Система "авансовых" отношений с таможней изначально направлена на удобство для участников ВЭД. Так, если вы ввозите несколько партий товаров, то есть планируете на протяжении некоторого периода времени часто оформлять ввозимый товар, то проще сразу внести на счет таможни авансовый платеж, и далее при подаче таможенной декларации таможня сама будет списывать необходимую сумму из этих средств.
Авансовый таможенный платеж - это денежные средства, внесенные на счет таможенного органа в счет предстоящих таможенных платежей. Он не идентифицируется плательщиком в качестве конкретных видов и сумм таможенных платежей в отношении конкретных товаров и согласно п. 3 ст. 330 Таможенного кодекса остается его собственностью.
Таким образом, аванс в 2021 году просто находится "на сохранении" у таможни до того момента, пока участник ВЭД не решит, как им распорядиться.
Довольны при этом должны быть все: и таможня, потому что она уверена в вашей платежеспособности, и участник ВЭД, потому что ему не приходится каждый раз бегать в таможню с платежками.
Однако на практике не все так отрадно. Таможня всячески препятствует распоряжению авансовыми платежами и, выждав некоторое время, и вовсе списывает аванс в федеральный бюджет.
Согласно п. 3 ст. 330 ТК РФ никто, кроме участника ВЭД, не может распоряжаться авансовыми платежами (за исключением обращения таможней принудительного взыскания на авансовые платежи в порядке ст. 353 Таможенного кодекса РФ). Суть же распоряжения авансом состоит в том, что плательщик может: - зачесть аванс в счет предстоящих таможенных платежей или в счет погашения своей задолженности по уплате пошлин и пеней либо - возвратить авансовый платеж.
С возвратом аванса все однозначно: для этого согласно п. 5 ст. 330 Таможенного кодекса РФ необходимо подать заявление. А вот с зачетом все несколько сложнее.
В качестве волеизъявления лица на зачет авансовых платежей п. 3 ст. 330 Таможенного кодекса РФ признает "подачу им или от его имени таможенной декларации либо совершение иных действий, свидетельствующих о намерении использовать свои денежные средства в качестве таможенных платежей". Действием же, "свидетельствующим о намерении", является подача заявления на зачет авансовых платежей.
Таким образом, таможенное законодательство предусматривает два способа осуществления зачета авансовых платежей - подачу декларации и подачу заявления.
Пользуясь такой двойственностью и незнанием участниками ВЭД правил выбора способа распоряжения авансовыми платежами, таможня часто отказывает в зачете аванса по причине "неправильного выбора способа".
Чаще всего таможня не признает подачу декларации в качестве достаточного действия для зачета авансовых платежей и требует подать еще и заявление. Правомерно ли это? Посмотрим на наиболее типичных ситуациях.
Ситуация 1. Участник ВЭД внес авансовый платеж, а через некоторое время подал декларацию. Но таможня считает, что ГТД недостаточно, и требует представить еще и заявление о зачете авансового платежа.
Такое требование таможни незаконно. Подача таможенной декларации является самостоятельным и достаточным способом распоряжения своим авансовым платежом. Это четко установлено п. 3 ст. 330 Таможенного кодекса РФ.
Так считают и суды: см., например, Постановление ФАС Дальневосточного округа N Ф03-А51/06-2/722.
Ситуация 2. Если декларирование товаров осуществляется через таможенного брокера, а авансовые платежи вносились на счет таможенного органа самим импортером, то таможня требует представить заявление импортера на зачет авансовых платежей.
Такое требование таможни также незаконно. Таможенный брокер подает декларацию от имени представляемого лица. Согласно же п. 3 ст. 330 Таможенного кодекса РФ подача декларации является достаточным волеизъявлением не только в том случае, если декларация подается самим лицом, внесшим аванс, но и от его имени. Следовательно, подача декларации таможенным брокером не должна сопровождаться еще и заявлением импортера на зачет авансовых платежей.
К подобным выводам ФТС России пришла еще в Письме N 01-06/48507 "О применении Письма ФТС России N 01-06/37617". Однако на практике таможенники продолжают исходить из другой позиции.
