По основаниям возникновения и особенностям правового регулирования обязательства подразделяются на две основные группы: договорные и внедоговорные обязательства. Особенно многочисленна по составу группа договорных обязательств. Договорные обязательства обеспечивают правовое оформление нормальных экономических отношений во всех сферах жизни нашего общества.
Группу договоров, направленных на передачу имущества в собственность (хозяйственное ведение или оперативное управление), составляют: договоры купли-продажи, поставки, контрактации, мены, займа, дарения, ренты. Общим признаком для всех договоров данной группы является то, что имущество в результате любого из них переходит к приобретателю в постоянное, не ограниченное сроком обладание на основе вещного права, дающего приобретателю самый широкий круг правомочий. Большинство из них являются возмездными, т.е. приобретатель, получая имущество, обязан и сам сделать встречное имущественное представление своему контрагенту (например, по договору купли-продажи покупатель платит продавцу определенную денежную сумму, по договору мены получивший имущество в обмен на него передает контрагенту свое имущество). Договор дарения и беспроцентный заем являются безвозмездными.
Исключительно широка сфера применения названных договоров. Ими оформляются: розничная и оптовая торговля, внешнеторговый оборот, сделки на товарных и фондовых биржах, аукционах и конкурсах, поставки материальных ценностей и взаимоотношения между производителями и заготовителями сельскохозяйственной продукции, продажа, обмен и дарение приватизированных квартир и т.д.
Правовое регулирование отношений, оформляемых договорами этой группы, осуществляется наряду с Гражданским кодексом РФ также многочисленными специальными законодательными актами. К ним относятся, например, законы «О защите прав потребителей», «О поставках продукции и товаров для государственных нужд», «О товарных биржах и биржевой торговле» и др.
В группу договоров, имеющих целью передачу имущества во временное пользование, входят: договоры имущественного найма (аренды), найма жилого помещения, безвозмездного пользования имуществом. По любому из них имущество переходит к получателю во владение и пользование, причем не навсегда, а на определенный срок, по истечении которого имущество возвращается собственнику. Договоры этой группы обеспечивают правовое оформление важной области имущественных отношений субъектов гражданского права. Об этом свидетельствует краткий перечень разновидностей договоров: договоры аренды предприятий, аренды транспортных средств, договоры проката, договоры лизинга (аренда с правом выкупа арендуемого имущества в сочетании с кредитованием арендатора), договоры аренды зданий и сооружений.
Договор найма жилого помещения
Договор найма жилого помещения (коммерческий наем) представляет собой соглашение, по которому наймодатель предоставляет нанимателю жилое помещение за договорную плату во временное пользование, а наниматель обязуется использовать его в соответствии с договором и своевременно вносить плату, включая оплату коммунальных услуг. Наймодателями в таких договорах выступают собственники жилых помещений (граждане, приватизировавшие квартиры, собственники жилых домов, юридические лица и др.), нанимателями – граждане. Здесь не выдаются ордера на жилое помещение, стороны свободно определяют условия договора, размеры платы. В этом заключается основное отличие от договоров социального найма жилых помещений.
Задавайте вопросы нашему консультанту, он ждет вас внизу экрана и всегда онлайн специально для Вас. Не стесняемся, мы работаем совершенно бесплатно!!!
Также оказываем консультации по телефону: 8 (800) 600-76-83, звонок по России бесплатный!
Последние, несмотря на широко развернувшийся процесс приватизации жилья, до сих пор являются основной правовой формой пользования гражданами жилыми помещениями (в Москве, например, в настоящее время около половины жилищного фонда находится в пользовании граждан по договорам социального найма жилого помещения).
По договору социального найма жилого помещения наймодатель предоставляет в пользование нанимателю и членам его семьи пригодное для постоянного проживания жилое помещение, как правило, в виде отдельной квартиры, в пределах нормы жилой площади, а наниматель обязуется использовать это жилое помещение по назначению, своевременно вносить плату за пользование им и за коммунальные услуги. Отношения сторон здесь строго регламентированы. В законе определены критерии установления нуждаемости граждан в жилье, порядок учета нуждающихся в улучшении условий. Решение о предоставлении жилья очередникам оформляется выдачей ордера.
В числе наиболее важных нормативных актов, регулирующих отношения, охватываемые данной группой договоров, наряду с Гражданским кодексом следует назвать: Жилищный кодекс РСФСР, Закон РФ «Об основах федеральной жилищной политики», Указ Президента РФ «О регулировании арендных отношений и приватизации государственных и муниципальных предприятий, сданных в аренду».
В специальную группу объединяются договоры, которые регулируют выполнение работ. Это договоры подряда, подряда строительного и бытового, договоры на производство проектных и изыскательских работ и договоры на выполнение научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ. Их правовая природа наиболее ясно выявляется в общем определении договора подряда, содержащемся в ст. 702 ГК. По договору подряда подрядчик обязуется выполнить определенную работу по заданию заказчика с использованием его или своих материалов, а заказчик обязуется принять работу и оплатить ее. Специфика правового регулирования других подрядных договоров определяется особенностями их предмета. Так, предметом договора строительного подряда является осуществление строительства, капитального ремонта, реконструкции предприятий, зданий, сооружений и иных работ, неразрывно связанных с местом нахождения объекта. Отсюда особенности в организации договорных связей (генеральный подрядчик привлекает для осуществления работ субподрядчиков), в порядке приемки и сдачи работ и др. Среди специальных нормативных актов, регулирующих отношения по выполнению работ, назовем Закон «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений», упоминавшийся выше Закон РФ «О защите прав потребителей», Правила бытового обслуживания населения в Российской Федерации.
Договор направленный на оказание услуг
Большую группу составляют договоры, направленные на оказание услуг. Услуги могут выражаться в совершении как фактических действий (например, перевозка грузов, обеспечение хранения имущества), так и юридических (например, заключение сделок одним лицом по поручению другого).
Важное значение в этой группе договоров принадлежит договору перевозки грузов, в соответствии с которым перевозчик обязуется доставить вверенный ему отправителем груз в пункт назначения и выдать его управомоченному на получение груза лицу (получателю), а получатель обязуется уплатить за перевозку груза установленную плату. Также за плату, но на основе договоров перевозки пассажиров осуществляется доставка пассажиров и их багажа в пункты назначения. Условия перевозок грузов, пассажиров и багажа, ответственность сторон в случаях нарушения обязательств определяются транспортными уставами и кодексами. В настоящее время действуют: Воздушный кодекс РФ, Транспортный устав железных дорог РФ, Кодекс торгового мореплавания РФ, Устав внутреннего водного транспорта и Устав автомобильного транспорта.
В имущественных взаимоотношениях при совершении юридических действий нередко возникает необходимость в содействии третьих лиц. Такими лицами являются работники предприятий, выступающие от их имени по доверенностям этих предприятий, брокеры товарных и фондовых бирж, патентные поверенные, страховые брокеры и страховые агенты, внешнеэкономические организации, заключающие внешнеторговые сделки по поручению предприятий и граждан-предпринимателей, и др. Взаимоотношения сторон в этих случаях оформляются договорами поручения или договорами комиссии. По договору поручения поверенный обязуется совершить от имени и за счет доверителя определенные юридические действия, а доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение, если это предусмотрено законодательством или договором. Несколько отличается правовое положение сторон при заключении договора комиссии, по которому комиссионер обязуется по поручению комитента за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени за счет комитента (ст. 971, 990 ГК).
Договоры хранения
Договоры хранения заключают граждане и юридические организации. Хранителями обычно выступают организации, осуществляющие деятельность по хранению передаваемого им имущества на профессиональной основе (товарные склады, холодильники, элеваторы, камеры хранения, ломбарды и др.). Граждане могут быть хранителями в договорах бытового хранения. Гражданский кодекс РФ следующим образом определяет договор хранения: по договору хранения одна сторона (хранитель) обязуется хранить имущество, переданное ей другой стороной, и возвратить это имущество в сохранности (ст. 886).
В условиях рыночной экономики возрастает значение договоров в сфере страхования и расчетно-кредитных отношений. Страхование представляет собой отношения по защите имущественных интересов физических и юридических лиц при наступлении определенных событий (страховых случаев) за счет денежных фондов, формируемых из уплачиваемых ими страховых взносов. Страховые правоотношения возникают в большинстве случаев из договоров страхования. По договору страхования имущества или связанного с ним имущественного интереса страховщик обязуется за обусловленную плату (страховая премия) при наступлении указанного в договоре события (страхового случая) возместить страхователю или иному лицу, в пользу которого заключен договор, понесенные убытки полностью или частично (выплатить страховое возмещение) в пределах обусловленной договором суммы (страховой суммы). По договору личного страхования страховщик обязуется при наступлении страхового случая уплатить страхователю или иному лицу, в пользу которого заключен договор, обусловленную договором страховую сумму. Страхователь обязуется вносить установленные договором страховые платежи. Специальными законодательными актами, регулирующими страховые отношения, являются Закон РФ «О страховании», Закон «О медицинском страховании граждан в Российской Федерации» и др.
Поскольку гражданские обязательства в основной своей массе возмездны, у сторон возникает постоянная необходимость в расчетах за полученные товары, выполненные работы, перевезенные грузы и т.д. Между гражданами расчеты обычно производятся наличными деньгами и в рамках основного правоотношения (например, купли-продажи) новое расчетное обязательство не возникает. Юридическим лицам по закону наличными разрешается рассчитываться в сумме, не превышающей 2 млн. рублей. Все остальные платежи должны производиться безналичным путем через банк, т.е. путем списания соответствующей суммы со счета плательщика и зачисления ее на счет получателя денег. В связи с этим все юридические лица обязаны при своем образовании заключить с банком договор банковского счета. По договору банковского счета банк обязуется хранить денежные средства на счете клиента, зачислять поступающие на этот счет суммы, выполнять распоряжения клиента об их перечислении и выдаче со счета и о проведении других банковских операций, а также выплачивать доходы (проценты) клиенту за использование его средств. Обязанности клиента по этому договору: хранить свободные денежные средства в банке и осуществлять расчеты по своим обязательствам через банк.
Тесно связаны с расчетными кредитные обязательства. Они возникают на основе договора займа. По этому договору заимодавец (кредитор) передает заемщику (должнику) в собственность деньги или вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется своевременно возвратить такую же сумму денег или равное количество вещей того же рода и качества. Обычно банки предоставляют кредит под обеспечение исполнения по кредитному договору. В качестве обеспечения могут выступать залог, поручительство и обязательства в других формах, принятых в банковской практике.
Наряду с Гражданским кодексом расчетные и кредитные обязательства регулируются специальными нормативными актами: Законом «О банках и банковской деятельности в Российской Федерации», Положением о безналичных расчетах в РФ и др.
Нарушение договорных обязательств
В случае нарушения обязательств, вытекающих из договора, наступает гражданско-правовая ответственность. Это принудительная мера имущественного характера, применение которой вызывает отрицательные имущественные последствия для лица их нарушивших. Имущественный характер = компенсационный. Основная цель - восстановление имущественного права стороны, права которой были нарушены.
В гражданском праве и имущественном обороте действует 2-а принципа:
- презумпция невиновности исполнителей прав и обязанностей (участники договорных отношений предполагаются добросовестными пока не доказано противное).
- принцип виновности нарушителя (нарушитель прав или условий договора признается виновным, пока не доказано обратное).
Сам факт нарушения должен доказать обвиняющий. После того, как факт нарушения доказан, уже другой оправдывается, что не виновный.
Понятие вины применяется к хозяйственному обороту: под виной лица понимается неисполнение или ненадлежащее (непринятие им всех необходимых мер при той степени заботливости и осмотрительности, которые от него требовались по характеру обязательства и условиям оборота) исполнение своих обязательств. Вина является обязательным условием юридической ответственности.
В каких случаях лицо может нести ответственность независимо от вины (имущественной):
- владелец источника повышенной опасности (автотранспортное средство)- причем в данном случае речь идет о владельце автотранспортного средства. Но владельцем является не только собственник, но и законный владелец (по доверенности), это лицо несет ответственность.
- лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность. Основанием освобождения такого лица от ответственности являются обстоятельства непреодолимой силы и условия договора.
Что входит в непреодолимую силу: чрезвычайные и непреодолимые при данных условиях обстоятельства (стихийные бедствия).
Условия договора: стороны автоматически несут ответственность по договору независимо от вины, если иное не установлено в договоре.
Когда ответственность независимо от вины предусмотрена в договоре (как правило, между гражданами; т.е. отношения, не связанные с предпринимательской деятельностью).
Виды ответственности:
- ответственность Д перед К может выступать в форме:
- возмещения убытков (универсальный вид, как для договорных, так и для недоговорных отношений);
- уплаты неустойки (для договорных отношений);
- % за неисполнение денежного обязательства (для денежных отношений).
Убытки делятся на прямые (реальный ущерб) и косвенные (упущенная выгода). Прямые: расходы, которые К произвел или должен будет произвести для восстановления нарушенного права, утраты или повреждения его имущества. Косвенные: неполученные доходы, которые лицо-кредитор поучило бы при обычных условиях оборота, если бы его право не было бы нарушено.
И те, и те убытки, их размер необходимо доказать. Иск о возмещении убытков применяется редко (8%). В основном используются иски, связанные с выплатой неустойки.
Если лицо, нарушившее право другого лица, получило в следствии этого доходы, то упущенная выгода состоит в размере, не меньшем, чем такие доходы.
К должен доказать, что им были предприняты меры, чтобы упущенная выгода не возникла.
Цены, которые должны быть положены в основу расчета убытков:
Во-первых, учитывается инфляция. При определении убытков принимаются цены, существовавшие в том месте, где обязательство должно быть исполнено, на момент фактического исполнения обязательства. Если требование не исполняется добровольно, берутся цены, существовавшие в день предъявления иска в суд.
Судебно-арбитражная практика определяет размер убытков: при заключении договора покупатель берет в банке целевой кредит под %, но товар не поставлен. Можно ли в качестве убытков взыскать %, уплаченные К-ом банку? Можно (и для выполнения работ, и оказания услуг), но должны быть представлены следующие документы: кредитный договор с целевым указанием, справку, подтверждающую уплату %.
В хозяйственном обороте действует принцип полного возмещения вреда: К имеет право взыскать как прямые, так и косвенные убытки.
Исключения:
- предусмотренные в законе (по договору подряда подрядчик возмещает убытки только в виде понесенных заказчиком убытков. Договор перевозки груза - возмещается только стоимость испорченного груза), Договор страхования - возмещается только в пределах страховой суммы);
- предусмотренные в договоре;
- в случае, когда предусмотрено возмещение убытков в твердой сумме (в этом случае не надо доказывать их размер);
- когда в договоре сказано, что стороны взыскивают только прямые убытки;
- исключительно неустойка в договоре.
Отступить от этого принципа, действующего в хозяйственном обороте можно только, если это не противоречит законодательству (например, закону о защите прав потребителей).
Неустойка: определенная законодательством (законная) или договором (договорная) денежная сумма, которую Д обязан уплатить К в случае неисполнения, либо ненадлежащего исполнения обязательства. Основное различие между видами неустойки в том, что если она законная, то подлежит применению независимо от того, присутствовала ли она в договоре. Неустойка выражается в виде штрафа либо пени. Они могут быть выражены как в твердой сумме, так и в процентах от суммы нарушенного обязательства.
В зависимости от соотношения неустойки и убытков выделяется 4-е вида неустойки: если убыток - 100, а неустойка - 20, то общий принцип: убытки могут быть взысканы только в части, превышающей неустойку. Это зачетная неустойка.
Но в отдельных случаях, предусмотренных законодательством, либо в случае, когда это установлено в договоре, они могут суммироваться. Это штрафная неустойка.
Альтернативная неустойка: 100 или 20.
Исключительная неустойка: только 20, т.е. убытки не подлежат взысканию.
В каком соотношении находятся обязательства Д нести ответственность по уплате неустойки и штрафов и его обязательствами в натуре? Это зависит от того, какое это было нарушение.
обязательство было исполнено, но ненадлежащим образом. В этом случае К имеет право требовать не только возмещение убытков, уплаты неустойки, но и возмещения обязательства в натуре.
