отношения членства подробно описывались в других разделах книги, и поэтому нет необходимости повторяться. Тем не менее, отметим, что учредителями являются лица, принявшие решение о создании юридического лица, а к «участникам» и «членам организации» относятся лица, принятые в число участников (членов) некоммерческой организации после ее создания. Учредители также являются участниками (членами) юридического лица. Действующее законодательство об Ассоциациях не предусматривает возможность существования различного объема прав и обязанностей для учредителей и для участников (членов) Ассоциаций.
Все вышеуказанное в полной мере относится и к объединениям юридических лиц (ассоциациям и союзам).
Статья 123 ГК РФ и ст. 12 Закона, определяющие права и обязанности членов Ассоциации, содержат неисчерпывающий перечень этих прав и обязанностей. Прежде всего, законодатель предоставил члену Ассоциации право безвозмездно пользоваться, ее услугами (п. 1 ст. 123 ГК РФ, п. 1 ст. 12 Закона). Представляется, что перечень (виды) услуг могут быть самыми различными, главное, чтобы они соответствовали целям деятельности Ассоциации, которые предусмотрены ее учредительными документами. Что касается обязательного закрепления в учредительных документах самого исчерпывающего перечня (видов) услуг, то это, по-видимому, не требуется, в отличие от целей.
Член Ассоциации вправе по своему усмотрению выйти из Ассоциаций по окончании финансового года (п. 2 ст. 123 ГК РФ, п. 2 ст. 12 Закона). На практике возникает вопрос, в какой промежуток времени после окончания финансового года член Ассоциации вправе добровольно из нее выйти? Финансовый год, как правило, начинается 1 января и заканчивается 31 декабря. У члена Ассоциации возникло желание выйти из Ассоциации. Он дождался конца финансового года и вышел из Ассоциации 5 января. А мог он выйти 5 мая 1996? И что должен сделать, с правовой точки зрения, член Ассоциации, чтобы это членство прекратить? Указание ГК и Закона на возможность выхода из Ассоциации в конце финансового года не случайно. Это связано, прежде всего, с важнейшей обязанностью члена Ассоциации нести субсидиарную ответственность по ее обязательствам не только в период членства в Ассоциации, но и в течение двух лет с момента выхода. Напомним, что субсидиарная, т. е. дополнительная ответственность, заключается в том, что субсидиарный должник (в данном случае — член Ассоциации) несет ответственность перед Кредитором дополнительно к ответственности основного должника (в нашем случае, это Ассоциация). До предъявления требований к субсидиарному должнику кредитор обязан предъявить требование к основному должнику. Й только в том случае, если кредитор не может удовлетворить свое требование за счет основного должника, он может обратиться с этим требованием к субсидиарному должнику.
Таким образом, момент выхода члена Ассоциации из нее важен для определения момента возникновения у члена Ассоциации субсидиарной ответственности по обязательствам последней.
В связи с этим существуют, как минимум, две точки зрения.
Первая из них заключается в том, что момент выхода члена Ассоциации из ее рядов — это момент получения соответствующим, указанным в Уставе, органом Ассоциации (например — Генеральным директором) уведомления о выходе из Ассоциации. К примеру, Генеральный директор Ассоциации получил уведомление 7 июня. Член Ассоциации будет отвечать субсидиарно по долгам Ассоциации, если к нему предъявлено такое требование до 7 июня.
Существует иное мнение. В соответствии с ним, момент выхода всегда должен совпадать с окончанием финансового года (т. е. с 31 декабря). Поэтому, даже если уведомление было получено 7 июня, то моментом выхода будет 31 декабря, в связи с этим, член Ассоциации до 31 декабря, будет являться субсидиарным должником по ее обязательствам. Авторы настоящего издания придерживаются именно этой точки зрения.
Что касается размера субсидиарной ответственности, то п. 4 ст. 121 ГК РФ и п. 4 ст. 11 Закона делают отсылку к учредительным документам Ассоциации. В них же должен быть определен порядок осуществления такой ответственности. В свою очередь, п. 2 ст. 123 ГК РФ и п. 2 ст. 12 Закона устанавливают размер ответственности бывшего члена Ассоциации — пропорционально своему взносу. Как уже указывалось, законодательство не регламентирует прямо порядок формирования имущественной базы Ассоциаций (кроме указания на необходимость отражения в учредительном договоре условия передачи имущества от учредителей). Поэтому, Понятие «взносов», их видов, периодичность внесения, размер и т. д., на наш взгляд, должны быть указаны в учредительных документах Ассоциации. Указание в ст. 123 ГК РФ и ст. 12 Закона на размер субсидиарной ответственности (пропорционально своему взносу) распространяется на бывших членов Ассоциации. Представляется, что такой же размер субсидиарной ответственности можно установить в учредительных документах и для членов Ассоциации.