Итак, подача декларации лицом, внесшим авансовый платеж (или таможенным брокером от его имени), является самостоятельным и достаточным действием для произведения его зачета. На этом твердо стоит судебная практика (см., например, Постановления ФАС Дальневосточного округа N Ф03-А51/06-2/722; Западно-Сибирского округа N Ф04-3455(34789-А45-7)).
Задавайте вопросы нашему консультанту, он ждет вас внизу экрана и всегда онлайн специально для Вас. Не стесняемся, мы работаем совершенно бесплатно!!!
Также оказываем консультации по телефону: 8 (800) 600-76-83, звонок по России бесплатный!
Нет, конечно же, никто не запрещает вам наряду с таможенной декларацией одновременно подать и заявление на зачет авансовых платежей, но это будет простой перестраховкой.
Когда же требуется подавать именно заявление на зачет авансовых платежей? Только в двух случаях:
- если аванс вносился третьим лицом, то необходимо заявление от этого лица;
- если плательщик желает зачесть авансовый платеж в счет погашения своей задолженности по уплате таможенных платежей или использовать его в качестве денежного залога, то есть в том случае, когда нет подачи таможенной декларации.
Таким образом, выбор способа распоряжения авансом зависит от желаемого действия и лица, внесшего авансовый платеж.
Возможность зачета аванса по декларации, поданной таможенным брокером, ФТС России в упомянутом Письме N 01-06/48507 "О применении Письма ФТС России N 01-06/37617" ставит в зависимость от наделения его таким правом. Дескать, в договоре брокера с представляемым лицом должно быть отдельно зафиксировано право брокера на распоряжение авансовыми платежами, внесенными представляемым лицом. Если такого права нет, для зачета аванса таможня требует заявление самого импортера.
Сходные сложности возникают и у работника, выступающего представителем организации-импортера. Его полномочия подтверждаются доверенностью юридического лица.
Вместе с тем согласно п. 5 ст. 185 ГК РФ доверенность на получение или выдачу денег и других имущественных ценностей должна быть подписана главным бухгалтером. И если такой подписи на доверенности на подачу таможенной декларации нет, таможня считает подачу декларации недостаточным основанием для зачета ранее внесенного аванса и требует представить заявление на зачет.
Однако подобные требования таможни незаконны. Благо в данном вопросе можно ссылаться на авторитет самой ФТС России.
Так, в п. 1 Письма N 01-06/34903 "О направлении обзора практики рассмотрения жалоб" ФТС России указала: ст. 9 Федерального закона N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" устанавливает, что главным бухгалтером подписываются документы, которыми оформляются хозяйственные операции с денежными средствами.
Распоряжение же авансовыми платежами путем подачи таможенной декларации не является хозяйственной операцией с денежными средствами, поскольку при подаче таможенной декларации происходит лишь идентификация плательщиком ранее внесенных средств в качестве конкретных видов и сумм таможенных платежей применительно к конкретным товарам, и, следовательно, подпись главного бухгалтера организации на доверенности на подачу декларации в данном случае не требуется.
Подобную логику можно применить и к описанной ситуации с таможенным брокером: он только подает таможенную декларацию, а не осуществляет операции с денежными средствами представляемого лица. Таким образом, единственное, чем должен обладать брокер, - это право на подачу декларации. А таким правом он обладает по определению.
Итак, для признания поданной декларации достаточным основанием для зачета авансовых платежей не требуется особое оформление полномочий таможенного брокера и работника, выступающего представителем организации-импортера.
Одновременно с подачей таможенной декларации импортер обязан представить и все необходимые для таможенного оформления документы. Перечень таких документов велик, поэтому что-то можно упустить. Пользуясь этим, таможня иногда отказывает в зачете аванса, если к декларации приложены не все документы.
В решении данного вопроса, как и в предыдущем случае, можно апеллировать к позиции ФТС России. В п. 5 Письма N 01-11/11710 "О направлении обзора практики рассмотрения жалоб" ФТС России указала, что неправомерно связывать невозможность осуществления зачета авансовых платежей с непредставлением документов, необходимых для производства таможенного оформления, поскольку непредставление документов в соответствии с пп. 1 п. 1 ст. 149 Таможенного кодекса РФ влечет последствия в виде невыпуска товаров.
