Термин «реализация» имеет латинское происхождение (от realis — вещественный) и в буквальном смысле означает овеществление чего либо. Поэтому применительно к реализации права в теории права, имеется в виду его «овеществление», т. е. иными словами — воплощение права в жизнь.
Право реализуется посредством социальной деятельности людей, в их поступках и поведении, причем в поступках и поведении в рамках требований действующих правовых норм. Поэтому когда речь идет о реализации права, то под воплощением права в жизнь следует понимать воплощение в жизнь субъектами права государственной воли, выраженной в правовой норме.
В этой связи реализацию права можно определить как воплощение в жизнь его предписаний посредством социальных действий (поведения) субъектов права в рамках требований правовых норм, т. е. как форму практической деятельности по осуществлению субъективных прав и исполнению юридических обязанностей в конкретном поведении людей. Реализация права — это конечный результат правового регулирования.
Реализация права имеет несколько внешних проявлений, именуемых формами реализации права. Таковых форм четыре: соблюдение, исполнение, использование и применение права. Выделение этих форм в качестве самостоятельных видов право-реализации обусловлено подразделением правовых норм по характеру предписываемых правил поведения на запрещающие, обязывающие и управомачивающие.
Соблюдение права характеризуется добровольным подчинением субъекта права требованиям правовых норм. Как правило, это пассивная форма реализации права, которая может осуществляться без вступления субъекта в конкретные правоотношения. Например, переходя улицу на зеленый свет светофора, мы соблюдаем правила дорожного движения; исправно платя налоги и вовремя подавая декларацию о доходах в отделение Министерства по налогам и сборам РФ, мы соблюдаем нормы права, установленные налоговым законодательством РФ. Воздерживаясь от совершения деяний, запрещенных Уголовным кодексом РФ под угрозой наказания, мы также соблюдаем право. Примеров таких можно привести множество. Характерная особенность — отсутствие реальных правоотношений. Мы соблюдаем вышеперечисленные правила зачастую на подсознательном уровне, как бы по привычке, потому что так поступают все, так положено, так нас учили с детства: в школе, дома, в вузе и пр.
Соблюдение как форму реализации права принято еще характеризовать как воздержание от действий, запрещенных правом. Право осуществляется в повседневной жизни людей, когда они не совершают поступков, относительно которых в праве имеется соответствующий запрет на их совершение (возвращаясь к вышеперечисленным примерам — запрет на нарушение правил дорожного движения; запрет на уклонение от уплаты налогов; запрет на убийство, кражу и совершение иных преступных деяний, перечисленных в Уголовном кодексе РФ), т. е. когда субъекты права воздерживаются от неправомерного поведения, сообразуя тем самым свое поведение с требованиями правовых норм.
Таким образом, совершенно очевидно, что посредством соблюдения реализуются в жизнь предписания норм права обязывающего характера. Так, например, норма права, содержащаяся в ст. 66 Семейного кодекса РФ, является нормой запрещающего характера и содержит запрет любой формы препятствования со стороны родителя, с которым проживает ребенок, на общение его с другим родителем, если такое общение не причиняет вред психическому или физическому здоровью ребенка, а также его нравственному развитию. А соблюдение этой нормы (этого запрета) состоит в отказе отца или матери ребенка от совершения любых действий, препятствующих его общению со своим вторым родителем (удержание ребенка дома, воспрепятствование общению с родителем по телефону, запрет на переписку и т. п.).
Исполнение права — это действия субъектов права, направленные на выполнение требований, установленных нормами права, т. е. точное следование субъектов тем юридическим предписаниям, которые содержатся в нормах. В отличие от соблюдения, исполнение права характеризуется активной формой реализации прав и исполнения юридических обязанностей. В качестве примеров можно привести обязанность поставщика в установленный срок поставить заказчику продукцию; обязанность свидетеля явиться в суд и давать там правдивые показания; обязанность родителей заботиться о здоровье, а также психическом, физическом, духовном и нравственном развитии своих детей и т. п.
Исполнение — это форма реализации норм права обязывающего характера, отказ от исполнения которых или их ненадлежащее исполнение влечет за собой принудительную силу государства. Так, например, неявка свидетеля по повестке в суд либо уклонение его от дачи показаний влечет для него принудительную явку туда (привод) либо предусмотренную законом ответственность.
Использование права — это добровольное совершение субъектами права действий, связанных с осуществлением своих субъективных прав. Здесь субъект сам, по своему усмотрению принимает решение о том, воспользоваться ли предоставленным ему субъективным правом (например, правом обжаловать действия или решения должностных лиц, правом приватизировать квартиру, правом участвовать в муниципальных выборах, правом продолжить свое образование после окончания средней школы и др.) или нет. Подобно исполнению использование права осуществляется активным способом, но с той лишь разницей, что при использовании реализуются субъективные права участников правоотношений.