С субсидиарной ответственностью членов Ассоциаций (в том числе и «бывших») по ее обязательствам тесно связан вопрос о возможности банкротства (несостоятельности) объединений юридических лиц. Статья 65 ГК РФ не упоминает объединения юридических лиц (ассоциации и союзы) среди юридических лиц, которые по решению суда могут быть признаны несостоятельными (банкротами), если они не в состоянии удовлетворять требования кредиторов. Ничего об этом не говорят и нормы Федерального закона «О некоммерческих организациях». Устанавливая субсидиарную ответственность членов Ассоциации (в том числе и «бывших») по ее обязательствам, ни ГК РФ, ни Закон не указывают на ее ограниченный характер.
В литературе можно встретить иную точку зрения. Так, в Комментарии к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой, авторы, ссылаясь на необходимость предусмотреть в учредительных документах Ассоциации размер субсидиарной ответственности членов объединения юридических лиц по ее обязательствам, делают вывод о возможности минимизировать, т. е. ограничить дополнительную ответственность членов Ассоциации по ее долгам.
Если продолжить эту мысль, то можно прийти к заключению о возможности несостоятельности (банкротства) Ассоциации.
Представляется, что это неверно по следующим основаниям:
1. Статья 65 ГК РФ, как специальная норма, не упоминает объединения юридических лиц в качестве «потенциальных» банкротов.
2. Анализируя указания п. 2 ст. 123 ГК РФ и п. 2. ст. 12 Закона о размере субсидиарной ответственности «бывших» членов Ассоциации пропорционально своему взносу, во-первых, можно заключить, что законодатель говорит о размере дополнительной ответственности не как об абсолютной величине, а как бы относительной. И, во-вторых, речь идет не об ограничении общего размера субсидиарной ответственности, т. к. в результате минимизации (ограничения) размера дополнительной ответственности каждого члена Ассоциации может оказаться, что некому будет оплатить все долги Ассоциации. Речь идет об установлении размера дополнительной ответственности одного члена Ассоциации по сравнению с другим членом Ассоциации, в результате чего один член Ассоциации может иметь обязанность погасить меньшую долю в общем объеме обязательств Ассоциации, другой — большую долю. На все вместе они должны субсидиарно отвечать по всем долгам Ассоциации. Представляется, что наиболее оптимальным является вариант, когда в учредительных документах Ассоциации будет указание на субсидиарную ответственность члена Ассоциации по ее обязательствам пропорционально своему взносу. Правда, надо максимально полно раскрыть и понятие «взноса», во избежание дальнейших недоразумений. Однако действующее законодательство не запрещает указать в учредительных документах Ассоциации различные по величине взносы для отдельных членов Ассоциации, й, тем самым, установить различный размер субсидиарной ответственности для ее членов. Возможны и иные варианты, но в любом случае, по мнению авторов, обанкротиться Ассоциация не может.
Член Ассоциации может быть исключен из нее по решению остающихся членов в случаях и в порядке, которые установлены учредительными документами Ассоциации (п. 2 ст. 123 ГК РФ и п. 2 ст. 12 Закона). Таким образом, такие случаи устанавливаются в каждом конкретном Уставе каждой конкретной Ассоциации.
В качестве примера можно привести следующее:
— в. случаях систематической неуплаты членских или иных установленных взносов;
— неучастие в деятельности Ассоциации (например, непосещение без уважительной причины 3х и более общих собраний членов Ассоциации);
— ведение членом Ассоциации деятельности, дискредитирующей Ассоциацию и ее членов;
— невыполнение решений высшего органа управления Ассоциацией.
Могут быть и другие случаи, указанные в учредительных документах Ассоциации.
Как видно, речь идет, о невыполнении обязанностей членов Ассоциации. Поэтому необходимо четко в учредительных документах Ассоциации указывать права и обязанности ее членов. Перечень прав и обязанностей членов Ассоциации, указанных в ГК РФ и Законе, не является закрытым и этот вопрос находится в компетенции учредителей, а затем и членов Ассоциации.
Что касается порядка исключения; то здесь важно соблюсти требования ГК и Закона о волеизъявлении остающихся членов, т. е. фактически абсолютно всех членов Ассоциации кроме исключаемого.
Документально это волеизъявление можно отразить несколькими способами:
1) Составление единого документа, подписанного всеми остающимися членами Ассоциации. Этот документ может иметь форму дополнительного соглашения к учредительному договору.