Кроме этого, следует отметить, что Таможенный кодекс РФ не связывает возможность распоряжения плательщиком авансовыми платежами с конкретным типом таможенной декларации.
Таким образом, подача предварительной таможенной декларации или временной декларации должна также рассматриваться как распоряжение лица об использовании своих денежных средств в качестве таможенных платежей (см., например, п. 5 Письма ФТС России N 01-11/11710 "О направлении обзора практики рассмотрения жалоб"; Постановление ФАС Московского округа N КА-А40/9897-08).
Но чем реально, кроме потраченных нервов, грозит участнику ВЭД непризнание таможней подачи декларации в качестве достаточного действия для зачета авансового платежа?
Увы, достаточно распространенной является следующая ситуация.
Импортер предварительно внес авансовый платеж, затем ввез товар и подал на него таможенную декларацию. Он совершенно спокоен, поскольку уверен, что выполнил все обязательные для него действия, а таможня сама зачтет внесенный ранее аванс в счет причитающихся таможенных платежей по поданной декларации.
Однако таможня посчитала, что импортер должен был подать еще и заявление на зачет авансовых платежей. В итоге таможенные платежи не уплачены и за нарушение срока уплаты таможенных платежей таможня взыскивает с импортера пени в порядке п. 1 ст. 349 Таможенного кодекса РФ либо привлекает к административной ответственности по ст. 16.22 "Нарушение сроков уплаты таможенных платежей" КоАП РФ, а это штраф до 300 тыс. руб.
Что делать в такой ситуации? Здесь не обойтись без суда. Единственное, что хоть как-то облегчает бремя импортера, так это тот факт, что суды в решении подобных вопросов практически единодушно встают на его сторону.
Итак, суды считают, что если при декларировании товара на депозитарном счете таможни находились денежные средства, достаточные для уплаты таможенных платежей, то:
- взыскание пеней с импортера незаконно (см., например, Постановления ФАС Дальневосточного округа, N Ф03-А51/06-2/722, N Ф03-А51/06-2/549);
- привлечение к ответственности по ст. 16.22 КоАП РФ незаконно (см., например, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа N Ф04-3455(34789-А45-7)).
Но необходимо помнить: аванс дает освобождение от ответственности только в тех случаях, когда таможенные платежи хоть и с нарушением предельного срока, но все же были в конечном счете уплачены в полном размере.
Если же импортер будет уличен в уклонении от уплаты таможенных платежей (т.е. исчислил и уплатил платежи в меньшем размере, чем следует, или же не уплатил вовсе), карающемся ч. 2 ст. 16.2 КоАП РФ, то наличие авансовых денежных средств на депозите таможни ему не поможет.
Данная позиция закреплена, например, в Обзоре практики рассмотрения ФТС России и таможенными органами жалоб лиц и протестов прокуроров на постановления по делам об административных правонарушениях (разослан в Письме ФТС России N 18-12/35679 "О направлении обзора").
В п. 1 Обзора рассматривалась ситуация привлечения импортера к ответственности по ч. 2 ст. 16.2 КоАП РФ за недостоверное заявление сведений о таможенной стоимости, что привело к занижению и таможенных платежей.
Импортер в свое оправдание заявил, что у него имелся неизрасходованный остаток аванса в размере, достаточном для полной уплаты платежей, и таможня в любой момент может списать недостающие платежи с этих средств. Поэтому, по его мнению, факт уклонения от уплаты таможенных платежей отсутствует.
Но ФТС России отвергла такой довод, указав, что таможня имеет право списывать только ту сумму, которая содержится в распоряжении плательщика (сумма, указанная в декларации или в заявлении о зачете). Самостоятельно дополнительно списывать авансовые средства, за исключением процедуры принудительного взыскания задолженности по таможенным платежам, таможня не может.
Следовательно, наличие авансового платежа на депозите таможни не освобождает импортера от ответственности за уклонение от уплаты таможенных платежей.
И с такой позицией трудно не согласиться.
Мнение таможни. Обещанного три года ждут. Столько же времени таможня отводит участникам ВЭД и на возврат авансовых платежей, ведь согласно п. 5 ст. 330 Таможенного кодекса РФ возврат авансовых платежей осуществляется только в том случае, если "заявление об их возврате подано в течение трех лет со дня внесения их в кассу или поступления на счет таможенного органа".