обязательство не исполнено (стороны остались в первоначальном положении, исполнение обязательств не началось). В этом случае К должен выбрать: либо потребовать возмещение убытков и уплату неустойки, либо потребовать исполнение обязательств в натуре.
Если требование о возмещении убытков и взыскании неустойки сопровождается расторжением договора, то по договору купли-продажи законом предусмотрена возможность взыскания абстрактных убытков. Если покупателю не поставлен товар в срок, то покупатель имеет право приобрести их у другого продавца, тогда его убытки составят разницу в ценах. Но еще покупатель может вообще не закупать товары, он может рассчитать текущую цену на товар на момент предъявления требования за минусом цены, по которой он первоначально планировал купить. Эта разница и есть убытки, но они носят абстрактный характер.
Если нарушение со стороны покупателя: если продавец вынужден из-за этого продать дешевле, то конкретные убытки составят разницу между договорной и фактической ценами. Абстрактные убытки: разница между ценой заключения договора и текущей ценой в момент предъявления требования.
Ответственность за неисполнение денежного обязательства:
За пользование чужими денежными средствами подлежат уплате %.
Пользование чужими денежными требованиями: охватывает как денежные обязательства, которые возникают из договора, так и любые другие денежные обязательства (неправомерное удержание денежных средств, уклонение от их возврата, неосновательное сбережение или получение за счет другого лица и другие).
Чужие денежные средства - не только средства, принадлежащие другому лицу, но и средства, предназначенные для оплаты другому лицу. Размер % определяется размером ставки ЦБ РФ на день фактического добровольного исполнения денежного обязательства. Но норма диспозитивная, т.к. соглашением сторон может быть принята другая ставка. Если обязательство не исполняется добровольно, то обращение в суд и ставка определяется либо на момент предъявления иска, либо на момент вынесения решения судом. Суд имеет право уменьшить размер неустойки, если он несоразмерен обязательству. Причем это может быть сделано по собственной инициативе суда (в этом случае % определяется на момент вынесения решения, если об этом было ходатайство сторон, а если ходатайства нет, то берется ставка на день предъявления иска), либо по инициативе сторон.
Период начисления процентов заканчивается днем фактического исполнения обязательства. При вынесении решения не указывается сумма, подлежащая взысканию. Должна быть определена сумма, на которую начисляют проценты, размер %, день, с которого начисляются.
Носят зачетный характер по отношению к убыткам. Судебная практика в основном рассматривает взыскание %- особая мера ответственности.
О порядке применения санкций
Основной принцип ответственности: добровольность взыскания санкций, т.е. ни одна из сторон не может быть заставлена предъявлять санкции:
- путем добровольной уплаты;
- в судебном порядке (Арбитражный и Третейский Суды);
- безакцептный (бесспорный) порядок.
Отменен претензионный порядок рассмотрения требований, вытекающих из ответственности. Т.е. теперь можно сразу идти в суд без первоначального обращения к контрагенту.
Безакцептное списание: при заключении договора его стороны могут договориться о бесспорном списании средств со счета друг друга. Т.е. меры оперативного воздействия на контрагента. Преимущества этой формы: время и деньги (государственная пошлина). Должны соблюдаться следующие условия: стороны обязаны соблюдать следующие условия: стороны обязаны письменно уведомить банк о возможности такого списания, и какая организация имеет право списывать со счета деньги, по какому договору и за какие нарушения. Т.е. банк может истребовать документы. Если банк не был уведомлен, то не несет никакой ответственности.
Общие положения о договорах:
1. понятие договора и его виды;
2. основные принципы договорного права - принцип свободы договора;
3. заключение договора;
3.1. порядок заключения;
3.2. условия договора;
3.3. надлежащая сторона при заключении договора;
4. форма договора;
5. условия действительности договора;
6. изменение и расторжение договора.
Договор - соглашение двух или более сторон, лиц, направленное на установление, изменение, прекращение гражданских прав и обязанностей.
Участниками договорных отношений могут быть граждане, достигшие полной гражданской дееспособности, ю/л, а сфере предпринимательской деятельности - граждане, имеющие статус предпринимателей.
Классификация договоров:
- в зависимости от содержания (товары, работы, услуги);
- в зависимости от прав:
- односторонние (у одной стороны есть только права, у другой есть только обязанности, как в договоре займа, учитывая, что это реальная сделка);
- взаимные (когда у каждой из сторон есть как права, так и обязанности);
- по числу сторон - (вообще каждую из сторон может представлять несколько участников-лиц). В многосторонних договорах каждый участник является самостоятельным (например, договор простого товарищества);
- в зависимости от обязательств сторон произвести встречные удовлетворения:
а) возмездные (обязанности одной стороны соответствует встречное обязательство другой стороны, т.е. каждая из сторон);
б) безвозмездные (отсутствие предоставления встречного удовлетворения другой стороной).
В имущественном обороте действует презумпция возмездности договора, если в тексте самого договора нет указания на безвозмездный характер. Не допускается заключение договоров дарения, как формы безвозмездного договора между коммерческими организациями.
Консенсуальные (для их заключения достаточно соглашения сторон, а совершение действий - исполнение договора) и реальные (считаются заключенными с момента передачи вещи, т.е. только наличия соглашения в письменной форме недостаточно. Договор займа, перевозки грузов, дарения (хотя в последнем случае если есть письменное обязательство дарить, то консенсуальный).
Публичный договор. Договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ, оказанию услуг в отношении каждого, кто к ней обратиться.
Признаки, по которым можно квалифицировать договор публичным:
- одна из сторон - коммерческая организация (может быть унитарное предприятие, хозяйственное общество, товарищество), другой стороной является ю/л или гражданин, выступающий в качестве потребителя;
- характер деятельности организаций (розничная торговля, транспорт, медицинские учреждения, бытовое обслуживание - но в законе перечень примерный);
- предмет договора (должны быть такие обязанности, которые по своей сути составляют основной предмет деятельности этой организации).
Правовые последствия, связанные с заключением публичного договора:
- исключительный принцип свободы договора, т.е. данная организация не вправе выбирать себе партнера по договору, в случае отказа можно обращаться в суд и требовать возмещения убытков;
- коммерческая организация не вправе оказывать предпочтения кому-либо из обратившихся потребителей (кроме законодательно установленных льгот);
- условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех;
- споры, связанные с заключением договоров решаются в судебном порядке.
Исполнение договорных обязательств
Исполнение договорного обязательства представляет собой реализацию его содержания, т.е. когда должник исполнил все, что на него возлагалось, а кредитор получил результат, на который рассчитывал. Цель обязательства достигается его надлежащим исполнением, которое прекращает само обязательство. Критерием надлежащего исполнения договорного обязательства является соответствие исполнения условиям самого договора. В случае спора между сторонами для установления этого соответствия суд производит толкование условий договора, в том числе и восполняя пробелы в его содержании (ст. 1135, 1156 1164 ФГК). Целью толкования договора является установление истинной воли (намерений) лица, не останавливаясь на буквальном смысле словесного выражения условий договора (ст. 1156 ФГК). Договор должен быть истолкован согласно требованиям о добросовестности его исполнения, согласно обычаям и справедливости (ст. 1134, 1159 и 1160, 1135 ФГК). Такие формулировки принципов толкования договора позволяют судам гибко реагировать на изменяющиеся общественные и экономические отношения, восполняя пробелы в праве. Для толкования договора имеют значение и диспозитивные нормы гражданского законодательства.
Исполнение обязательства может быть произведено любым лицом, за исключением договорных обязательств, в которых значение имеет личность должника (к примеру, оказание юридических услуг определенным лицом). Исполнение обязательства должно быть произведено надлежащему лицу – лично кредитору или уполномоченному им лицу. В случае исполнения договорного обязательства ненадлежащему лицу, но при последующем одобрении кредитором, исполнения также признается надлежащим (ст. 1240 ФГК).
Для признания исполнения договора надлежащим имеют значение срок исполнения и место исполнения. Договор должен быть исполнен в срок, согласованный сторонами, и в определенном месте. При отсутствии в договоре указания места исполнения предполагается, что надлежащим будет исполнение по месту жительства должника (ст. 1247 ФГК). При отсутствии в договоре указания о сроке исполнения, он определяется на основании указаний закона или в соответствии с обычаем. Просрочкой признается нарушение должником установленного договором срока исполнения при наличии особого напоминания о такой просрочке кредитором (ст. 1139 ФГК). Не требуется специально напоминать об истечении срока для исполнения договора, если стороны оговорили это (ст. 1139 ФГК) или характер договорного обязательства предполагал его выполнение к определенному сроку (событию, празднику и т.д.). Досрочное исполнение допускается в зависимости от того, в чьих интересах установлен срок исполнения. Если срок установлен в интересах должника, то согласия кредитора на досрочное исполнение не требуется.
Исполнение договорного обязательства по частям не допускается, в том числе и при делимости его предмета (ст. 1244 ФГК). При исполнении договора также должны быть соблюдены установленные в нем требования о качестве, количестве, способе исполнения, а также иные согласованные сторонами условия. Принятие исполнения кредитором не рассматривается в принципе как его обязанность, но может быть установлено в отношении отдельных договорных обязательств.
Согласно нормам ФГК исполнение договора в натуре (т.е. совершение предусмотренных в нем действий) применяется к договорам о передаче имущества. В обязательствах о выполнении работ или совершении должником иных действий кредитор может произвести исполнение самостоятельно, но за счет должника (ст. 1144 ФГК). Мерами косвенного принуждения к исполнению обязательства в натуре, выступают штрафы за просрочку такого исполнения, налагаемые судом на должника.
Исполнение обязательств обеспечивается неустойкой, поручительством, задатком.
Неустойка, наиболее распространенный способ обеспечения обязательств, представляет собой денежную сумму, которую должник обещает уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств, в том числе и в случае просрочки исполнения (ст. 1226 ФГК). Неустойка является дополнительным (акцессорным) обязательством и потому разделяет судьбу обеспечиваемого обязательства (ст. 1227 ФГК). Главным назначением неустойки является освобождение кредитора от обязанности доказывать размер убытков, причиненных ему нарушением договорного обязательства. Неустойка является возмещением за убытки, которые кредитор терпит вследствие неисполнения главного обязательства (ст. 1229 ФГК). И если по соглашению сторон сторона нарушитель обязательства должна уплатить другой стороне определенную сумму в качестве компенсации убытков, требовать уплаты неустойки уже нельзя (ст. 1152 ФГК). Должник не вправе требовать снижения размера взыскиваемой с него неустойки61, но судья может по своему усмотрению изменить сумму неустойки, если посчитает ее слишком высокой или недостаточно высокой (ст. 1152 ФГК). Одновременно с взысканием неустойки кредитор вправе потребовать и надлежаще исполнить обязательство, если такая неустойка была установлена на случай просрочки исполнения (ч. 2 ст. 1229 ФГК).
В соответствии с договором поручительства одно лицо (поручитель) берет на себя ответственность за исполнение обязательства другим лицом (так называемым основным должником) перед его кредитором по основному договорному обязательству (ст. 2011 2043 ФГК). Как правило, поручительство находит применение в денежных обязательствах и призвано обеспечивать платежеспособность должника. Поручительство – акцессорное обязательство и обязанности по нему являются дополнительными по отношению к обязанности основного должника. Поручительство может распространяться на весь долг или его часть и полностью зависит от судьбы основного обязательства. Поручительство может быть простым и солидарным (последнее специально оговаривается – ст. 2021 ФГК). Если имеет место простое поручительство, кредитор обязан вначале обратиться с требованием к основному должнику, а затем к поручителю. В случае, когда в договоре специально оговорено, что поручительство является солидарным, кредитор вправе по своему выбору требовать исполнения от поручителя или основного должника без соблюдения очередности. Солидарность нескольких поручителей по одному обязательству предполагается (ст. 2025 ФГК). При исполнении поручителем обязательства он занимает место кредитора и уже сам вправе требовать от должника исполнения.
Задатком является денежная сумма, переданная в процессе достижения соглашения, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения. Если за неисполнение обязательства отвечает сторона, давшая задаток, она теряет его. При неисполнении обязательства стороной, получившей задаток, она обязана его вернуть в двойном размере (ст. 1590 ФГК). Задаток в гражданском праве Франции расценивается в качестве отступного и потому сторона, потерявшая его или уплатившая его в двойном размере, вправе отказаться от договора.
Неисполнение в договорных обязательствах
Обязательства, принятые на себя сторонами гражданско-правовых отношений, исполняются ими в соответствии с правилами, предусмотренными законом. Если одна из сторон допускает отступление от них, то права другой стороны нарушаются. Главным видом нарушений является неисполнение обязательств по договору.
Такое действие (или бездействие) повлечет за собой использование мер ответственности, предусмотренных за нарушение обязательств, предусмотренных гл. 25 Гражданского кодекса.
Особенности ответственности за неисполнение договорных обязательств
Гражданская ответственность предусматривает применение к правонарушителю мер воздействия, носящих имущественный характер и влекущих для него уменьшения собственного имущества.
Сторона, претерпевшая ущерб, причиненный ей неисполнением обязательств по договору, самостоятельно выбирает способ защиты из закрепленных в законе, руководствуясь тем, в чем состояло нарушение, и каковы оказались его последствия.
Однако, для того, чтобы предъявить требования к контрагенту, необходимо, прежде всего, убедиться в наличии всех компонентов состава правонарушения:
• противоправном поведении должника;
• возникновении у кредитора убытков;
• наличия причинной связи между противоправным поведением должника и возникновением убытков у кредитора;
• вины должника.
Возмещение убытков за неисполнение обязательств по договору
Универсальной мерой ответственности, применимой в любом случае, является возмещение убытков. Состав убытков определяется как реальный ущерб (денежная стоимость утраченного имущества, настоящие и будущие расходы для устранения последствий нарушения) и упущенная выгода (недополученные вследствие правонарушения доходы).
Применение данной меры наказания за неисполнение договорных обязательств является общим правилом, безотносительно того, предусмотрено ли это договором. Убытки должны быть возмещены в полном объеме. Это максимальная мера ответственности, применяемая к должнику, тогда как все прочие засчитываются при ее исчислении.
Законом или договором может предусматриваться ограничение возмещения убытков, в части упущенной выгоды. Если таковое правило не установлено, то, определяя ее размер, стоит руководствоваться принципом разумности.
Иные меры ответственности
К ним, прежде всего, относится выплата неустойки. Это денежная сумма, определяемая законом или договором и подлежащая к выплате кредитору при неисполнении или ненадлежащем исполнении договорных обязательств должником.
Соглашение об этом способе восстановления нарушенных прав должно всегда заключаться в письменной форме. Если такого документа нет, то соглашение о неустойке недействительно.
Пострадавшая от действий контрагента сторона вправе потребовать и возмещения ущерба, и выплаты неустойки. В этом случае, убытки возмещаются лишь в части непокрытой неустойкой. Иногда, применяется иной порядок сочетания этих двух способов защиты прав стороны, пострадавшей от неисполнения обязательств по договору.
Еще одним видом ответственности, применяемой в гражданско-правовых отношениях, является взыскание процентов за пользование чужими деньгами. Если убытки, вызванные таким правонарушением, превышают подлежащий взысканию процент, то у кредитора есть право требовать их возмещения.
Применение мер ответственности за неисполнение обязательств по договору осуществляется судом по иску пострадавшей стороны.
Выполнение договорных обязательств
Под выполнением обязательств понимают совершение кредитором и должником действий по осуществлению прав и выполнения обязанностей, вытекающих из обязательства. Обусловленные действия (или воздержания от совершения определенного действия) составляют предмет обязательства. Такого рода действия должны точно соответствовать всем условиям договора или требованиям законодательства, а при их отсутствии - требованиям, обычно предъявляемым, в том числе обычаям коммерческого оборота, правилам деловой этики и т.д.
Принципы выполнения обязательств, которым должно отвечать исполнения обязательства в каждом отдельном случае: надлежащее исполнение (ст. 526 ГК); недопустимости одностороннего отказа от обязательства (ст. 525 ГК); реальное исполнение.