2) Направление в установленный учредительными документами орган Ассоциации надлежаще оформленных документов (писем), Из которых можно явно усмотреть волю членов Ассоциации.
В отношении ответственности исключенного члена Ассоциации применяются правила, относящиеся к выходу из Ассоциации (п. 2 ст. 123 ГК РФ и п. 2 ст. 12 Закона).
Эти же статьи ГК РФ и Закона устанавливают, что с согласия членов Ассоциации в нее может войти новый член. Представляется, что в этом случае, также как и при исключении, должна быть выражена единогласно воля всех членов Ассоциации. Порядок вступления необходимо указать в учредительных документах Ассоциации.
В соответствии с п. 3 ст. 123 ГК РФ и п. 3 ст. 12 Закона вступление в Ассоциацию нового члена может быть обусловлено его субсидиарной ответственностью по обязательствам Ассоциации, возникшим до его вступления. Таким образом, это условие может содержаться в Уставе Ассоциации, и наличие или отсутствие такого условия зависит исключительно от воли учредителей (членов) конкретной Ассоциации, как, впрочем, наличие и других прав и обязанностей членов Ассоциации.
Создание, реорганизация и ликвидация объединений юридических лиц
Ассоциация может быть создана в результате ее учреждения, а также в результате реорганизации другой (других) Ассоциации (Ассоциаций).
Учредительными документами Ассоциации являются учредительный договор, заключенный ее членами, и утвержденный ими устав (п. 1 ст. 122 ГК РФ и п. 1 ст. 14 Закона).
Требования к учредительным документам Ассоциации изложены в ст. ст. 52, 122 ГК РФ и ст. 14 Закона. Комментарии к содержанию Устава были даны при описании иных форм
некоммерческих организаций, поэтому повторяться не будем. Напомним лишь, что т. к. Ассоциация является организацией, основанной на членстве, то необходимо в Уставе отразить права и обязанности ее членов, условия, порядок приема в члены Ассоциации и выхода из нее (п. 3 ст. 14 Закона). Что касается учредительного договора, то в силу ст. 122 ГК РФ и ст. 14 Закона объединение юридических лиц (ассоциация и союз) — единственная форма некоммерческой организации, для которой наряду с Уставом необходим и учредительный договор. Учредители (участники) некоммерческих партнерств и автономных некоммерческих организаций вправе заключить учредительный договор, а учредители Ассоциации — обязаны. Поэтому, в ст. 122 ГК РФ и ст. 14 Закона содержится ряд требований к содержанию учредительного договора. «Учредительный договор — это консенсуальный гражданско-правовой договор, регулирующий отношения между учредителями в процессе создания и деятельности юридического лица».
В учредительном договоре в силу п. 3 ст. 14 Закона Ассоциации должны быть указаны:
— обязанности учредителей по созданию Ассоциации;
— порядок совместной деятельности по созданию Ассоциации;
— условия передачи имущества учредителей Ассоциации;
— условия участия в деятельности Ассоциации;
— условия и порядок выхода учредителей (участников) из состава Ассоциации.
Кроме того, предусмотрены особые требования к содержанию учредительных документов Ассоциации, а именно — помимо вышеуказанных сведений они должны содержать:
— условия о составе и компетенции органов управления Ассоциации;
— порядок принятия решений органами управления, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным числом голосов. (Неясно, почему, законодатель отнес эти сведения к дополнительным для Ассоциации, т. к. в учредительных документах всех некоммерческих организаций должны быть указаны порядок управления деятельностью организации (абзац 1 п. 3 ст. 14 Закона), что на наш взгляд содержит необходимость указания вышеупомянутых условий);
— порядок распределения имущества, остающегося после ликвидации Ассоциации.
Учредительные документы Ассоциации могут содержать и иные, не противоречащие законодательству, положения.
На практике возникает вопрос о «распределении» сведений, которые должны содержаться в учредительных документах между Уставом и учредительным договором. Учредительный договор регулирует отношения между учредителями в процессе создания и деятельности юридического лица, а устав можно рассматривать в качестве локального нормативного акта, определяющего правовое положение юридического лица и регулирующего отношения между учредителями (участниками) и самим юридическим лицом. Поэтому, если нормы законодательства не содержат императивного указания на содержание конкретного учредительного документа (устава или договора), то надо исходить из вышеуказанной правовой природы устава и договора. Например, учитывая это и исходя из отсутствия у учредителей (участников) Ассоциации имущественных прав в отношении Ассоциации, порядок распределения имущества, остающегося после ликвидации Ассоциации необходимо указать в уставе, а не в учредительном договоре. Однако, если такой порядок будет указан в учредительном договоре, то это тоже не будет противоречить закону.