Как видим, в приведенной норме говорится только о заявлении и только применительно к возврату.
Однако ФТС России в Письме N 05-11/14254 "О зачете авансовых платежей" поспешила заверить, что в данном случае понятие "возврат" использовано законодателем в широком смысле, то есть включает в себя не только фактический возврат денежных средств плательщику, но и зачет, ведь согласно п. 8 ст. 355 Таможенного кодекса РФ зачет - это одна из форм возврата платежей. А раз зачет возможен и в случае простой подачи ГТД, то, утверждает ФТС России, трехлетний пресекательный срок относится к подаче не только заявления, но и декларации.
Это означает, что, по мнению ФТС России, по истечении трех лет авансовый платеж не подлежит не только фактическому возврату, но даже и зачету в пользу предстоящих платежей.
А если вы успели своевременно подать заявление о возврате авансовых платежей, то лишаетесь денег, ведь согласно п. 8.21 Методических указаний о порядке применения таможенными органами положений Таможенного кодекса Российской Федерации, относящихся к таможенным платежам, утвержденных Распоряжением ГТК России N 647-р, если заявление о возврате авансовых платежей не подано в установленные сроки, то денежные средства подлежат перечислению в федеральный бюджет.
Суды последовательно и единодушно признают подобные действия таможен незаконными (см., например, Постановления ФАС Северо-Западного округа по делу N А56-5549, по делу N А56-22550; Поволжского округа N А55-15180/06-43, N А12-3412).
Сам трехгодичный пресекательный срок под сомнение не ставится. Однако суды считают, что он относится только к возможности фактического возврата авансовых платежей, а не зачета.
Согласно п. 3 ст. 330 Таможенного кодекса РФ денежные средства, полученные таможенным органом в качестве авансовых платежей, являются имуществом лица, внесшего авансовые платежи, и не могут рассматриваться в качестве таможенных платежей до тех пор, пока это лицо не сделает распоряжение об этом таможенному органу либо таможенный орган не обратит взыскание на авансовые платежи.
Из этого следует, что истечение трехгодичного срока возврата авансовых платежей не изменяет правовой режим денежных средств, не является основанием прекращения права собственности на них.
Здесь суды обычно делают ссылку на п. 3 ст. 35 Конституции РФ, в соответствии с которой никто не может быть лишен своего имущества иначе как по решению суда.
Речь в Таможенном кодексе РФ идет об ограничении срока подачи именно заявления, следовательно, делают вывод суды, распоряжение авансовыми платежами иным способом, в частности путем подачи таможенной декларации, не запрещено.
Кроме этого, по мнению судов, правом на списание неизрасходованных авансовых платежей в федеральный бюджет таможенные органы не наделены, срок нахождения денежных средств на счетах (в кассе) таможенного органа каким-либо определенным сроком не ограничен.
Приведенные же Методические указания о порядке применения таможенными органами положений Таможенного кодекса Российской Федерации, относящихся к таможенным платежам, утвержденные Распоряжением ГТК России N 647-р, по мнению судов, применению не подлежат, поскольку не являются нормативным правовым актом и не влекут правовых последствий в силу п. 10 Указа Президента РФ N 763 "О порядке опубликования и вступления в силу актов Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации и нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти", так как данное Распоряжение не было зарегистрировано в Минюсте России и не было опубликовано в установленном порядке ни в первоначальном виде, ни в последующей редакции.
Как вернуть авансовый платеж. Итак, если вдруг выясняется, что таможня списала ваш авансовый платеж в федеральный бюджет, смело отправляйтесь в суд. Какие при этом заявлять требования?
Часто в подобных случаях участники ВЭД пытаются вернуть себе незаконно списанные авансовые платежи, заявляя требование о возврате их как излишне уплаченных таможенных платежей в порядке, предусмотренном ст. 355 Таможенного кодекса РФ. Определенная логика здесь присутствует: аванс списывается в федеральный бюджет, следовательно, фактически "уплачивается". Однако подобные требования суд не удовлетворит.