В соответствии с принципом надлежащего исполнения обязательства ним является выполнение обязательства в соответствии с его предмета, оговоренного в договоре, акте гражданского законодательства или соответствующими обычаями, образом, в установленный срок и в определенном месте, принадлежащей лицу и надлежащим лицом.
Требования к предмету обязательства определяются договором или законодательством. Они должны быть по возможности конкретными и точными.
Исполнение обязательства должно происходить надлежащими сторонами. Согласно ст. 527 ГК должник обязан выполнить свой долг, а кредитор - принять исполнение лично, если иное не установлено договором или законом, не вытекает из существа обязательства или обычаев делового оборота. Исполнение обязательства другим лицом возможно лишь, если это прямо предусмотрено договором или законом или не вытекает из существа обязательства или обычаев делового оборота (т.н. институт передоверия и переадресации).
Надлежащее исполнение обязательства предусматривает выполнение обязательства в положенный срок (дата). Статья 251 ГК определяет, что срок является определенный период во времени, с истечением которого связано действие или событие, имеющее юридическое значение, а срок - это определенный момент во времени, с наступлением которого связано действие или событие, имеющее юридическое значения. Как общее правило в ГК установлена возможность досрочного выполнения должником своего обязательства, если иное не установлено договором, актами гражданского законодательства или не вытекает из существа обязательства или обычаев делового оборота.
Не менее значимым для надлежащего исполнения обязательства является место исполнения обязательства. Оно может быть определено законом, договором или определяться с учетом обычаев делового оборота или существа обязательства. Если место исполнения обязательства не установлено в договоре, выполнение осуществляется по правилам ст. 532 ГК.
Надлежащее исполнение обязательства требует выполнения его должным образом, то есть в соответствии с определенным порядком совершения должником действий по выполнению обязательства.
Невыполнение договорных обязательств
Невыполнение договорных обязательств несет гражданско-правовую ответственность. Именно она и является санкцией, которая вызывает для нарушителя различные отрицательные последствия, например, в виде лишения гражданских прав, возложения новых либо дополнительных гражданских и правовых обязанностей.
Гражданско-правовая ответственность, как правило, носит имущественный характер, потому как ее применение связано с взысканием убытков либо уплатой неустойки.
Она представляет собой ответственность по обязательствам одного участника отношений перед другим, а именно ответственность правонарушителя перед пострадавшим. Цель её заключается в восстановлении или компенсации нарушенного права потерпевшего. Впрочем, если нарушение затрагивает какие-либо публичные интересы, то все санкции могут быть обращены и в пользу государства (России).
У гражданско-правовой ответственности - компенсационный характер, то есть ее размер обязан соответствовать объему уже причиненных убытков, потому как опять же главная цель ответственности заключается в восстановлении сферы имущества пострадавшей стороны.
Невыполнение договорных обязательств. Меры, принуждающие к должному исполнению обязательств
Помимо традиционных мер ответственности, существуют и иные меры, принуждающие к должному исполнению обязательств (устранение каких-либо недостатков в работе, замена плохого товара), а также «меры быстрого воздействия», которые означают право пострадавшей стороны на действия односторонние, которые порождают правовые последствия.
Данные меры понуждения не стоит считать ответственностью, потому как обязанность реального (то есть надлежащего) исполнения вытекает из самого обязательства. С правовой ответственностью их сближает лишь то, что применение этих мер также тесно связано с нарушением некоторых обязательств.
В российском законодательстве долгое время использовался «принцип реального (настоящего) исполнения обязательств», который означал, что уплата неустойки не может освободить должника от исполнений его обязательства в натуре. Судебно-арбитражная практика, однако, свидетельствовала о неэффективности таких решений.
Нынче в законодательстве (статья 396 ГК) сохранены лишь немногие элементы принципа реального (настоящего) исполнения. То есть когда уплата неустойки либо возмещение убытков были вызваны ненадлежащим исполнением обязательств, то должник должен исполнять обязательства в натуре.
Ответственность за нарушение договорных обязательств
Формы гражданско-правовой ответственности: возмещение убытков, взыскание неустойки, потеря задатка. Правовая природа процентов по денежному обязательству. Реализация принципа полного возмещения убытков.
Формы (меры) гражданско-правовой, и в частности договорной, ответственности – есть формы выражения неблагоприятных последствий в имущественной сфере нарушителя, которые являются следствием допущенного им правонарушения.
К числу форм (мер) гражданско-правовой ответственности бесспорно относятся возмещение убытков и взыскание (уплата) неустойки.
Возмещение убытков
Общей формой ответственности по договорным обязательствам является возмещение убытков. Согласно ст. 393 ГК должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнение обязательства.
Понятие «убытки» необходимо отличать от категорий «вред» и «ущерб», обычно употребляемых, во-первых, для обозначения одного из условий гражданско-правовой ответственности либо одного из элементов состава гражданского правонарушения и, во-вторых, при анализе правоотношений, связанных с деликтными обязательствами.
Реальный ущерб рассматривается как одна из составных частей убытков. Что касается понятия «вред», то сфера его применения ограничивается нормами о деликтных обязательствах.
В ст. 15 ГК закреплен принцип полного возмещения убытков, которая закрепляет, что лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. При этом под убытками разумеются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).
Смысл возмещения убытков заключается в том, что в результате имущество кредитора должно оказаться в том положении, в каком оно находилось бы в случае, если бы должник исполнил обязательство надлежащим образом. Реализация этой задачи, безусловно, требует возмещения кредитору как реального ущерба, причиненного нарушением обязательства, так и упущенной выгоды.
Однако возмещение кредитору должно быть адекватным, позволяющим поставить его в соответствующее положение. При возмещении убытков кредитор не должен получить ничего лишнего, выходящего за пределы необходимого, что позволяет восстановить его нарушенное право. Вопрос должен решаться путем детального регулирования порядка и способов определения размера убытков и их доказывания. Этим целям подчинены нормы ГК, регламентирующие цены на товары, работы и услуги, используемые для исчисления убытков в привязке к месту и времени исполнения обязательства (ст. 393 ГК); соотношение размера убытков и неустойки (ст. 394 ГК); соотношение размера убытков и процентов за пользование чужими денежными средствами (ст. 395 ГК).
Постановление Пленума ВС РФ и ВАС РФ № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой ГК» устанавливает, что при разрешении споров, связанных с возмещением убытков, причиненных гражданам и юридическим лицам нарушением их прав, необходимо иметь в виду, что в состав реального ущерба входят не только фактически понесенные соответствующим лицом расходы, но и расходы, которые это лицо должно будет произвести для восстановления нарушенного права.
Необходимость таких расходов и их предполагаемый размер должны быть подтверждены обоснованным расчетом, доказательствами, в качестве которых могут быть представлены смета (калькуляция) затрат на устранение недостатков товаров, работ, услуг; договор, определяющий размер ответственности за нарушение обязательств, и т.п.
Что касается размера упущенной выгоды (неполученного дохода), то в указанном совместном Постановлении Пленумов ВС РФ и ВАС РФ № 6/8 арбитражным судам и судам общей юрисдикции предложено определять его с учетом разумных затрат, которые кредитор должен был понести, если бы обязательство было исполнено.
В составе реального ущерба в соответствии с ГК подлежат возмещению кредитору не только фактически понесенные им расходы, но и расходы, которые он должен будет произвести для восстановления нарушенного права.
ГК определил минимальный предел размера упущенной выгоды в случае, когда должник, нарушивший обязательство, получил вследствие этого доходы. В подобных ситуациях размер упущенной выгоды не может быть меньшим, чем доходы, полученные нарушителем. Данное положение обеспечивает действие принципа, в соответствии с которым никто не может получать выгоду от нарушения права, а также существенно облегчает процесс доказывания размера подлежащих возмещению убытков.
Взыскание (уплата) неустойки
Как отмечалось, неустойка (штраф, пени) является одним из способов обеспечения обязательств, суть которого заключается в определении законом или договором денежной суммы, подлежащей уплате должником кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.
Однако в ГК нормы о неустойке помещены не только в гл. 23 «Обеспечение исполнения обязательств», но и в гл. 25 «Ответственность за нарушение обязательств», поскольку применение неустойки является формой гражданско-правовой ответственности по следующим основаниям.
Во-первых, неустойка взыскивается по решению суда либо добровольно уплачивается должником только в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, то есть при наличии правонарушения.
Во-вторых, суть неустойки состоит в обязанности должника, нарушившего обязательство, нести дополнительные имущественные потери.
В-третьих, неустойка, так же как и убытки, подлежит применению только при наличии условий, необходимых для наступления гражданско-правовой ответственности, что вытекает из ст. 330 ГК, согласно которой кредитор не вправе требовать уплаты неустойки, если должник не несет ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства.
В-четвертых, обязанность должника, нарушившего обязательство, уплатить неустойку обеспечивается государственным принуждением, о чем свидетельствует включение взыскания неустойки в число способов судебной защиты гражданских прав (ст. 12 ГК).
Согласно ст. 394 ГК в случаях, когда законом или договором установлена неустойка, при нарушении соответствующего обязательства и применении в связи с этим ответственности соотношение подлежащих уплате неустойки и возмещения убытков должно определяться по правилам, установленным ГК.
Суть общего правила, определяющего соотношение неустойки и убытков, заключается в том, что убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой (зачетная неустойка).
Законом или договором может быть определено иное соотношение неустойки и убытков, возможные варианты которого выглядят следующим образом:
— может допускаться взыскание только неустойки, но не убытков (т.н. исключительная неустойка);
— убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки (т.н. штрафная неустойка);
— по выбору кредитора могут быть взысканы либо неустойка, либо убытки (альтернативная неустойка).
Убытки взыскиваются лишь в тех случаях, когда они действительно причинены.
Убытки — величина неопределенная, они выявляются лишь после правонарушения, тогда как неустойка — величина точно фиксированная, заранее установленная и известная участникам обязательства.
Убытки — объективный результат правонарушения, который не может быть дифференцирован в зависимости от значения обязательства, характера правонарушения и других существенных моментов.
Проценты по денежному обязательству
Особое место в ГК занимает ст. 395, посвященная вопросам ответственности за неисполнение денежного обязательства.
Определяя правовую природу процентов по денежному обязательству по ст. 395 ГК можно отметить следующее:
Во-первых, обязанность должника уплатить проценты за пользование чужими средствами установлена для всех случаев их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, а также неосновательного получения или сбережения за счет другого лица, в том числе когда денежные обязательства возникли из договора.
Во-вторых, размер процентов за пользование чужими денежными средствами определяется учетной ставкой банковского процента, которая существует в месте жительства (для граждан) или месте нахождения (для юридических лиц) кредитора. В настоящее время применяется единая ставка рефинансирования ЦБ, которая составляет 8,25% годовых, что установлено Указанием Банка России № 2873-У «О размере ставки рефинансирования Банка России».
В-третьих, проценты за пользование чужими денежными средствами по отношению к убыткам носят зачетный характер.
В-четвертых, период, в течение которого начисляются проценты за пользование чужими денежными средствами, заканчивается днем уплаты суммы долга кредитору, если более короткий срок не установлен законом, иным правовым актом или договором.
В случае, когда взыскание указанных процентов производится по решению суда, проценты за пользование чужими денежными средствами должны быть начислены и за период со дня вынесения судом соответствующего решения по день его фактического выполнения.
Условия гражданско-правовой ответственности
Основанием гражданско-правовой ответственности (единственным и общим) является нарушение субъективных гражданских прав, как имущественных, так и личных неимущественных, поскольку гражданско-правовая ответственность представляет собой ответственность одного участника имущественного оборота перед другим, ответственность нарушителя перед потерпевшим, ее общей целью является восстановление нарушенного права на основе принципа соответствия размера ответственности размеру причиненного вреда или убытков.
Нарушение права субъекта гражданских правоотношений влечет необходимость восстановления нарушенного права, в том числе и путем применения гражданско-правовой ответственности.
Применительно к отдельным видам нарушенных субъективных гражданских прав, а также субъектам, допустившим их нарушение, законодатель сформулировал обязательные общие требования, соблюдение которых необходимо для применения гражданско-правовой ответственности.
— противоправность нарушения субъективных гражданских прав;
— наличие убытков (вреда);
— причинная связь между нарушением субъективных гражданских прав и убытками (вредом);
— вина нарушителя.
Противоправность поведения — нарушение соответствующими действиями или бездействием норм права. Противоправность относится к числу необходимых условий гражданско-правовой ответственности.
Причинная связь — одно из условий ответственности, заключающееся в том, что негативные последствия нарушения договора явились следствием противоправного поведения должника.
Вред (убытки) — представляют собой вызываемые неправомерным поведением отрицательные последствия в имущественной сфере потерпевшего.
Вина нарушителя — психическое отношение нарушителя права к своим действиям и их последствиям. Выделяют следующие формы вины: умысел, простая небрежность и грубая неосторожность.
Умышленная вина заключается в намеренных действиях либо бездействии должника с целью неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.
Неосторожность возникает тогда, когда должник при исполнении обязательства не проявляет ту степень заботливости, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота.
Грубая неосторожность — непроявление должником той минимальной степени заботливости, какую можно было ожидать от среднего участника гражданского оборота, непринятие должником минимальных мер в целях надлежащего исполнения обязательств.
Виды гражданско-правовой ответственности. Ответственность с множественностью лиц
В зависимости от основания различают договорную и внедоговорную ответственность. Договорная ответственность представляет собой санкцию за нарушение договорного обязательства. Внедоговорная ответственность возникает тогда, когда санкция применяется к правонарушителю, не состоящему в договорных отношениях с потерпевшим.
В зависимости от характера распределения ответственности с множественностью лиц различают долевую, солидарную и субсидиарную ответственность.
Долевая ответственность возникает тогда, когда каждый из должников несет ответственность в точно определенной в законе или договоре доле.
Солидарная ответственность применяется в случаях, предусмотренных законом или договором. При солидарной ответственности кредитор вправе привлечь к ответственности любого из должников, как в полном объеме, так и в части.
Субсидиарная ответственность имеет место тогда, когда в обязательстве участвуют два должника, один из которых является основным, а другой — дополнительным (субсидиарным). При этом субсидиарный должник несет ответственность перед кредитором дополнительно к ответственности основного должника.
От субсидиарной ответственности следует отличать ответственность должника за действия третьих лиц, которая имеет место в тех случаях, когда исполнение обязательства возложено должником на третье лицо (ст. 313 ГК). В отличие от субсидиарного должника, третье лицо не связано с кредитором гражданским правоотношением. Поэтому кредитор может предъявить свое требование только к своему должнику, но н к третьему лицу, которое не исполнило или ненадлежащим образом исполнило обязательство. В таких случаях должник несет ответственность перед кредитором за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства третьим лицом (ст. 403 ГК).
Обеспечение договорных обязательств
Обеспечение обязательств – способы воздействия на должника в целях надлежащего исполнения обязательства и снижения негативных последствий его неисполнения. В ГК РФ названо шесть способов обеспечения исполнения обязательств: неустойка, залог, удержание имущества, поручительство, банковская гарантия, задаток (п.1 ст. 329). Этот перечень не является исчерпывающим: другие обеспечительные меры могут предусматриваться как законодательством, так и согласовываться сторонами в договоре.
Неустойка является наиболее распространенным способом обеспечения обязательств, удобна для применения и предусматривается во всех договорах предпринимателей.
Неустойка – определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства (ст. 330 ГК РФ).
Залог – обеспечение обязательства, неисполнение которого влечет за собой право залогодержателя реализовать заложенное имущество и компенсировать из его стоимости убытки. Залог пригоден для обеспечения исполнения обязательств многих видов, в том числе внедоговорных, а предметом залога может быть различное имущество (движимое и недвижимое), а также имущественные права требования (ст. 336 ГК РФ).
Удержание состоит в праве кредитора, у которого находится вещь другого лица, удерживать эту вещь в своем владении до тех пор, пока это лицо (должник) не погасит связанные с данной вещью платежи. Если такие платежи не последуют, требования кредитора удовлетворяются из стоимости вещи в порядке, установленном для залога.
Поручительство представляет собой договор, в силу которого одно лицо (поручитель) обязывается перед другим лицом (кредитором) отвечать за исполнение третьим лицом – должником – его обязательства полностью или в части (ст. 361 ГК РФ). Предмет договора поручительства необычен – обязательство нести гражданско-правовую ответственность за другое лицо, и это предопределяет особенности данного договора.