Иногда возникает вопрос о необходимости присоединения к учредительному договору вновь принятого члена Ассоциации, т. е. о составлении дополнительного соглашения к существующему учредительному договору. Такая обязанность прямо в законодательстве не предусмотрена. Тем не менее, авторы настоящего издания считают, что каждый вновь принятый член Ассоциации должен стать стороной учредительного договора. Изменения в устав Ассоциации вносятся по решению высшего органа управления — общего собрания членов Ассоциации (ст. 14 Закона). Изменения в учредительный договор оформляются путем подписания всеми лицами, заключившими договор, дополнительного соглашения. На случай возможности исключения члена Ассоциации, подписавшего учредительный договор, в нем должна содержаться возможность его одностороннего расторжения в отношении исключенного члена всеми остающимися членами Ассоциации (ст. 450 ГК РФ). Такое расторжение можно назвать односторонним, если все стороны учредительного договора (кроме исключаемого) будут условно представлять «одну большую сторону» с точки зрения единства выражаемой воли.
Изменения учредительных документов Ассоциации вступают в силу с момента государственной регистрации таких изменений (ст. 23 Закона).
Создание Ассоциации путем реорганизации возможно в результате слияния, других Ассоциаций, присоединения к другой Ассоциации, разделения Ассоциации, выделения из Ассоциации. Создание Ассоциации путем преобразования в нее юридического лица иной организационно — правовой формы действующим законодательством не предусмотрено. Ассоциация считается созданной с момента ее государственной регистрации. В свою очередь Ассоциация может быть реорганизована в указанных формах. Кроме того ст. 17 Закона позволяет преобразовать Ассоциацию в фонд, автономную некоммерческую организацию, хозяйственное общество или товарищество. Решение о преобразовании Ассоциации принимается всеми членами, заключившими договор о ее создании (п. 5 ст. 17 Закона). Такая формулировка вызывает массу вопросов. Во-первых, ни ГК РФ ни Закон не говорит о существовании для Ассоциации договора о создании. Во-вторых, нельзя заключить договор о создании, уже будучи членом создаваемой организации, так как статус члена приобретается после создания организации, в частности Ассоциации. Вероятно законодатель имел в виду учредительный договор. В связи с этим можно прийти к следующим выводам. Либо принять решение о преобразовании Ассоциации могут лишь лица, подписавшие учредительный договор. Либо такая формулировка Закона — лишний аргумент в пользу необходимости присоединения к учредительному договору всех новых членов Ассоциации, дабы иметь равные права с членами Ассоциации, чьи подписи стоят под учредительным договором (авторы придерживаются этого мнения). Либо законодатель не так сформулировал волю, которую хотел изъявить.
Ликвидация Ассоциации производится в общем порядке, установленном ст. 18—21 Закона. В части распределения имущества, остающегося после ликвидации Ассоциации, т. е. после удовлетворения требований кредиторов законодатель в ст. 21 Закона определил, что такое имущество направляется на цели, в интересах, которых она была создана и (или) на благотворительные цели. Представляется, что в зависимости от порядка, установленного в учредительных документах Ассоциации, такое решение может быть принято как общим собранием членов Ассоциации, так и ликвидационной комиссией.
Управление Ассоциацией
Система органов управления Ассоциацией достаточно детальна прописана в главе V Закона.
В Ассоциации высшим органом управления является общее собрание членов Ассоциации, которое имеет свою компетенцию, в том числе и исключительную.
Закон допускает создание «промежуточного» органа управления — постоянно действующего коллегиального органа управления. Именовать его можно по-разному — Правление, Совет и т. д. Формируется этот орган общим собранием членов Ассоциации и, как представляется, должен состоять из членов Ассоциации. Обязательно наличие исполнительного органа, который может быть коллегиальным и (или) единоличным.
Исполнительный орган (органы) может быть сформирован как общим собранием членов Ассоциации, так и «промежуточным» органом.
Есть пять человек разных национальностей, которые проживают в 5 домах. Каждый дом имеет свой цвет, отличный от цвета других домов. Каждый из этих людей курит и предпочитает определенный сорт сигарет. У каждого из этих людей есть по одному домашнему животному. Каждый из этих людей пьет свой любимый вид напитка.
Статью подготовил директор по развитию предпринимательства и конкуренции ОАО "Акса" Корчагин Юлиан Андриянович. 