Задавайте вопросы нашему консультанту, он ждет вас внизу экрана и всегда онлайн специально для Вас. Не стесняемся, мы работаем совершенно бесплатно!!!
Также оказываем консультации по телефону: 8 (800) 600-76-83, звонок по России бесплатный!
Особенность использования как формы реализации права состоит в том, что участники общественных отношений могут совершать действия, которые дозволены нормами права, т. е. иными словами — посредством использования права реализуются нормы права управомачивающего (дозволительного) характера. Причем сам факт принадлежности права определенному лицу отнюдь не свидетельствует о намерении его обладателя им воспользоваться строго определенным образом. Поэтому, по мнению некоторых ученых, использование вряд ли можно отнести к числу терминов, имеющих юридическое значение. Его фактически можно трактовать лишь как элемент дополнительной характеристики исполнения правовых норм дозволительного (управомачивающего) характера.
В то же время использование права представляет собой довольно емкое понятие, в состав которого могут входить несколько элементов (средств) его реализации. Субъективное право лица может быть реализовано как путем совершения им фактических действий (например, путем принятия ребенка на воспитание) либо юридических действий (например, усыновление ребенка), так и форме притязания на защиту своих прав (обращение в суд с иском о взыскании алиментов на ребенка) или через обращение с требованием (с требованием, например, не препятствовать воспитанию ребенка).
Специфика предписаний как общих правил право-реализации состоит в двустороннем представительно-обязывающем характере: права и обязанности одних субъектов право-реализации всегда корреспондируют обязанности и права других. Иными словами, если некий субъект, например, административных правоотношений наделен правом на обжалование чьих-либо действий или бездействия (правом на подачу жалобы), то обязательно должен быть другой субъект, наделенный обязанностью принять эту жалобу в случае подачи таковой.
Говоря об использовании, т. е. об употреблении, права по своему усмотрению, нельзя не сказать о понятии «злоупотребление правом» — ситуации, когда субъект использует свое право таким образом, что при этом нарушаются права других участников правоотношений, чего делать недопустимо. Использовать свои права можно лишь в той мере и степени, в какой это не ущемляет законных прав и интересов других. Так, например, используя свое право заниматься любым видом деятельности, не запрещенной законом, любой из нас может построить на окраине города мини-завод по переработке мусора и других бытовых отходов, но при этом должен обустроить его таким образом, чтобы эта деятельность нисколько не нарушала право других людей на благоприятную окружающую природную среду; используя свое право на предвыборную агитацию в качестве кандидата в депутаты городской думы нельзя им злоупотреблять — порочить честь и достоинство других кандидатов и т. п.
Особой формой реализации права является применение права. Ее особенность состоит в том, что в отличие от соблюдения, исполнения и использования права, именуемыми еще как непосредственные формы право-реализации (поскольку посредством этих форм предписания правовых норм реализуются самими участниками общественных отношений прямо и непосредственно), применение права используется тогда, когда в процесс его реализации требуется вмешательство специальных компетентных органов государства или их должностных лиц в силу того, что без такового вмешательства обеспечить полноту реализации закрепленных в нормах права положений не представляется возможным.
Применение права как особая форма реализации права
Применение права — это властная деятельность компетентных государственных органов или уполномоченных на то должностных лиц по реализации предписаний правовых норм путем конкретизации общих правовых предписаний для индивидуально-конкретного случая.
Применение права практически осуществляется в виде издания в соответствии с правовой нормой индивидуальных юридических актов и используется в следующих случаях:
1) когда имеется спор о наличии или мере субъективных прав и юридических обязанностей, в том числе и обязанностей, понести ответственность за противоправное поведение (когда, например, имеется спор о наличии прав отцовства и необходимо его разрешить, или когда необходимо разрешить дело об административном правонарушении и определить, обязан кто-либо понести ответственность за его совершение и в какой мере);
2) когда необходимо определить момент действия или факт прекращения чьих-либо прав и обязанностей (например, признать по суду человека без вести отсутствующим и тем самым прекратить его право владения недвижимым имуществом);
3) когда необходимо определить предусмотренный законом контроль за правильностью приобретения прав и возложения обязанностей (например, выдача официального разрешения (лицензии) на право торговли, осуществление регистрации прав на недвижимое имущество, судебное удовлетворение правомерного иска и т, п.).
Для характеристики применения права как формы его реализации принято выделять следующие основные признаки (характерные черты).
Деятельность по применению норм права (правоприменительная деятельность) — это прерогатива только специально на это уполномоченных государственных органов и должностных лиц либо уполномоченных государством органов местного самоуправления. К первым относятся, например, полиция, прокуратура, суд, территориальные органы какого-либо министерства или ведомства и др., ко вторым — административная комиссия, комиссия по делам несовершеннолетних при администрации какого-либо города и иные наделенные специальными полномочиями органы (должностные лица). Отдельные же граждане, не являющиеся должностными лицами и в силу этого специальными полномочиями не обладающие, субъектами правоприменения быть не могут.