В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями гарантии денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате (ст. 368 ГК РФ).
Правовые нормы, устанавливающие обеспечение исполнения обязательств, существуют практически во всех современных государствах. В отечественном законодательстве для стимулирования сторон договора к его точному исполнению также разработаны соответствующие правовые инструменты обеспечения исполнения обязательств.
Ст. 329 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ) предусматривает следующие основные способы обеспечения исполнения обязательств:
Обязательства чаще всего возникают из договора, но это далеко не единственный источник их возникновения, хотя и естественный. Обязательства возникают также в следствии причинения вреда или по иным основаниям, указанных в ст. 8 ГК РФ. В настоящей статье рассматриваются только договорные обязательства.
В обязательственных отношениях, а к обязательствам, возникшим из договора, применяются общие положения об обязательствах (ст. 307 - 419 ГК РФ), присутствуют как минимум две стороны - должник и кредитор.
В ст. 307 ГК РФ дается определение понятию обязательства:
В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.
В силу этого, кредитор всегда заинтересован в исполнении должником своих обязательств. Такие способы обеспечения обязательств как неустойка, залог, задаток и поручительство возникают как правило из договорных отношений и напрямую связаны с договором. Банковская гарантия, по сути, является односторонней сделкой, но направлена конечно же на обеспечение договора. Аналогично этому удержание имущества должника также направлено на обеспечение договора, хотя возникает из закона и по правилам, установленным законом (ст.ст. 359, 360 ГК РФ).
Теперь непосредственно о способах:
Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. Соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства.
Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения. Соглашение о задатке независимо от суммы задатка должно быть совершено в письменной форме.
Неустойка и задаток хоть и представляют собой способы обеспечения договора, но фактически это есть меры гражданско-правовой ответственности, которые подталкивают должника на надлежащее исполнение обязательства под угрозой применения "реальной" ответственности, поскольку взыскание неустойки (пени) в фиксированном размере не требует от кредитора особых усилий, как в случае с возмещением убытков, где необходимо доказать их размер и обоснованность.
Залог включает комплекс правомочий кредитора в отношении имущества или иных ценностей, находящихся в собственности залогодателя и служащих частичным или полным обеспечением, гарантирующим выполнения должником принятых на себя обязательств.
В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом. В случаях и в порядке, которые установлены законами, удовлетворение требования кредитора по обеспеченному залогом обязательству (залогодержателя) может осуществляться путем передачи предмета залога в собственность залогодержателя.
Обратите внимание, залогодателем может быть и третье лицо, не должник (разумеется, с согласия залогодержателя). Как правило залогом обременяется не всякое имущество, а наиболее ценное и ликвидное.
Залог земельных участков, предприятий, зданий, сооружений, квартир и другого недвижимого имущества (ипотека) регулируется законом об ипотеке. Залог возникает в силу договора. Залог возникает также на основании закона при наступлении указанных в нем обстоятельств, если в законе предусмотрено, какое имущество и для обеспечения исполнения какого обязательства признается находящимся в залоге.
В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате. Банковская гарантия обеспечивает надлежащее исполнение принципалом его обязательства перед бенефициаром (основного обязательства).
По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. Договор поручительства может быть заключен также для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем. Договор поручительства должен быть совершен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора поручительства.
Залог, банковская гарантия и поручительство также являются действенными мерами обеспечения договора. Они являются хорошими стимулами для должника по неукоснительному исполнению договорных обязательств, так как повышают для кредитора вероятность удовлетворения его требования за счет соответствующего обеспечения.
Какой способ обеспечения выбрать во многом зависит от типа договора и существа самого обязательства. Обычно для обязательств, возникающих из кредитного договора и договора займа используют такие способы обеспечения обязательств как залог, поручительство и банковская гарантия. Они, применительно к данным правоотношениям, являются наиболее привлекательными. Напротив, если речь идет об обязательствах по оказанию услуг или выполнению работ, целесообразней использование неустойки, так как интерес кредитора по большому счету заключается не в получении от должника денежных средств, а в приобретении им определенного результата (получения конкретного экономического эффекта от сделки).
Необходимо отметить, вышеприведенные способы обеспечения договора не являются исчерпывающими. Статья 329 ГК РФ оставляет перечень возможных способов обеспечения исполнения обязательств открытым. Стороны вправе использовать иные варианты обеспечения. Главное чтобы они не противоречили императивным нормам закона и существу самого обязательства.
Виды договорных обязательств
По основаниям возникновения деление обязательств производится на три группы (ср. п. 2 ст. 307 ГК):
- обязательства из договоров и иных сделок;
- обязательства из неправомерных действий;
- обязательства из иных юридических фактов.
В свою очередь, разделяется и каждая из трех названных групп обязательств:
- обязательства из сделок - на договорные обязательства и на обязательства из односторонних сделок;
- правоохранительные (внедоговорные) обязательства - на обязательства из деликтов и из неосновательного обогащения;
- иные обязательства - на обязательства, возникающие из юридических поступков и из событий.
Договорные обязательства как наиболее распространенный вид обязательств подвергаются еще более детальной систематизации.
Они разделяются на типы:
- обязательства по передаче имущества в собственность;
- обязательства по передаче имущества в пользование;
- обязательства по производству работ;
- обязательства по реализации результатов творческой деятельности;
- обязательства по оказанию услуг;
- обязательства из многосторонних сделок.
В свою очередь, типы договорных обязательств делятся на виды.
Виды договорных обязательств:
1) Обязательства по передаче имущества в собственность состоят из таких видов, как купля-продажа, мена, дарение и рента.
2) Обязательств по передаче имущества в пользование состоит из таких видов, как договоры имущественного найма (аренды), опосредующие передачу имущества во временное пользование на возмездных началах. Для оформления временного безвозмездного использования чужого имущества служит договор ссуды.
3) Обязательства по производству работ состоит из таких видов, как подряд, выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ, возмездное оказание услуг, перевозка, транспортная экспедиция.
4) Обязательства по реализации результатов творческой деятельности состоит из таких видов, как договор заказа, государственные и муниципальные контракты, заключаемые на выполнение работ для государственных или муниципальных нужд, договор подряда, а также договор на проведение НИР и ОКР (которые прямо не предусматривали создание объектов исключительных прав).
5) Обязательства по оказанию услуг состоит из таких видов, как обязательства об оказании услуг фактического характера (перевозка, хранение, возмездное оказание иных услуг), обязательства об оказании услуг юридического характера (поручение, комиссия), обязательства об оказании услуг как фактического, так и юридического характера (транспортная экспедиция, агентирование, доверительное управление имуществом), обязательства об оказании услуг денежно-кредитного характера (заем и кредит, факторинг, банковский счет, банковский вклад, а также безналичные расчеты, страхование).
6) Обязательства из многосторонних сделок. К многосторонним сделкам относится договор простого товарищества. По договору простого товарищества двое или несколько лиц обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной, не противоречащей закону цели (статья 1041 ГК).
Виды этих обязательств дифференцируются на подвиды, или разновидности, например обязательства купли-продажи подразделяются на обязательства из розничной купли-продажи, поставки, контрактации, энергоснабжения и продажи недвижимости, которые сами могут иметь отдельные разновидности (например, среди обязательств по продаже недвижимости выделяются обязательства по продаже предприятий как единых имущественных комплексов).
Важную роль играет деление договорных обязательств в зависимости от особенностей гражданско-правового статуса участвующих в них лиц. С этой точки зрения в первую очередь обособляются обязательства, связанные с осуществлением их сторонами предпринимательской деятельности. Речь идет об обязательствах, субъектами которых являются предприниматели - профессиональные участники имущественного оборота. Учитывая их профессионализм, закон устанавливает для них некоторые особые правила (в том числе допускающие максимальную свободу в формировании и изменении договорных обязательств, предусматривающие повышенные требования в вопросах ответственности и т.д.) (см., например, ст. 310, 315, п. 2 ст. 322, п. 1 ст. 359, п. 3 ст. 401, п. 3 ст. 428 ГК и др.). Совокупность таких специальных положений закона позволяет говорить о формировании на их основе особого, предпринимательского оборота, являющегося вместе с тем составной частью единого гражданского оборота (абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК).
Наряду с этим выделяются обязательства с участием граждан-потребителей, в которых последние как экономически более слабая сторона пользуются особой, повышенной правовой защитой. В этих обязательствах закон в ряде случаев намеренно отступает от основополагающего частноправового принципа юридического равенства сторон, предоставляя гражданам-потребителям дополнительные возможности защиты своих прав и интересов, например путем установления повышенной, в том числе без виновной, ответственности услугодателей (предпринимателей) перед потребителями или введения "конкуренции исков" по возмещению причиненного им вреда.
Стороны договорного обязательства
Договор является самым распространенным основанием возникновения отношений между хозяйствующими субъектами. Именно на договоре строятся отношения купли-продажи, мены, дарения, ренты, подряда, имущественного найма, хранения и т.п. В хозяйственной сфере договор служит одним из средств реализации имущественных интересов субъектов. Из договора возникает обязательство – гражданско-правовое отношение, в силу которого одна сторона (кредитор) имеет право требовать передачи имущества (выполнения работ, услуг), а другая сторона (должник) обязана выполнить требуемое.
Договор представляет собой соглашение двух или более сторон, направленное на возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.
Например, в силу договора купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать в собственность другой стороне (покупателю) имущество (товар), а покупатель обязуется принять товар и уплатить за него установленную договором цену. Здесь в договоре выступают две стороны, которые достигают соглашения с определенной целью – передачи имущества в собственность другого лица за плату. У продавца возникает право требовать оплаты, обязанность передать проданную вещь, а у покупателя – право требовать передачи ему купленной вещи и обязанность принять ее и оплатить.
В основном договоры заключаются двумя сторонами, то есть для возникновения определенных правовых последствий необходимо и достаточно проявления воли двух сторон, как в договоре купли-продажи, имущественного найма, дарения, хранения, поручения, займа.
Однако есть примеры и многосторонних договоров – это договоры, в которых участвует более двух сторон, имеющих права и обязанности, от согласованной воли которых зависит наступление правовых последствий. Договоры о совместной деятельности, учредительные договоры, заключенные тремя и более сторонами представляют собой многосторонние договоры.
Необходимо более детально рассмотреть понятие стороны договора. Сторона в договоре всегда наделяется правами и (или) обязанностями. Является ли данное обстоятельство решающим для определения стороны? На наш взгляд, этого не всегда достаточно. Более того, есть много примеров участия различных лиц в обязательстве без наделения их статусом участника договорного обязательства, тем более стороны договорного обязательства.
К примеру, продавец участвует в лизинговых отношениях как лицо, передающее имущество (предмет лизинга) лизингодателю после его продажи лизингополучателю. Или грузополучатель по договору перевозки грузов принимает непосредственное участие в договоре, наделяется правами, а иногда и обязанностями, но при этом не является стороной договорного отношения.
В гражданском законодательстве нет четкого определения стороны обязательства, договорного обязательства в частности. В ст. 270 ГК РК стороны обязательства (должник и кредитор) названы в качестве участников обязательства наряду с третьими лицами.
Опираясь на общие положения об обязательствах, можно данный вопрос рассмотреть с позиции определения основания возникновения обязательственного правоотношения – договора (сделки). ГК РК содержит определение односторонней и многосторонней сделки. Односторонней признается сделка, для совершения которой, в соответствии с законодательством или соглашением сторон, необходимо и достаточно выражения воли одной стороны. Для совершения договора необходимо выражение согласованной воли двух сторон (двусторонняя сделка) либо трех и более сторон (многосторонняя сделка).
Таким образом, можно сделать вывод, что от волевых направленных действий сторон зависит сам правовой результат – правовые последствия в виде установления, изменения, прекращения гражданских прав и обязанностей. Наделение участника обязательства правами не всегда определяет его как сторону обязательства.
Если от воли участника зависит существование самого правоотношения, то именно это обстоятельство определяет этого участника в качестве стороны. Для возникновения договорного обязательства необходима согласованная воля сторон. Наоборот, если лицо и участвует в договорном правоотношении, но при этом не проявляло свою волю на возникновение правовых последствий, то оно может быть признано иным участником, но не стороной.
В этой связи можно упомянуть о давней дискуссии о важности, первичности таких двух формирующих сделку элементах, как воля и волеизъявление. Можно согласиться с мнением М.И. Брагинского, В.В. Витрянского о том, что основу сделок составляет действительно воля.
Необходимо рассмотреть и процесс волеформирования. Для различных субъектов права волеформирование происходит по-разному. Для граждан это процесс, зависящий от миропонимания, от умственного и психического развития. Сам процесс формирования воли гражданина на совершение той или иной сделки правовой оценке не подлежит. С позиции права необходимо соблюдение обязательного условия юридического признания самой способности к самостоятельному волеформированию.
Самостоятельностью к совершению договорных обязательств наделены граждане, достигшие совершеннолетия, точнее сказать, граждане, обладающие полной дееспособностью. Для граждан, лишенных дееспособности, участие на стороне в обязательстве возможно только посредством законного представителя (опекуна).
Для граждан, имеющих неполную дееспособность процесс волеформирования различен в зависимости от возраста. Процесс волеформирования для граждан до четырнадцати лет подобен описанному для недееспособных, с тем лишь исключением, что по закону для них допускается самостоятельное совершение мелких бытовых сделок. Процесс волеформирования для граждан от четырнадцати до восемнадцати лет в целом самостоятелен, обусловлен лишь необходимостью получения согласия родителей в предусмотренных законом случаях. Можно сказать, что согласие родителей должно быть выражено даже не на стадии волеформирования, а на стадии проявления воли несовершеннолетнего вовне. От того, что родители дают согласие на совершение той, или иной сделки, они не становятся сторонами сделки, их воля как бы дополняет недостающую часть воли несовершеннолетнего.
Процесс волеформирования юридического лица не так прост, зависит от организационно-правовой формы юридического лица, от конструкции органов юридического лица, от определенного законом или учредительными документами порядка реализации их компетенции.
Согласно ст. 37 ГК РК юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя обязанности только через свои органы, действующие в соответствии с законодательными актами и учредительными документами.
В процессе волеформирования может участвовать и не один орган, а несколько органов юридического лица, например, отдельные обязательства могут совершаться первым руководителем с предварительного согласования с коллегиальным исполнительным органом юридического лица (правлением, советом директоров, попечительским советом), либо с высшим органом юридического лица (учредителем, собранием учредителей). На сегодняшний день, к сожалению, не отработан вопрос правового обеспечения соотношения возможности волеформирования юридического лица и его учредителей, что отмечалось в отечественной юридической литературе.
Волеизъявление проводится, как правило, первым руководителем юридического лица без доверенности в пределах его компетенции, определяемой Уставом.
Определение компетенции органа юридического лица довольно важный момент, от которого может быть поставлена в зависимость сама действительность договорных отношений.
Юридическое лицо несет ответственность по обязательствам перед третьими лицами, совершенным органом юридического лица с превышением его полномочий, установленных учредительными документами, за некоторыми исключениями. В соответствии с положениями п.11 ст. 159 ГК РК сделка, совершенная юридическим лицом с нарушением компетенции его органа, может быть признана недействительной по иску собственника имущества юридического лица, если доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать о таких нарушениях.
На процесс волеформирования физических и юридических лиц могут налагаться и отдельные законодательные ограничения. Скажем, в сфере деятельности субъектов естественной монополии могут быть введены нормы отпуска товара (работы, услуги), могут быть введены ценовые ограничения и другие условия, сдерживающие процесс волеформирования по договорным обязательствам.
Волеизъявление также может иметь вариации в зависимости от конкретной рассматриваемой ситуации. На процесс волеизъявления может налагаться и порядок формирования хозяйственных связей. Это может быть обусловлено системой государственных закупок, биржевой торговли, необходимостью (обязанностью) заключения публичного договора и т.п. Кстати сказать, по мнению специалистов, исключения, касающиеся принципа свободы вступления в договорные отношения, рассчитаны главным образом на сферу коммерческого оборота.