Ведь само понятие авансовых платежей, данное в п. 1 ст. 330 Таможенного кодекса РФ, обусловливает их неопределенность в качестве конкретных видов и сумм таможенных платежей. При списании в бюджет аванс также не приобретает статус таможенного платежа, поскольку и в этом случае не происходит идентификация денежных средств с платежами за определенный товар (см. аналогичные выводы в Постановлениях ФАС Северо-Западного округа по делу N А21-11513, по делу N А21-6553).
Таким образом, суды не признают авансовые платежи, недоступные для возврата (либо в силу истечения трехлетнего срока, либо по причине списания аванса в федеральный бюджет), излишне уплаченными таможенными платежами (см., например, Постановление ФАС Московского округа N КА-А40/9897-08).
Если вы пока не собираетесь использовать авансовый платеж, то можно просто заявить требования о признании незаконным произведенного списания аванса и об обязывании таможни вернуть денежные средства на ваш лицевой счет (см., например, Постановление ФАС Уральского округа N Ф09-1099/07-С1).
Если же факт списания выяснился во время таможенного оформления, в ходе которого вы собирались использовать списанный аванс, то можно заявить требования о признании незаконным отказа таможни зачесть внесенный вами ранее аванс и об обязывании таможни принять (зачесть) в качестве таможенных платежей принадлежащие вам авансовые денежные средства (см., например, Постановление ФАС Поволжского округа по делу N А55-5517; Решение Арбитражного суда Магаданской области N А37-485).
Превентивные меры. Чтобы незаконное списание не стало для вас сюрпризом, желательно периодически проводить контроль за расходом и остатком денежных средств, внесенных вами в качестве авансового платежа.
Такую возможность предоставляет п. 4 ст. 330 Таможенного кодекса РФ: плательщик всегда вправе потребовать от таможни отчет о расходовании аванса. Такой отчет представляется в письменной форме не позднее 30 дней со дня получения требования.
В случае несогласия плательщика с результатами отчета таможенного органа проводится совместная выверка расходования денежных средств.
Подобный контроль полезен еще и тем, что его периодическое проведение иногда расценивается судами как выражение участником ВЭД намерения дальнейшего распоряжения авансовыми денежными средствами (см., например, Постановления ФАС Поволжского округа по делу N А55-5517/07; Дальневосточного округа, N Ф03-А51/06-2/549; Центрального округа по делу N А08-4810/07-21, по делу N А08-3535/07-26, по делу N А08-1481/06-21).
Для возврата авансовых платежей участник ВЭД должен подать заявление и документы, перечисленные в Приказе ГТК России N 607 "Об утверждении Перечня документов и формы заявления".
Пользуясь этим, таможня в последнее время часто стала возвращать заявления участников ВЭД без рассмотрения, прикрываясь формальным предлогом - отсутствием каких-либо документов, приложенных к заявлению. Логика таможни здесь проста: пару раз откажем, а там, глядишь, к моменту повторного обращения с заявлением трехлетний срок на возврат авансовых платежей уже истечет, ведь непринятое заявление течение данного срока не прерывает.
Помимо истечения трехлетнего срока возврат авансовых платежей не производится и в следующих случаях:
- при наличии у лица, внесшего авансовые платежи, задолженности по уплате таможенных платежей в размере указанной задолженности;
- если сумма авансовых платежей, указанная в заявлении о возврате, менее 150 руб.;
- в случае подачи заявления о возврате авансовых платежей по истечении установленных сроков.
С уверенностью можно утверждать: такая практика неправомерна. Подтверждение тому - мнение судов.
Например, подобный случай был предметом рассмотрения ФАС Московской области в Постановлении N КА-А40/6146-08. Первоначальное заявление участника ВЭД таможня вернула без рассмотрения с аргументацией: "...в связи с отсутствием документа, подтверждающего полномочия лица, подписавшего заявление о возврате (зачете) денежных средств, а именно копии банковской карточки, заверенной печатью банка".
Суд признал действия таможни незаконными по следующим причинам:
• Во-первых, вышеназванный Приказ ГТК России N 607 предусматривает представление не копии банковской карточки, а только документов, подтверждающих полномочия лица, подписавшего заявление о возврате (зачете) денежных средств, если они не были представлены ранее при таможенном оформлении, и заверенного в установленном порядке образца подписи лица, подписавшего заявление о возврате (зачете) денежных средств.