В конечном итоге, волеизъявление это процесс изложения в письменном или устном виде намерения сторон на вступление в договорные отношения, для получения определенных правовых последствий.
Для договорного обязательства важно, чтобы стороны выявили согласованное намерение на возникновение правовых последствий. Согласованное выражение воли может проявляться не только в подписании документа (договора), но и в приеме заказа к исполнению, в фактическом исполнении договора, в принятии мер подготовительного характера и др.
На стороне договора может участвовать одно или несколько лиц. Так, если дом, перешедший по наследству двум сыновьям, в последующем ими продается по одному договору, то эти два сособственника выступают на стороне продавца одновременно. Таким образом, сторона – продавец – одна, а лиц, участвующих на этой стороне двое. Можно добавить только, что по причине участия на стороне в договоре нескольких лиц, она не удваивается, не утраивается, как была одна сторона со своими правами и обязанностями, так и осталась. Другой вопрос, что между участниками на стороне в договорном отношении взаимоотношения могут строиться по-разному.
При участии нескольких лиц на стороне в договорном обязательстве, их отношение с контрагентом по договору может быть как солидарным, так и долевым. Долевым признается обязательственное отношение со множественностью участников на стороне кредитора или на стороне должника, каждый из которых имеет право требовать исполнения (или обязан исполнить требуемое) в своей части (доли).
В приведенном примере сыновья, получившие дом по наследству (по закону), становятся сособственниками этого имущества в равных долях. При продаже дома они станут долевыми участниками на стороне продавца, то есть будут иметь в равных долях право требования оплаты за дом и в равной степени будут ответственны за передачу проданного дома покупателю. Иными словами, покупатель может потребовать передачи дома и от одного, и от другого участника на стороне продавца только в их части (в их доле) и обязан заплатить его долю.
Солидарным считается обязательство, в силу которого каждый из сокредиторов имеет право требовать, а каждый из содолжников обязан исполнить требуемое в полном объеме.
Например, предпринимательство супругов, осуществляемое на базе общей совместной собственности. Все договорные обязательства супругов - предпринимателей перед третьими лицами будут солидарными. Если они заключат договор купли-продажи сырья для производства чего-то, то продавец по данному договору будет иметь право требовать оплаты либо от обоих, либо от каждого, тот к кому обратиться кредитор будет обязан выполнить платеж в полном объеме. Солидарность должников можно определить девизом – "один за всех и все за одного".
В договорном обязательстве лица могут участвовать не только в качестве стороны, как мы это рассмотрели, но и быть участниками на той или иной стороне.
Например, родитель страхует своего несовершеннолетнего ребенка от несчастного случая до момента совершеннолетия. Подобный пример – организация страхует своих работников от несчастного случая на производстве. В этих случаях договор подписывается страхователем (родителем, организацией) и страховщиком (страховой компанией). Воля застрахованного (ребенка, работников) на заключение договора, как и на возникновение прав и обязанностей сторон по договору не влияет. Однако, он как участник договора на стороне страхователя наделяется правом получения страхового возмещения при наступлении страхового случая.
Есть и еще один вид участия лиц в договорном обязательстве – участие в качестве исполнителя. К примеру, оптовая база заключила договор поставки с покупателем Н. В целях сокращения времени на исполнение договора, уменьшения денежных расходов на перевозку, погрузку, выгрузку и складирование оптовая база по внутреннему соглашению с заводом – изготовителем договаривается, что товар напрямую с завода будет поставляться покупателю. При этом завод может быть определен только как "технический" исполнитель договора поставки, если завод задержит поставку, к кому будет иметь право обратиться покупатель с претензиями? – только к своему контрагенту по договору (к поставщику - оптовой базе как к стороне, с которой и заключался договор).
Правда, здесь есть и исключение – по поводу качества проданного товара покупатель может обратиться и к продавцу, как к стороне в договоре, и к изготовителю товара, участвующему или не участвующему в договоре в качестве исполнителя. В настоящее время правовое регулирование отношений по возмещению ущерба, причиненного вследствие недостатков товаров, работ, услуг, выделено в отдельный параграф Главы 47 ГК РК.
Таким образом, краткий обзор вопросов темы показал важность правильного определения стороны договорного обязательства, наличие некоторых проблем в правовом обеспечении вопросов волеформирования и волеизъявления лиц, являющихся сторонами договорного обязательства.
Договорные обязательства предприятия
Прежде всего, необходимо вспомнить, что же все-таки такое — договор и какова его роль в сфере хозяйственных отношений.
Договор — это соглашение двух или более лиц (субъектов, сторон, контрагентов), позволяющее устанавливать, изменять или прекращать их взаимные права и обязанности.
Цель, с которой заключается договор, составляет предмет сделки, взаимные права и обязанности сторон — его условия, совокупность условий — его содержание.
Общеизвестна роль договора как универсального регулятора хозяйственных связей, всеобъемлющего инструмента коммерции, хозяйственной деятельности. С другой стороны, договор между конкретными сторонами позволяет улавливать и упорядочивать их тончайшие взаимоотношения, избавляя законодателя от этой непосильной и ненужной функции.
Поэтому Гражданский кодекс дает лишь общую характеристику договоров и перечень основных условий, оставляя сторонам возможность сколь угодно конкретизировать, расширять положения, включаемые в каждый конкретный договор. Такую же свободу должны предоставлять и корпоративные нормативные акты.
Закон наделяет организации правом самостоятельно выбирать контрагентов и совершать от своего имени действия, имеющие юридическую силу при выработке и реализации обязательств по договорам.
Под договорной работой на предприятии понимаются мероприятия, обычно проводимые в два цикла:
• заключение договоров (подготовка, оформление, согласование условий с контрагентами);
• организация исполнения договоров (оперативные мероприятия, учет, контроль, оценка хода и результатов).
Эта работа есть разновидность правовой деятельности, поскольку в ее основе лежат юридические нормы (централизованные и корпоративные), а результат ее первого цикла — договор — сам становится юридически обязательным документом.
Если предприятие выступает в качестве поставщика (продавца, исполнителя), то за оформление и выполнение договора отвечает, как правило, плановый отдел или отдел сбыта, либо специально образуемый договорный отдел. Если предприятие является покупателем (заказчиком), то работа в зависимости от предмета договора ведется в службах, ответственных за материально-техническое снабжение, организацию капитального строительства, ремонта оборудования и т.п.
Двум названным видам договорной работы должны соответствовать: содержание корпоративных актов, специализация юристов, распределение обязанностей между работниками юридического отдела предприятия. Следует обратить внимание на стадии договорной работы.
Круг вопросов, решаемых в процессе заключения и исполнения договоров, специфичен для каждого предприятия, но сам этот процесс единообразен в том смысле, что ему присущи следующие типичные стадии:
1. Подготовка к заключению договоров. Этапы:
• преддоговорные контакты с возможными контрагентами;
• разработка основных условий (подписание предварительных договоров — соглашений о намерениях);
• подготовка бланков договорной документации;
• составление плана договорной кампании (при большом количестве потенциальных контрагентов).
2. Оценка оснований заключения договоров.
Базируется главным образом на анализе производственной и коммерческой ситуации, в которой находится предприятие и каждый из потенциальных контрагентов. Решение об отказе заключить договор при наличии предварительного соглашения необходимо аргументировать, причем до того, как контрагент совершит действия, связанные с материальными затратами.
3. Оформление договоров. Этапы:
• разработка проектов;
• урегулирование разногласий;
• конкретизация содержания заключенных договоров;
• их изменение или расторжение.
Проекты разрабатываются, как правило, службой, ответственной за ведение договорной работы, и вместе с протоколом разногласий или другой подобной документацией передаются для всесторонней проверки в отделы, занятые производственным материально-техническим, финансовым и правовым обеспечением предприятия. Традиционная форма проверки соответствия проектов интересам и возможностям предприятия – визирование.
4. Доведение содержания договоров до исполнителей. Возможно в следующих формах:
• передача заинтересованным лицам договорной документации, что обычно удостоверяется их подписью;
• передача подразделениям предприятия копий или выписок этих документов;
• издание систематизированной информации об основных условиях договоров (описи заказов, планы поставок и т.п.).
5. Контроль исполнения.
Имеет целью поддерживать работы в параметрах, отвечающих условиям контрактов, для чего данные о ходе работ сопоставляются с обусловленными показателями. Контроль может быть выборочным, сплошным, периодическим, постоянным.
6. Оценка результатов исполнения договоров.
Складывается из:
• выводов об успехе (неуспехе) путем сравнения фактически достигнутых показателей с целями сделок;
• анализа результатов на предмет возможности применить к исполнителям меры поощрения или санкции;
• разработки мероприятий, способных улучшить исполнение договоров.
Этапы договорной работы
Наиболее сложный вопрос представляет, пожалуй, вопрос о нормативной регламентации договорной работы.
Особенностью договорной работы является то, что она основана на локальных нормативных актах, то есть таких, которые принимаются непосредственно самими предприятиями.
Эти акты, не повторяя общих положений о договорах, содержащихся в действующем законодательстве, позволяют:
• учесть специфические особенности и условия работы предприятия, и призваны определить перечень и функции подразделений предприятия, ведущих договорную работу;
• установить содержание выполняемых при этом действий, порядок и сроки их осуществления;
• закрепить схемы исполнения договорной документации и формы учета исполнения договоров;
• определить меры стимулирования надлежащего исполнения договоров и ответственности структурных подразделений и должностных лиц за нарушение договорных обязательств;
• предусмотреть ответственность конкретных работников, их права и обязанности.
Регламентация договорной работы
Следует иметь в виду, что локальные нормативные акты могут носить как комплексный характер (например, Положение о ведении договорной работы, Инструкция о порядке ведения договорной работы), так и отражать лишь часть стадий (например, Инструкция о порядке предъявления претензий и исков за неисполнение обязательств). Однако есть предел, за которым нормирование теряет смысл — чрезмерная детализация рождает «мертвые» правила. Корпоративные акты, регулирующие ведение договорной работы, утверждаются руководителем предприятия.
При разработке инструкций (положений) не следует ни воспроизводить, ни пересистематизировать нормы законодательства. Это ведет, во-первых, к отрыву создаваемых актов от реального структурирования договорной работы на предприятии, во-вторых, - к искажению смысла закона. В таких корпоративных актах не следует предусматривать нормы, регулирующие отношения с контрагентами, поскольку это является предметом договорной регламентации с ними.
К локальным нормативным актам в качестве приложений разрабатываются формы (бланки) договорной документации. Содержание этих бланков отражает основные реквизиты и условия будущего договора. В определенной степени они облегчают и ускоряют процесс заключения договоров. Поэтому очень важно обеспечить их своевременную разработку. Вместе с тем следует указать, что формы договорной документации носят вспомогательный характер. В процессе заключения договоров и согласовании его условий стороны могут вносить в них изменения и дополнения: исключить из них отдельный пункты, включить другие и т.д.
Особое внимание следует обратить на роль юридической службы в договорной работе на предприятии. Юридическая служба предприятия обобщает и анализирует договорную практику. Это необходимо для выявления недостатков в организации договорной кампании и разработки мероприятий по их устранению и недопущению. Выводы, сделанные в результате обобщения, используются при заключении новых договоров.
Важно подчеркнуть, что участие юрисконсультов в договорной работе носит не эпизодический, а постоянный характер. Оно не сводится только к ознакомлению сотрудников, участвующих в договорной работе, с соответствующими нормативными актами. Юристы организуют и активно участвуют как в подготовке локальных нормативных актов, так и всей договорной документации. Юрисконсульт обязан просмотреть и завизировать все правовые акты предприятия, высказать по ним свои замечания и предложения с тем, чтобы в этих актах было выражено наиболее оптимальное решение, основанное на знании конкретной хозяйственной ситуации и действующего законодательства.
При проверке проектов правовых документов либо участии в подготовке приказов, инструкций, положений, договоров и другой правовой документации по вопросам договорной работы юридической службе следует обращать внимание на то, чтобы в них не устанавливались незаконные положения и условия. Только после такой проверки проекты указанных документов могут быть завизированы юридической службой.
Юридической службе следует участвовать в определении структуры договорных связей предприятия исходя из необходимости установления более рациональных договорных отношений. При этом необходимо иметь в виду, что структура договорных отношений может зависеть от характерного для данного предприятия направления специализации, организационного построения (наличия в составе производственного объединения самостоятельных предприятий, производственных единиц) и распределения функций между ее хозяйственными подразделениями, от технологических особенностей производства и др.
Получив проект договора для проверки, юрисконсульт должен посмотреть правильно ли он составлен по существу и по форме. При визировании проекта договора следует, кроме того, обратить внимание на отражение в нем всех существенных условий, полноту и четкость изложения текста договора, не допускающего различного толкования.
В тех случаях, когда у подразделения предприятия, получившего проект договора, имеются замечания по его условиям, договор оформляется с протоколом разногласий. Юридический отдел, если он не участвовал в составлении протокола разногласий, должен при визировании проекта договора проверять законность и правильность составления протокола разногласий. Рассматривая замечания контрагента, изложенные им в протоколе разногласий, юридический отдел должен обращать внимание на законность и мотивированность предложенных замечаний, а также возражений на них со стороны заинтересованных подразделений предприятия.
Эффективность договорной работы в немалой степени зависит от учета и контроля исполнения хозяйственных договоров.
Надлежаще организованный учет является важным элементом системы мер по предотвращению нарушений обязательств. Он должен обеспечивать создание документальной базы для анализа причин невыполнения договорных обязательств, принятия мер по предотвращению их и устранению, способствовать правильному рассмотрению претензий и исков контрагентов, обеспечивать достоверность данных в статистической отчетности о выполнении договорных обязательств.
На практике такой учет осуществляется путем ведения журнала. В этом журнале предусматриваются разделы, в которых указываются, например, по договору поставки такие данные, как реквизиты контрагента, номера и даты договоров, спецификаций, нарядов, заказов, объем продукции, подлежащей поставке, и сроки поставки, наименование отгруженной продукции и дата отгрузки, номера транспортных документов, платежных требований и другие сведения.
Контрольные функции за надлежащим исполнением договорных обязательств должны осуществлять все службы, связанные с ведением договорной работы. В этих же целях могут образовываться специальные службы наблюдения за исполнением обязательств. Особенно велико значение в данной работе юридической службы предприятий. Она должна разрабатывать и осуществлять мероприятия, способствующие безупречному исполнению условий договора, координировать в этом плане деятельность всех звеньев предприятия.
Учет и контроль должны вестись и за ненадлежащим исполнением договорных обязательств контрагентами. И здесь юридической службе, наряду с другими структурными подразделениями, следует наладить оперативный сбор необходимой информации о нарушениях договорных обязательств. Это позволит своевременно выявить и не оставить без внимания ни одного случая ненадлежащего исполнения договоров, уменьшить разрыв во времени между нарушением и применением ответственности к должнику, повысить точность и качество подготавливаемых претензионных и исковых материалов.
В основе заключения договора лежит принцип свободы договора. Граждане и юридические лица вступают в договорные отношения своей волей и в своем интересе, они свободны в установлении своих прав и обязанностей и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.
Данные положения призваны обеспечить нормальное функционирование гражданского оборота, необходимым условием которого является равноправие его участников.
Развитие свободного рынка требует порой принятия нестандартных решений, и поэтому современное законодательство предоставляет участникам договора право заключать договоры, как предусмотренные, так и не предусмотренные законом или иными правовыми актами. Кроме того, стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). При этом к отношениям сторон по смешанному договору будут применяться в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора. Однако следует предостеречь от поспешного и непродуманного экспериментирования в заключении таких договоров. Для их составления требуется достаточно высокая юридическая квалификация. В противном случае при возникновении спора по такому договору стороны может ожидать неприятный сюрприз, когда суд определит применимое к данному договору право и окажется, что отношения сторон, в том числе и ответственность за нарушение своих обязательств по этому договору, установлена не так, как стороны рассчитывали. То есть прежде чем изобретать «новые» положения договора необходимо удостовериться, что законом не установлены обязательные требования к составлению данных условий договора. В обратном случае может оказаться, что законом предусмотрены какие-то иные последствия, нежели те, на которые рассчитывали стороны.
Участники договора могут определять его условия по своему усмотрению во всех случаях, когда содержание соответствующего условия не определено законом или иным правовым актом, носящим строго обязательный характер (императивными нормами). То есть действует принцип «свободы в рамках закона».
Однако для гражданского права не характерно императивное регулирование отношений сторон. В большинстве случаев условие договора определяется нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма). Таким образом, стороны могут своим соглашением установить условие, отличное от предусмотренного диспозитивной нормой. В то же время, если стороны по каким-то причинам не оговорили решение данного вопроса, он, тем не менее, не окажется неурегулированным. В том случае как раз и будет действовать диспозитивная норма.
Если же какое-либо условие не определено сторонами в договоре или диспозитивной нормой закона, отношения сторон по данному вопросу определяются обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон.
Структура и реквизиты договора
Следует иметь четкое представление об основных реквизитах договора. К реквизитам договора обычно относят название договора (заголовок), дату и место его составления.
Название договора указывает на юридическую сущность составленного документа (например: «Договор аренды здания»).
Возможным вариантом является указание только слова «договор» в начале документа.
Дата составления договора является необходимым реквизитом, во многих случаях позволяющим определить начало течения сроков по договору, особенно для договоров, вступающих в силу с даты подписания.
Обычно дата ставится после заголовка перед текстом. Для простой письменной формы характерно написание чисел цифрами, а месяца – словом. В нотариально удостоверяемых договорах, как правило, требуется написание полностью всей даты словами.
Место заключения договора также обычно указывается в начале договора после заголовка. Если в договоре не указано место его заключения, договор признается заключенным в месте жительства гражданина или месте нахождения юридического лица, направлявшего оферту (ст. 444 ГК РФ). По внешнеторговым сделкам место заключения договора имеет особое значение, так как может явиться фактором, определяющим подлежащее применению право.
В Гражданском кодексе установлены два необходимых условия, без соблюдения которых договор не будет считаться заключенным. Во-первых, между сторонами должно быть достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора, а во-вторых, достигнутое соглашение по всей форме должно полностью соответствовать требованиям, предъявляемым к таким соглашениям.
Существенными в соответствии со ст. 432 ГК РФ признаются условия:
• о предмете договора;
• относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение;
• которые названы в законе или иных правовых актах существенными или необходимыми для договоров данного вида.
В предмете договора должны быть определены те отношения, по поводу которых заключается договор, а также некоторые дополнительные сведения в случаях, установленных законом. Так, в соответствии со ст. 554 ГК РФ в договоре купли-продажи недвижимости должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить недвижимое имущество, подлежащее передаче покупателю по договору, в том числе данные, определяющие расположение недвижимости на соответствующем земельном участке, либо в составе другого недвижимого имущества.
Следует различать предмет договора и объект договора. Объект договора — это то имущество, по поводу которого заключается тот или иной договор. Таким образом, понятие предмета договора шире понятия объекта договора и включает его в себя. При составлении данного раздела договора следует учитывать, что предмет договора, как правило, можно установить из первой статьи в каждом разделе ГК применительно к указанным в нем договорам. Поскольку в договоре должны быть четко определены стороны договора, в нем должны быть указаны данные, позволяющие установить кто именно его заключил.
Поэтому в преамбуле договора целесообразно указать наименования сторон, а также кто именно представляет стороны при подписании данного договора, и на каком основании они действуют, а в конце договора в отдельном разделе указать следующие данные:
• для организаций: юридические адреса и банковские реквизиты сторон, должность, фамилию, имя, отчество лица, подписывающего данный договор, а также приложить печать этой организации;
• для граждан: фамилия, имя, отчество, паспортные данные (серия, номер, дата выдачи, орган, выдавший паспорт), место жительства, личная подпись.
Как было отмечено выше, стороны могут включить в договор любые дополнительные или, иначе говоря, факультативные условия договора, не противоречащие императивным нормам законодательства. Описать все возможные дополнительные условия невозможно. При их составлении стороны исходят из конкретных обстоятельств дела.
В большинстве случаев представляется целесообразным более детальное определение сторонами порядка и формы расчетов, что может использоваться в качестве средства, обеспечивающего удобство и надежность выполнения сторонами своих обязательств по договору. Так, если в договор не включено условие о форме расчетов и в законе отсутствует соответствующая диспозитивная норма, должник может избрать любую из предусмотренных действующим законодательством форм платежа. Однако, если это условие будет включено в договор, то должник уже окажется обязан использовать форму расчетов, предусмотренную договором.
Широко распространено включение в договор так называемой арбитражной оговорки.
При этом возможны следующие основные варианты:
• в договоре предусматривается претензионный порядок рассмотрения споров до суда (в случае, если для данного договора претензионный порядок не предусмотрен законом);
• при отсутствии в договоре специальных оговорок, либо при наличии в договоре указания о том, что возникшие споры разрешаются в установленном порядке, споры между сторонами будут разрешаться судом, как правило, по месту нахождения ответчика, в соответствии с порядком, установленным действующим законодательством РФ. Однако в случаях, установленных ст. 30 АПК и ст120 ГПК, стороны могут по своему усмотрению изменить территориальную подсудность для споров по договору, например, определив местом рассмотрения споров судом не место нахождения ответчика, а место нахождения истца;
• с целью упрощения и удешевления процедур решения споров по договору стороны могут предусмотреть их передачу на рассмотрение третейского суда. В этом случае сторонам необходимо согласовать название и местонахождение постоянного действующего третейского суда, либо определить порядок формирования третейского суда, в частности, указать число судей, язык разбирательства и другие вопросы, поскольку, если в дальнейшем одна из сторон будет уклоняться от этого, спор останется неразрешенным;
• для внешнеторговых договоров используют так называемую типовую арбитражную оговорку о том, что споры, вытекающие из данного договора, подлежат разрешению в арбитраже, действующем по регламенту ЮНСИТРАЛ, определяющему порядок формирования третейского суда, в том числе в случае уклонения одной из сторон от утверждения кандидатур третейских судей.
При определении ответственности сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение ими своих обязательств по договору следует учитывать, что она определяется в соответствии с общими положениями законодательства (ст.15, 401 и др. ГК РФ) с учетом особенностей, предусмотренных законом или договором. Также в договоре следует предусмотреть обстоятельства, освобождающие стороны от ответственности (форс-мажор). При отсутствии соответствующих положений в договоре данный вопрос будет регулироваться нормами закона, в частности ст. 401 ГК РФ, где установлено, что лицо, не исполнившее обязательство, либо исполнившее ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины в форме умысла или неосторожности. Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства. Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство.
Однако законом могут быть установлены и иные условия ответственности. Так, например, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее свои обязательства при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность независимо от вины. Единственным основанием (если иное не установлено законом или договором), освобождающим его от ответственности, будет непреодолимая сила, то есть чрезвычайные и непредотвратимые при данных условиях обстоятельства. Следует отметить, что к таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.
На практике существует определенная «схема» договора, применять которую следует, конечно, с учетом особенностей составления конкретного вида договора.
Рекомендуется придерживаться следующей примерной структуры договора:
1. Реквизиты договора:
• название договора;
• место его заключения;
• дата заключения договора.
2. Преамбула (включает название сторон и указание на то, что они заключили настоящий договор).
3. Предмет договора (в том числе указать объект договора).
4. Срок договора, порядок досрочного расторжения договора.
5. Права и обязанности сторон.
6. Расчеты сторон.
7. Ответственность сторон.
8. Разрешение споров (арбитражная оговорка).
9. Заключительные положения.
10. Юридические адреса и банковские реквизиты сторон.
11. Подписи сторон.
Международные договорные обязательства
Правовое регулирование договорных обязательств занимает существенное место в гражданском праве любого государства. Нормы, регулирующие договорные обязательства, занимают важное место и в международном частном праве. С помощью этих норм регулируется обширный круг гражданско-правовых отношений, осложненных иностранным элементом: международная купля-продажа, сдача имущества в аренду, сооружение производственных и иных объектов за рубежом, международная перевозка грузов, пассажиров и багажа, международные расчеты и кредитование, использование иностранных произведений науки, литературы и т.п.
В доктрине и нормах международного частного права для обозначения договорных обязательств использовались два термина: сделки и договоры. Так, в предыдущем российском законодательстве использовались термины "внешнеторговая сделка" (ГК РСФСР) и "внешнеэкономическая сделка" (Основы гражданского законодательства). В обоих случаях понимались и сделки, и договоры, а в ст. 166 Основ прямо было перечислено около двух десятков договоров, охватываемых термином "внешнеэкономическая сделка". Понятно, что "сделки" и "договоры" - не равнозначные термины, но взаимосвязанные, так как договор является разновидностью сделки. Известно, что сделки могут быть односторонними и двусторонними или многосторонними: в двух последних случаях сделки именуются договорами. Поэтому законодатель использовал обобщающий термин "сделки", включающий как односторонние сделки, так и договоры.
Новое российское законодательство по международному частному праву (разд. VI ГК) использует оба термина: и сделки, и договоры, причем в полном соответствии с различием в содержании этих понятий. Термин "сделка" употребляется в двух случаях: когда речь идет о всех сделках, включая договоры (ст. 1209, определяющая форму сделок), и когда речь идет об односторонних сделках (ст. 1217, устанавливающая выбор права к обязательствам, которые вытекают из односторонних сделок). Во всех остальных случаях используется термин "договор", что реально соответствует содержанию этого понятия. В настоящем учебнике термин "сделка" используется как общий, включающий и договор, если нет специального указания на одностороннюю сделку.
Кроме того, новое российское законодательство отказалось от господствовавших ранее терминов "внешнеторговая сделка" или "внешнеэкономическая сделка". Лишь в одном случае ГК обращается к внешнеэкономической сделке, устанавливая специальную коллизионную норму по поводу формы этой сделки. Во всех остальных случаях коллизионные нормы определяют применимое право к любым сделкам, к любым договорам, включая и внешнеэкономические.
Внешнеэкономическая сделка в отличие от других сделок опосредует предпринимательскую, коммерческую деятельность в сфере международных хозяйственных связей. Правда, в международной практике термин "внешнеэкономическая сделка", как правило, не используется. Более распространенный термин - "международная коммерческая сделка" или "международный коммерческий договор". Достаточно привести в качестве примера документ, разработанный Римским институтом унификации частного права и получивший широкое признание в практике, - "Принципы международных коммерческих договоров" (Принципы УНИДРУА). Оба термина равнозначны, хотя некоторое оттеночное различие существует.
"Внешнеэкономическая сделка" выражает позицию одного государства: участие России, ее граждан, юридических лиц в международных экономических связях является их внешнеэкономической деятельностью, которая осуществляется в виде внешнеэкономических сделок. Та же деятельность с позиции двух или более государств будет международной хозяйственной деятельностью, а сделки, ее опосредующие, - международными коммерческими сделками.
Как и предыдущее законодательство по международному частному праву, ГК РФ, обращаясь к термину "внешнеэкономические сделки", не раскрывает его содержания. Вместе с тем выделение внешнеэкономических сделок из всего массива гражданско-правовых сделок имеет серьезное практическое значение, так как непосредственно связано с особенностями правового регулирования. Если сделка "внутренняя", т.е. не имеет иностранных элементов, то она целиком находится в национальном правовом поле и регулируется российским правом. Если сделка международная (внешнеэкономическая), то она связана с правом разных государств и возникает проблема выбора права одного из них, нормы которого должны быть применены. Прежде всего необходимо определить, какие сделки относятся к международным, трансграничным. Для этого следует обратиться к ст. 1186 ГК, определяющей круг гражданско-правовых отношений, регулируемых международным частным правом. Исходя из этой статьи к международным или трансграничным относятся сделки и договоры "с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо... осложненные иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей...".
Кроме того, из круга сделок и договоров международного характера следует выделить внешнеэкономические сделки. Несмотря на то, что разд. VI ГК предусмотрел единое коллизионное регулирование отношений, вытекающих из любых сделок и договоров, правовое регулирование внешнеэкономических сделок (договоров) имеет свою специфику.
Во-первых, такая специфика связана с формой сделки. Гражданский кодекс требует обязательного соблюдения письменной формы внешнеэкономической сделки, что нашло отражение в специальной коллизионной норме (п. 2 ст. 1209).
Во-вторых, большую роль в регулировании международных коммерческих договоров (внешнеэкономических сделок) играют международные договоры, унифицирующие коллизионные и материально-правовые нормы. Например, Венская конвенция о международной купле-продаже содержит унифицированные материально-правовые нормы, которые применяются не ко всем трансграничным договорам купли-продажи, а только к договорам, оформляющим предпринимательскую, коммерческую деятельность. Конвенция прямо устанавливает, что она не применяется в отношении купли-продажи товаров для личного, семейного или домашнего пользования. Аналогичные положения есть в Нью-Йоркской конвенции об исковой давности в международной купле-продаже товаров, в Гаагской конвенции о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров, Оттавской конвенции о международном финансовом лизинге и др.
В-третьих, в сфере международных коммерческих договоров широко применяются обычаи международной торговли, или, если воспользоваться более широким термином - обычаи международного делового оборота, которые часто объединяются общим названием "Lex mercatoria". Широко применяемые обычаи благодаря неофициальной кодификации опубликованы в разного рода международных актах, которые необычайно популярны в мировой деловой практике.
В-четвертых, в мировой практике сложился особый механизм разрешения споров по обязательствам, вытекающим из международных коммерческих договоров. Речь идет о международных коммерческих арбитражах, которые могут быть институционными (постоянно действующими) и ad hoc (создаваемыми для рассмотрения конкретного спора). Особенность такого механизма заключается в том, что сами стороны спора выбирают, в какой стране, каком арбитраже, на каком языке спор будет рассматриваться. Стороны сами формируют арбитражный состав, который будет рассматривать дело, и определяют процедуру рассмотрения спора. Быстрое профессиональное, эффективное разрешение споров привело к тому, что участники международной предпринимательской деятельности предпочитают передавать свои споры для разрешения в международный коммерческий арбитраж.
Таким образом, сделки международного характера подразделяются на две группы: внешнеэкономические сделки, опосредующие международную предпринимательскую деятельность, и сделки, не имеющие предпринимательского характера, не ставящие целью извлечение прибыли. В советские времена обязательственные отношения международного характера сводились в основном к внешнеторговой, или внешнеэкономической, деятельности, поэтому старое законодательство оперировало соответствующими терминами. В условиях демократического общества, признания и соблюдения прав человека и основных свобод все большее число российских граждан участвуют в гражданско-правовых операциях международного характера, заключают гражданско-правовые договоры с иностранцами по поводу объектов, находящихся на территории иностранного государства и т.п., игнорировать которые законодательство не может. Исходя из этого коллизионные нормы, устанавливающие применимое право к договорным обязательствам, используют общие категории сделок или договоров, которые включают как сделки, не имеющие коммерческого характера, так и сделки, имеющие предпринимательский, внешнеэкономический характер, которые в нашей практике традиционно воплощаются в термине "внешнеэкономическая сделка", а в мировой практике - чаще в термине "международный коммерческий договор" или "международная коммерческая сделка".
Особенности правового регулирования внешнеэкономической сделки требуют раскрытия данного понятия. В настоящее время при определении внешнеторговой сделки следует обратиться к Федеральному закону о государственном регулировании внешнеторговой деятельности. В нем нет определения сделки, но дается определение внешнеторговой деятельности: это - "предпринимательская деятельность в области международного обмена товарами, работами, услугами, информацией, результатами интеллектуальной деятельности, в том числе исключительными правами на них (интеллектуальная собственность)". Отсюда внешнеторговая сделка - это сделка, опосредующая предпринимательскую деятельность в области международного обмена товарами, работами, услугами, информацией, интеллектуальной собственностью.
Внешнеэкономическая (международная коммерческая) сделка, как и любая гражданско-правовая сделка, может быть односторонней, когда для ее совершения необходимо и достаточно выражения воли одной стороны (например, доверенность), и двух- или многосторонней, когда для ее совершения необходимо выражение согласованной воли двух или более сторон. Последние являются договорами (контрактами). Примерами двусторонних договоров являются договоры международной купли-продажи, бартера, комиссии и др.; примерами многосторонних могут быть договоры финансового лизинга, факторинга, договоры о совместной деятельности, о кооперации и др.