• Во-вторых, суд заявил, что названный Приказ ГТК России N 607 не предусматривает ни возможность возврата заявлений о возврате остатка авансовых платежей, в том числе без рассмотрения, ни оснований возврата, а устанавливает лишь Перечень документов, которые должны быть приложены к заявлению о возврате остатка авансовых платежей.
Таможня стала ссылаться на п. 16.12 вышеупомянутых Методических указаний о порядке применения таможенными органами положений Таможенного кодекса Российской Федерации, относящихся к таможенным платежам, утвержденных Распоряжением ГТК России N 647-р: при отсутствии в заявлении о возврате таможенных платежей сведений и непредставлении необходимых документов, Перечень которых утвержден Приказом ГТК России N 607, заявление подлежит возврату плательщику без рассмотрения с мотивированным объяснением в письменной форме причин невозможности рассмотрения заявления.
Однако о позиции судов о неприменении данного Распоряжения как неопубликованного и не зарегистрированного в Минюсте России, уже говорилось выше.
Таким образом, таможня не имеет права вернуть даже неправильно оформленное заявление или заявление без необходимых документов. Любое заявление должно быть принято, и по нему должно быть вынесено мотивированное решение.
Принятие же заявления говорит о прерывании течения трехлетнего срока на возврат остатка авансовых платежей.
Импортер может оформлять товары в разных таможенных органах. Это связано и с оптимизацией логистических схем, и с ограничением мест оформления для отдельных видов товаров.
В таком случае нередко возникает ситуация, когда аванс внесен на счет одного таможенного органа, но импортеру требуется им воспользоваться при оформлении товара в другом таможенном органе.
Кроме этого, при заполнении платежного поручения на перечисление аванса можно просто допустить ошибку, и деньги уйдут на счет другого таможенного органа.
Увы, но таможни, оформляющие товар, не признают в качестве таможенных платежей денежные средства, внесенные в качестве авансовых платежей на счет другого таможенного органа.
Не признают их и суды (см., например, Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа N А33-17683/05-Ф02-6558/05-С1).
Подать заявление о зачете данных средств не получится, поскольку согласно Указанию ГТК России N 01-14/1344 "Об уплате таможенных платежей" при производстве таможенного оформления запрещается производить зачет денежных средств, внесенных на счета других таможен и таможенных постов, в счет сумм таможенных платежей, подлежащих внесению на счета таможенного органа, осуществляющего таможенное оформление товаров.
И если запрет зачета по факту подачи декларации еще понять можно, ведь таможня не сможет сама списать деньги, не находящиеся на ее счете, то невозможность зачета в подобном случае с подачей заявления выглядит странной. Таможня же вправе принудительно списать задолженность по уплате платежей за счет авансовых средств должника, находящихся в другом таможенном органе.
Однако в данной ситуации ничего не поделаешь: лазеек нет - придется платить.
Итак, мы рассмотрели основные проблемы, возникающие у участников ВЭД при распоряжении своими авансовыми платежами. Их оказалось немало для такого, казалось бы, скромного вопроса.
Законодательство и судебная практика в большинстве случаев защищают от произвола таможни.
Но если не хочется тратить нервы, то любую подачу таможенной декларации сопровождайте заявлением на зачет авансовых платежей. В таком случае придраться будет практически не к чему.
И не забывайте проводить периодический контроль за расходованием таможней вашего аванса - запрашивайте отчеты, проводите сверки. Тогда и вы будете в курсе, если вдруг таможня уже списала ваш аванс в федеральный бюджет, и саму таможню, полагаем, это тоже дисциплинирует.
Ничего не пишите и не используйте калькулятор, и помните - вы должны отвечать быстро. Возьмите 1000. Прибавьте 40. Прибавьте еще тысячу. Прибавьте 30. Еще 1000. Плюс 20. Плюс 1000. И плюс 10. Что получилось? Ответ 5000? Опять неверно.
Статью подготовила специалист по международным стандартам финансовой отчетности Меликова Мария Марковна. 