Центральное место среди международных коммерческих сделок занимает договор международной купли-продажи. Когда-то он был единственной формой, опосредующей международные хозяйственные связи, которые сводились к торговле. И до сих пор он остается самой распространенной формой. Поэтому и в практике, и в доктрине термин "международная торговая сделка" часто применяется в качестве собирательного, охватывающего все виды международных коммерческих сделок. В любом случае данный термин (как и "внешнеторговая сделка") не сводится к купле-продаже.
Но не только формальной численностью объясняется ведущая роль договора купли-продажи в мировых экономических связях. Все остальные международные сделки либо прямо связаны с куплей-продажей (сопутствующие сделки, например перевозка, страхование, расчеты и т.д.), либо являются ее разновидностью (лицензионные договоры, договоры по предоставлению услуг), либо содержат в большей или меньшей степени элементы купли-продажи (например, международный финансовый лизинг).
Наконец, договор международной купли-продажи наиболее разработан в международном праве. Унификация права достигла наиболее ощутимых результатов именно в отношении этого договора. В результате нормы, предназначенные для регулирования купли-продажи, по аналогии обычно применяются к другим международным коммерческим сделкам. В частности, понятие договора международной купли-продажи, данное в международно-правовых актах, становится отправным для определения понятия международной коммерческой сделки в целом.
Виды международных коммерческих сделок различаются по своему содержанию. Содержание договора международной купли-продажи отличается от содержания договора международного бартера или договора международного финансового лизинга и т.д. Как правило, их содержание аналогично содержанию одноименных "внутренних" гражданско-правовых сделок. Поэтому невозможно дать общее определение для всех международных сделок, включающее и их содержательную сторону. Видимо, в этом и нет необходимости. Вместе с тем все виды международных сделок независимо от их содержания объединяются в одну группу наличием у каждого из них общего классификационного критерия - критерия "международности". Следовательно, определение понятия международной коммерческой сделки в конечном счете сводится к ответу на вопрос, при наличии каких обстоятельств гражданско-правовая сделка приобретает международный характер.
В последнее время в международно-правовых актах, унифицирующих право международной торговли, чаще всего используется критерий местонахождения коммерческих предприятий сторон на территории разных государств. Так, в соответствии со ст. 1 Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров под договором международной купли-продажи следует понимать "договор купли-продажи товаров между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах". Аналогичное правило включено в Нью-Йоркскую конвенцию об исковой давности в международной купле-продаже товаров, в Гаагскую конвенцию о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров, в Оттавские конвенции о международном финансовом лизинге и о международном факторинге и в др. Такое единообразие свидетельствует об общепризнанности данного критерия в мировой практике.
Впервые признак местонахождения коммерческих предприятий сторон в разных государствах был применен в Гаагских конвенциях о международной купле-продаже (известно, что проекты этих конвенций разрабатывались более 30 лет и в числе спорных вопросов был вопрос о понятии международной купли-продажи). Правда, в них он был сформулирован как основной, наличие которого для признания "международности" купли-продажи является обязательным.
Кроме того, требовалось присутствие еще хотя бы одного из трех дополнительных признаков:
1) пересечение товара через границу;
2) совершение оферты и акцепта на территории разных государств;
3) передача товара на территории другого государства, чем то, где были совершены оферта и акцепт (ст. 1 обеих конвенций).
Применение этой громоздкой структуры приводило к неоправданному исключению конкретных сделок из международного оборота, поскольку они не отвечали дополнительным критериям. Так, продавец, имеющий коммерческое предприятие в государстве А, поставил товары в государство Б. Покупатель отказался от товара, и тогда продавец продал товары другому покупателю, коммерческое предприятие которого находится в государстве С. Все действия, связанные со второй куплей-продажей, имели место на территории государства Б: товар уже находился в этом государстве, договор (оферта и акцепт) совершен, и товар передан в этом же государстве. Такая сделка не признавалась международной, и к ней нельзя было применить право международной торговли, по крайней мере, тот правовой режим, который установлен Гаагскими конвенциями. Поэтому при разработке Конвенции было признано возможным и достаточным применение одного критерия (признака) - местонахождения коммерческих предприятий в разных государствах.
Как соотносится рассматриваемый критерий с российским правом? Во-первых, Россия является участницей Конвенции, а также Оттавской конвенции о международном финансовом лизинге, поэтому применение этого критерия для определения "международности" договоров является юридически обязательным, во всяком случае, по отношению к другим странам-участницам. Во-вторых, в российском праве уже есть закон, в котором данный критерий используется для определения "международности" любой гражданско-правовой сделки, а не только договора купли-продажи: это Закон о международном коммерческом арбитраже Согласно п. 2 ст. 1 Закона международный коммерческий арбитраж может рассматривать гражданско-правовые споры, возникающие при осуществлении международных экономических связей, "если коммерческое предприятие хотя бы одной из сторон находится за границей". В-третьих, в российском праве нет (и не было) общего определения ни внешнеэкономической, ни внешнеторговой сделки.
На наш взгляд, все это делает достаточно обоснованным заключение об использовании критерия местонахождения коммерческих предприятий на территории разных государств в качестве общего критерия для определения внешнеэкономической (международной) сделки: сделка будет внешнеэкономической (международной), если она совершена между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся на территории разных государств.
Конечно, использование данного критерия будет расходиться с той доктриной и практикой, которая сложилась в советское время, когда в качестве обязательного признака внешнеэкономической сделки рассматривалось участие в ней сторон различной государственной (национальной) принадлежности. Но не стоит это обстоятельство драматизировать.
Отметим несколько моментов. Известно, какие трудности подчас возникают на практике при использовании критерия национальности: не всегда возможно установить однозначно национальную принадлежность стороны, особенно юридического лица. Не случайно Конвенция и другие договоры, унифицирующие право международной торговли, прямо подчеркивают, что национальная принадлежность сторон не должна приниматься во внимание. Далее, часто применение и того и другого критерия приводит к совпадающему результату: стороны принадлежат разным государствам, т.е. имеют разную национальность, и их коммерческие предприятия находятся на территории тех же государств. Так что сделка будет международной с точки зрения любого из названных критериев. Это облегчает переход на критерий места нахождения коммерческих предприятий сторон. Наконец, не следует забывать, что признак государственной (национальной) принадлежности сторон не закреплен в российском праве, поэтому нет юридических оснований продолжать применять этот критерий на практике.
Однако было бы неправильно полагать, что с использованием критерия местонахождения коммерческих предприятий сторон все проблемы с определением "международности" частно-правовой сделки решены. С одной стороны, данный критерий является более определенным и конкретным: обычно местонахождение коммерческого предприятия сторон легко устанавливаемо. С другой стороны, эта определенность относительная и не исключающая проблему толкования понятия "местонахождение коммерческого предприятия".
К сожалению, соответствующие международные конвенции в целом это понятие не раскрывают. Лишь в одном случае они предусматривают уточняющую его характеристику. Так, например, продавец имеет не одно, а несколько коммерческих предприятий, в том числе и на территории того государства, где находится покупатель, с которым он вступает в договорные отношения. Будет ли такая сделка международной? Какое из коммерческих предприятий продавца надо принимать во внимание? Решение этих и других вопросов, связанных с наличием у сторон нескольких коммерческих предприятий, предусмотрено в ст. 10 Конвенции 1980 г.: принимается во внимание то коммерческое предприятие, которое "имеет наиболее тесную связь с договором и его исполнением". Причем использование более или менее объективного признака "наиболее тесной связи" дополняется субъективным фактором: такая связь должна быть известна сторонам или предполагаться ими "в любое время до или в момент заключения договора". Аналогичное правило есть и в других упомянутых выше конвенциях.
Как видим, ст. 10 содержит решение только одного конкретного случая, связанного с толкованием понятия местонахождения коммерческого предприятия, но проблема толкования им не исчерпывается. Является ли местонахождение представительства (представителя) стороны местом нахождения его коммерческого предприятия? Является ли филиал коммерческим предприятием стороны? Можно ли участие в выставке рассматривать как местонахождение коммерческого предприятия? Эти и другие вопросы требуют соответствующего правового решения.
Кроме того, с точки зрения российской практики важно подчеркнуть, что существует разночтение между российским и английским текстами Конвенции. В английском тексте используется термин "place of strongusiness" - место коммерческой деятельности. Ясно, что он не равнозначен термину "местонахождение коммерческого предприятия". Последний может быть истолкован в качестве местонахождения предприятия как гражданско-правового субъекта - юридического лица. Под ним обычно понимается местонахождение административного центра. Поэтому, на наш взгляд, в русском тексте надо было использовать термин "место коммерческой деятельности", что способствовало бы достижению аутентичности текстов.
Приведенные примеры свидетельствуют, что применение критерия местонахождения коммерческого предприятия нуждается в толковании. Для достижения единообразия в правовом регулировании международных сделок требуется не только создание унифицированных правовых норм, но и создание унифицированных юридических понятий, из которых эти нормы состоят.
Таким образом, с учетом вышеизложенного к международным коммерческим сделкам (или к внешнеэкономическим сделкам) можно отнести сделки, опосредующие предпринимательскую деятельность в сфере международных экономических отношений, совершаемые между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся на территории разных государств. Такое заключение соответствует установившейся международной практике и не противоречит российскому законодательству.
Местонахождение коммерческих предприятий на территории разных государств означает не только то, что стороны находятся в разных странах, но и то, что они связаны с разными правовыми системами. Это обстоятельство серьезно осложняет процесс заключения и осуществления сделок. В результате появляется целый ряд специальных дополнительных условий, которые либо вообще отсутствуют в одноименных гражданско-правовых "внутренних" сделках, либо имеют значительно меньшее значение.
Отметим основные:
1. В международных хозяйственных операциях осложняется возможность получения платежей. Продавец не всегда имеет достаточные сведения о покупателе и о порядке получения платежей в соответствии с его национально-правовой системой. Отсюда возникает потребность включения в международные сделки тщательно разработанных условий, связанных с платежом. При этом используются сложившиеся в международной практике обычаи делового оборота. Кроме того, продавец стремится включить в сделку условия по обеспечению платежа, желательно банком собственной страны.
2. С платежами тесно связаны валютные условия. Их включение в международную сделку связаны с тем, что, как правило, либо для всех сторон, либо хотя бы для одной стороны валюта, используемая во взаимных обязательствах, будет иностранной. Появляется необходимость включить в сделку следующие положения: определение валюты цены, т.е. валюты, в которой выражена цена товара, услуг и пр.; валюты платежа; условия перевода одной валюты в другую, если валюта цены и валюта платежа не совпадают; меры по предотвращению валютных рисков.
3. Как правило, товар должен быть транспортирован через территорию двух или более государств, поэтому условия перевозки занимают важное место в международной коммерческой сделке.
4. С перевозкой связано и страхование. Перевозимый на значительное расстояние и часто перегружаемый с одного вида транспорта на другой товар подвергается повышенной опасности утраты или повреждения. Поэтому стороны путем страхования товаров пытаются оградить себя от наступления убытков. Важно и определить моменты перехода рисков случайной гибели или повреждения товаров с одной стороны на другую.
5. Особенностью международных коммерческих сделок является то, что товары, услуги, как правило, "пересекают" границы двух или более государств и, следовательно, для ввоза и вывоза товара требуется выполнение предусмотренных законом каждого государства таможенных правил. Поэтому в содержание сделки входит распределение обязанностей между сторонами по выполнению таких правил, а также правил транзита через третьи страны.
6. Для решения этих и других проблем часто основной договор (купли-продажи, выполнения услуг, строительства промышленного объекта и пр.) сопровождается заключением дополнительных контрактов с перевозчиком, банком, страховой компанией. В результате одна коммерческая операция осуществляется с помощью целого комплекса взаимосвязанных контрактов. В каждом - свои стороны, свои условия, свое применимое право. Однако обеспечение эффективности хозяйственной операции требует их согласования.
7. В международных хозяйственных отношениях существует значительный риск невозможности выполнения обязательств из-за наступления непредвиденных событий: политические перевороты, вооруженные конфликты, повышение таможенных ставок, запрещение вывоза валюты и пр. Следовательно, важно включить в сделку положения о влиянии подобных событий на распределение ответственности сторон за полное или частичное неисполнение обязательств.
8. Так как международная коммерческая сделка лежит в сфере действия права разных государств, желательно включить в нее условия о применимом праве.
9. Не менее важно предусмотреть в сделке условия и порядок рассмотрения споров, которые могут возникнуть между сторонами при исполнении обязательств, так называемую "арбитражную оговорку". Отсутствие таких условий может серьезно осложнить и даже сделать невозможным разрешение спора между сторонами.
10. Наконец, существуют особые правила о форме, а иногда и о порядке подписания международных коммерческих сделок. Например, по российскому праву внешнеэкономическая сделка обязательно должна быть заключена в письменной форме, несоблюдение которой влечет ее недействительность (п. 3 ст. 162).
Как видим, и по содержанию международные коммерческие сделки отличаются от одноименных "внутренних" сделок. Однако наличие специфических условий в сделке не является теми характеризующими признаками, с помощью которых можно определить "международность" сделки. Напротив, появление специальных условий является последствием международного характера сделки. Поэтому вновь подчеркнем достаточность наличия одного критерия - местонахождение коммерческих предприятий сторон на территории разных государств - для отнесения сделки к международной.
Способ исполнения договорного обязательства
Ввиду разнообразия обязательств по содержанию и целям способы их исполнения различны и оговариваются в условиях обязательств и заключаемых договорах. Эти различия обусловлены в первую очередь производственно-хозяйственной стороной исполнения.
Кредитор вправе не принимать исполнение по частям, если иное не предусмотрено законодательством, условиями обязательства и не вытекает из обычаев делового оборота или существа обязательства (ст. 311). Таким образом, исполнение по частям, как правило, не разрешено, но допускается, а в отдельных случаях и неизбежно, например, при поставках особо крупных технологических линий.
Для предпринимательских отношений важное значение имеет способ доставки поставляемых товаров, который влияет на сроки его получения, цену товара, а также необходимость страхования груза в пути. Обычно вид транспорта оговаривается в обязательстве, а в иных случаях определяется должником с учетом предмета исполнения и сложившихся у него транспортных связей. Самое распространенное средство доставки имущества - железнодорожный транспорт.
Когда предметом обязательства являются деньги или ценные бумаги, они могут быть внесены должником в депозит нотариуса или суда, если обязательство нельзя исполнить ввиду отсутствия кредитора, его недееспособности, уклонения от принятия исполнения, а также наличия спора по поводу личности самого кредитора, например при реорганизации юридических лиц. О внесенных должником средствах нотариус или суд извещает кредитора (ст. 327 ГК).
Способ (основанием) прекращения обязательства – юридические факты, с наступлением которых закон или договор связывает прекращение обязательства. Часть из этих юридических фактов является сделками.
Способы прекращения обязательств: исполнение обязательств; зачет встречного требования; по соглашению сторон; по инициативе одной стороны; в связи с невозможностью исполнения; с совпадением в одном лице должника и кредитора; со смертью гражданина либо ликвидацией юридического лица; с изданием акта органа государственной или муниципальной власти.
Исполнение обязательства – совершение его сторонами определенных действий, составляющих содержание их прав и обязанностей, либо воздержание от таких действий; самый желательный способ прекращения обязательств.
Принципы исполнения обязательства:
1) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, обычаями делового оборота в точном соответствии с предметом обязательства и определенным законом или самим обязательством способом, месте и сроки;
2) уплата штрафных санкций в случае ненадлежащего исполнения обязательства не освобождает должника от исполнения обязательства в натуре;
3) каждая из сторон обязательства оказывает содействие в его исполнении;
4) экономичность совершения обязанным лицом действий по исполнению обязательства.
Предмет исполнения обязательства – действия, предусмотренные обязательством (передача вещи (денег), выполнение работы, услуги).
Способ исполнения обязательства – порядок совершения должником действий по исполнению обязательства: представление предмета обязательства полностью или по частям непосредственно кредитору или через другое лицо, путем отправки предмета по почте либо путем вручения его лично.
Место исполнения обязательства определяется либо в договоре, либо вытекает из закона: исполнение по передаче недвижимости производится на месте ее нахождения, по перевозке груза – на месте его поставки кредитору, по денежному обязательству – на месте жительства истца.
Срок исполнения обязательства определяется либо календарной датой, либо истечением периода времени, либо наступлением определенного события; «в разумный срок» – если обязательство заключено с неопределенным сроком его исполнения.
Субъектами исполнения обязательства являются должник либо уполномоченное им третье лицо.
Зачет встречного требования – погашение полностью либо частично взаимных требований при условии, что требования однородны, а срок исполнения либо уже наступил к моменту зачета, либо был определен до востребования.
Не подлежат зачету: обязательства, по которым истек срок исковой давности; требования по возмещению вреда, причиненного жизни и здоровью граждан, по взысканию алиментов, по обязательству о пожизненном содержании и др. Зачет встречного требования является односторонней сделкой: для него достаточно заявления одной стороны.
Регулирование договорных обязательств
Другим важнейшим видом имущественных отношений гражданского права, как было сказано ранее, являются отношения экономического оборота, которые, будучи урегулированными нормами этого права, принимают характер правоотношений, именуемых обязательствами. В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги, оказать услугу и т.п.) либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности (ст. 509 ГК).
Характерной особенностью обязательства является определенность его участников. Вытекающие из него права кредитора всегда адресованы точно определенному лицу—должнику. И в этом смысле обязательства являются относительными правоотношениями.
Исключительно большую роль в экономическом обороте имеют обязательства, возникающие на основе заключаемых субъектами гражданского права договоров.
Договором является соглашение двух- или более сторон, направленное на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (ст. 626 ГК). Вместе с тем, чтобы договор мог создать желаемые для сторон права и обязанности в устанавливаемом ими обязательстве, он должен отвечать условиям, предусмотренным действующим законодательством. Условия эти следующие: наличие в договоре действительного намерения сторон на установление между ними прав и обязанностей; обладание лицами, заключающими до говор, достаточным объемом дееспособности; свободное выражение сторонами воли в договоре; достижение цели, не противоречащей интересам общества и основам правопорядка. В ряде случаев требуется, чтобы договор был совершен и в определенной письменной форме — простой или нотариально удостоверенной. Несоблюдение этих условий делает договор недействительным.
Так, ничтожным, не порождающим никаких прав и обязанностей считается договор, заключенный лишь для вида (мнимая сделка) или для прикрытия другого договора (притворная сделка). Недействительными считаются договоры, заключенные несовершеннолетними, не достигшими 14-ти лет; недееспособными; несовершеннолетними в возрасте от 14-ти до 18-ти лет, когда для заключения договора требовалось предварительное разрешение родителей или попечителей; лицами, хотя и совершеннолетними, но ограниченными в дееспособности вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими веществами. Каждая из сторон по такому договору, если он уже был исполнен, обязана вернуть другой стороне все полученное ею по договору, а при невозможности возврата полученного в натуре возместить его стоимость в деньгах. Такие последствия признания договора недействительным принято называть двухсторонней реституцией.
В случаях, когда договор заключен одной из сторон под воз действием обмана, насилия, угрозы другой стороны, признание его недействительным влечет за собой последствия уже в виде односторонней реституции. Потерпевшей стороне в этом договоре воз вращается другой стороной все полученное ею по договору. Имущество, полученное потерпевшей стороной от другой стороны (либо следуемое ей), обращается в доход государства. Договоры, заключенные с целью противной интересам общества и основам правопорядка (например, вопреки действующему антимонопольному законодательству или в обход налогового законодательства) влекут за собой последствия (при умысле одной из сторон) в виде односторонней реституции. При наличии же умысла у обеих сторон — в случае исполнения договора обеими сторонами — в доход государства взыскивается все полученное ими по договору, а в случае исполнения договора одной стороной, с другой стороны взыскивается в доход государства все полученное ею и все причитающееся с нее первой стороне в возмещение полученного.
В случаях недействительности договора из-за несоблюдения требуемой законом простой письменной формы, когда она предписана законом под страхом недействительности договора (например, для договоров о залоге, поручительства и др.), или нотариально удостоверенной наступают последствия в виде двухсторонней реституции. Несоблюдение требуемой законом простой письменной формы для иных договоров, кроме указанных выше, не влечет за собой признание договора недействительным, но лишает стороны права, в случае спора, ссылаться в подтверждение договора на свидетельские показания.
Особенно велико значение договоров в условиях рыночной экономики. На основе договоров купли-продажи, поставки, мены, контрактации, договоров о снабжении энергетическими и другими ресурсами возникают обязательства по возмездной реализации имущества. Договоры имущественного найма, аренды, лизинга, найма жилых помещений, бытового проката служат основанием возникновения обязательств по передаче имущества во временное возмездное пользование. На основе договоров подряда, порядка на капитальное строительство, бытового заказа и др. возникают обязательства по производству работ, в том числе и по производству проектных и изыскательских работ, научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ. Договоры перевозки грузов и пассажиров всеми видами транспорта, договоры, поручения, комиссии, хранения служат основанием возникновения обязательств по оказанию различного рода услуг. В основе обязательств по страхованию и расчетно-кредитных обязательств также лежат соответствующие виды договоров. Соответствующие договоры лежат и в основе обязательств по совместной деятельности (совместное возведение несколькими физическими или юридическими лицами строений, сооружений, совместное приобретение имущества и т.д.). На основе соответствующих договоров авторы произведений науки, литературы, искусства, изобретений и других результатов своего творческого труда передают их для использования другим лицам. Но и это не исчерпывающий перечень договоров, порождающих обязательства. Охраняемые государством обязательства возникают и из таких договоров граждан и организаций, которые хотя и не предусмотрены законодательством, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.
Учитывая столь важное значение договорных обязательств в экономической жизни общества, действующее гражданское законодательство определяет не только то, какими должны быть права и обязанности сторон по каждому из данных видов обязательств, порождаемых соответствующим договором, но и сам процесс их заключения, который состоит из двух стадий: предложения о заключении договора, именуемого офертой и согласия о его принятии, именуемого акцептом. При этом оферта должна соответствовать ряду требований: быть адресована конкретному лицу; сделана способом, доступным для ее восприятия; содержать все необходимые данные для заключения договора (существенные условия). Лицо, предложившее заключить договор, связано этим предложением до истечения срока ответа на него. Акцептант вправе выдвигать и свои условия (вести торг). В этом случае акцептант становится лицом, предлагающим заключить договор на новых условиях, т.е. оферентом, а оферент соответственно — акцептантом.
Договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям. Существенными являются те условия договора, которые признаны таковыми по закону (например, условия о качестве, комплектности и ассортименту продукции по договору поставки) или необходимы для договоров данного вида (например, условие о цене продаваемого имущества по договору купли-продажи), а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
В случаях не достижения сторонами согласия по каким-либо существенным условиям заключенного договора они вправе, если есть на то их взаимная воля, возникший между ними спор передать на рассмотрение суда. Решение последнего будет обязательным для них.
В гражданском законодательстве особое внимание уделяется исполнению обязательств, которые также подчинены ряду требований. И первое такое требование сводится к требованию надлежащего, прежде всего, реального исполнения обязательств. Обязательство считается исполненным надлежащим образом, если исполнение точно соответствует указаниям закона и условиям, предусмотренным сторонами в договоре. При этом реальное исполнение обязательства означает недопустимость замены того, что обязан сделать должник денежной компенсацией. Иначе говоря, закон требует, чтобы обязательство исполнялось в натуре — передавалось имущество, выполнялись работы, оказывались услуги и т.д., ради чего стороны и заключили договор.
Закон далее требует, чтобы стороны не только добросовестно выполняли свои обязательства, но и оказывали помощь и создавали друг другу условия для надлежащего исполнения обязательств. Не менее важным является и требование экономичности исполнения обязательств, т.е. исполнения их с наименьшими затратами материалов, труда и денежных средств. И это определенным образом стимулируется. Так, например, по договору комиссии на комиссионера возлагается обязанность исполнить поручение на условиях, наиболее выгодных для комитента.
Анализ договорных обязательств
Оценка выполнения договорных обязательств производится по кварталам и нарастающим итогом с начала года. Источниками информации являются договора на поставку продукции по каждому потребителю, в том числе по продукции на экспорт, форма 12-п, оперативные данные о реализации продукции по потребителям и др.
Объем недопоставленной продукции определяется путем суммирования недопоставки по каждому невыполненному договору и отражается в статистической отчетности по продукции в фактических отпускных ценах предприятия без налогов и платежей из выручки.
При анализе выполнения договорных обязательств по поставкам необходимо руководствоваться Положением о поставках продукции производственно-технического назначения, Положением о поставках товаров народного потребления, Основными условиями регулирования договорных отношений при осуществлении экспортно-импортных операций, Основными условиями поставки продукции для военных организаций и другими нормативными актами, регулирующими отношения по поставкам продукции, выполнению работ и услуг, утвержденными в установленном порядке.
Основным документом, определяющим права и обязанности сторон по поставке всех видов продукции, является договор. Договор или его отдельные условия, противоречащие законодательству, недействительны.
Договор может быть изменен или расторгнут только по соглашению сторон, если иное не предусмотрено законодательством. Изменение срока действия или расторжение договора оформляется дополнительным соглашением, подписываемым сторонами, либо путем обмена письмами, телефонограммами, радиограммами.
Сторона, получившая предложение об изменении или расторжении договора либо о продлении срока действия договора, обязана дать ответ другой стороне не позднее 10 дней после получения предложения.
В случае внесения в установленном порядке изменений в договор по срокам, количеству и ассортименту поставляемой продукции недопоставка в отчетном периоде не учитывается. Если договором предусмотрен квартальный срок поставки продукции (без указания внутриквартальных сроков), результаты выполнения обязательств по поставкам по этому договору определяются по итогам последнего месяца данного квартала. В данном случае в отчете по продукции за первые два месяца квартала недопоставка не отражается при условии, если в предыдущем квартале обязательства были выполнены полностью. Если в отчетном месяце недопоставка предыдущего квартала не была восполнена, ее необходимо отразить в отчете за первый месяц отчетного квартала. Аналогично определяются данные за второй месяц квартала.
Количество продукции, недопоставленное поставщиком в одном периоде поставки, подлежит восполнению в другом в пределах действия договора (по распределяемой продукции – с учетом действия лимита).
По продукции, поставляемой на экспорт, количество изделий, недопоставленное в одном периоде, подлежит восполнению в следующем независимо от срока действия договора. В таком же порядке восполняется недопоставка комплектующих изделий, сырья и материалов, необходимых для поставки товаров на экспорт. По соглашению сторон может быть установлен иной порядок восполнения недопоставленной продукции.
Размеры недопоставленной продукции за отчетный месяц, квартал или иной период с начала года определяются нарастающим итогом по состоянию на последнее число соответствующего отчетного периода (с учетом недопоставки в предыдущем периоде и восполнения недопоставленной продукции в последующих) по количеству, срокам и ассортименту по каждому заключенному договору.
Не учитывается в отчетном периоде недопоставка, если потребитель (покупатель) отказался от восполнения недопоставленной в предыдущем периоде продукции.
Досрочная поставка продукции может производиться с согласия покупателя. Продукция, поставленная досрочно и принятая покупателем, засчитывается в выполнение поставки в последующем периоде, предусмотренном договором.
Засчитывается в выполнение договора отчетного года продукция, досрочно отгруженная в предыдущем году.
Поставленная продукция одного наименования, входящего в данную номенклатуру (ассортимент), не засчитывается в покрытие недопоставки продукции другого наименования кроме случаев, когда поставка продукции произведена с предварительного письменного согласия покупателя или когда покупатель принял продукцию для использования. В указанных случаях недопоставленная продукция восполнению не подлежит.
Объединения и предприятия промышленности, которые состоят в договорных отношениях со снабженческо-сбытовыми, оптовыми, торговыми и другими организациями-покупателями, не являющимися получателями продукции, и поставляют продукцию получателям по отгрузочным разнарядкам, выдаваемым объединениями, предприятиями и организациями, покупателями, определяют размер недопоставки исходя из количества, сроков и ассортимента продукции, предусмотренных к поставке каждому получателю в отдельности в соответствии с выданной разнарядкой, а не в целом по договору, заключенному с покупателем. Продукция, поставленная одному получателю сверх количества, предусмотренного на данный период в договоре или выданная во исполнение договора по отгрузочной разнарядке, а также продукция, поставленная не тому получателю, который указан в отгрузочной разнарядке, не засчитывается в покрытие недопоставки продукции другим получателям, если иное не предусмотрено договором.
Если договором предусмотрена поставка по количеству и стоимости (сумме), то при отгрузке товаров в натуральном выражении в точном соответствии с условиями договора по количеству, качеству, комплектности и срокам поставки договорные обязательства считаются выполненными независимо от того, что общая сумма стоимости отгруженных товаров может быть ниже договорной из-за снижения или повышения средней цены за единицу.
Датой (днем) исполнения обязательств по поставкам продукции считается:
– день сдачи продукции органу транспорта или связи, определяемый датой на транспортном документе или документе органа связи – при отгрузке продукции иногороднему получателю;
– дата приемо-сдаточного акта или расписки в получении продукции – при сдаче продукции на склад получателя или изготовителя.
По соглашению сторон в договоре может быть предусмотрен иной момент исполнения обязательств.
Не учитывается в отчетном периоде недопоставка продукции в случае, если:
– в соответствии с договором отпуск (доставка) продукции покупателю (потребителю) производится по его требованию, а такое требование не было заявлено;
– потребитель (покупатель) отказался от получения отгруженной (доставленной) продукции или не выбрал ее со склада поставщика (изготовителя) в установленный срок, если договором предусмотрена выборка продукции покупателем и у поставщика была продукция, соответствующая установленным требованиям;
– договором предусмотрена доставка поставщиком продукции на склад потребителя (покупателя). При отсутствии соответствующего уведомления потребителя (покупателя) доказательством его отказа от получения доставленной согласно условиям договора продукции может служить отметка в товарно-транспортной накладной или составленный поставщиком акт;
– договором предусмотрена выборка продукции потребителем (покупателем). Недопоставка продукции не учитывается, если потребитель (покупатель) уведомил поставщика об отказе от выборки или в обусловленный договором срок не явился за получением продукции. Исключением из этого правила являются случаи, когда невыборка продукции имела место по причинам, зависящим от поставщика (например, несвоевременное извещение о готовности продукции к сдаче, если в договоре предусмотрена отправка такого извещения).
Продукция независимо от того, в каком году – текущем или предыдущем – была отгружена (отпущена) по заключенному договору, признанная впоследствии не соответствующей ГОСТам (техническим условиям), условиям договора, учитывается как недопоставленная до ее замены (если потребитель не отказался от замены) или устранения недостатков, начиная с отчета за тот период, когда факт несоответствия ГОСТу (техническим условиям) признан поставщиком, органами арбитража или когда получено предписание органов Белстандарта.
При выявлении покупателем (получателем) в поступившей партии продукции факта недостачи по сравнению с ее объемами, указанными в отгрузочных документах поставщика, недостающая продукция учитывается как недопоставленная до восполнения ее поставщиком, начиная с отчета за тот период, когда факт недостачи подтвержден в установленном порядке решением суда или арбитража, актом соответствующего контролирующего органа либо признан грузоотправителем.
Продукция отгружается получателю в соответствии с минимальными нормами отгрузки. Порядок поставки продукции и товаров ниже минимальных норм отгрузки устанавливается в договоре. В случае, если в договоре не оговаривается поставка продукции ниже минимальных норм отгрузки, недогруженная продукция учитывается как недопоставленная.
Пример. На предприятии не выполняются обязательства по поставкам как в течение отдельных кварталов, так и за год. Необходимо изучить причины недовыполнения. В первую очередь изучается показатель выпуска продукции под заключенные договора в разрезе каждого потребителя.
На край стола поставили жестяную банку, плотно закрытую крышкой, так, что 2/3 банки свисало со стола. Через некоторое время банка упала. Что было в банке?
Статью подготовил ведущий корпоративный юрист Шаталов Станислав Карлович. 