Правоприменительная деятельность носит государственно-властный характер, она всегда осуществляется от имени государства и в строгом соответствии с законом: закон четко регламентирует процедуру правоприменительной деятельности, устанавливает требования, предъявляемые к итоговым актам (актам применения права), определяет круг субъектов правоприменительной деятельности и прочие существенные обстоятельства.
Результатом правоприменительной деятельности всегда является издание индивидуального правового акта (предписания): постановления по делу об административном правонарушении, решения суда по спору о гражданском праве, выдача свидетельства о заключении брака, ордера на квартиру и др.
Все иные формы реализации права таковых отличительных признаков не имеют. Соблюдение, исполнение и использование права являются проявлением фактической, т. е. непосредственной, деятельности субъектов права. Поэтому эти формы еще именуют непосредственными формами реализации норм права. Применение же таковым не является и по сути своей призвано лишь обеспечить, организовать реализацию правовых норм путем принятия правовых актов — актов применения права. Из этого вытекает основная функция применения права — функция право обеспечения, обеспечения реализации права. Так, например, издание ректором вуза приказа о зачислении студента служит обеспечением реализации в форме использования последним своего права на образование; решение суда о взыскании алиментов обеспечивает принудительное исполнение гражданином своей обязанности заботиться о детях и о нетрудоспособных родителях и т. п.
Стадии и акты применения права
Основными требованиями правильности применения норм права являются законность, обоснованность и целесообразность.
Законность применения права означает, что органы и должностные лица, осуществляющие применение той или иной правовой нормы, могут применять ее только в пределах предоставленных им полномочий и в точном соответствии с требованиями нормы. Законность означает также строгое соблюдение процессуального порядка применения правовой нормы и обязанность уполномоченных на это органов и должностных лиц применять ее не по своему усмотрению, а во всех необходимых для этого случаях.
Обоснованность применения права означает возможность применения той или иной правовой нормы только в результате анализа достоверной информации о событии, вызвавшем необходимость ее применения, только после всесторонней проверки всех обстоятельств конкретного дела — обстоятельств, которые имеются в виду в гипотезе нормы права или предполагаются ее санкцией.
Целесообразность применения права означает, что в результате применения той или иной правовой нормы представляется возможным в данной конкретной ситуации оптимальным образом достичь цели, ради которой применяется эта норма.
На практике, к сожалению, целесообразность как принцип правоприменения трактуется несколько иначе, а иногда даже подменяет собой законность. Так, в частности, в действующем Таможенном кодексе РФ есть глава 63, предусматривающая ответственность за целый ряд административных правонарушений, посягающих на нормальную деятельность таможенных органов (неповиновение законному распоряжению должностного лица таможенных органов, оскорбление такого лица либо угроза совершения в отношении него насильственных действий, воспрепятствование проведению ревизии, проверки и пр.). Но практика такова, что эта глава попросту «не работает». И вовсе не потому, что таможенников не оскорбляют при исполнении служебных обязанностей, а потому, что, по мнению некоторых таможенных начальников, якобы, нецелесообразно составлять протокол, проводить административное расследование, задействовать при этом целый арсенал сил и средств, чтобы в конечном итоге наложить на правонарушителя штраф в размере одного минимального месячного размера оплаты труда. Целесообразнее представляется потратить эти силы и средства на борьбу с нарушениями таможенных правил, санкции, за совершение которых колеблются в размере от 100 до 300 % стоимости товаров, являющихся непосредственными объектами правонарушений, с их конфискацией или без таковой (где в итоге сумма штрафа будет в десятки, а то и сотни раз больше). Но есть этому и логическое объяснение: бюджет России более чем на 40 % состоит из доходов таможни, в том числе и от результатов ее правоохранительной деятельности. Но в итоге то что? Правонарушения повсеместно совершаются, а применять нормы права вроде как нецелесообразно, и есть тому вроде как логическое объяснение. А такового быть не должно. Эффективность применения права состоит не в его жестокости, а в его неотвратимости.
Правоприменительная деятельность носит весьма сложный характер и представляет собой целую цепь последовательных действий субъекта правоприменения, именуемых стадиями применения права. Таких стадий принято выделять три: установление фактических обстоятельств дела, выбор и анализ нормы права, подлежащей применению к исследуемым обстоятельствам, и принятие решения по делу, хотя некоторые авторы выделяют пять, а то и шесть относительно самостоятельных стадий правоприменения. Суть не в том, сколько стадий мы с вами выделяем, а в том, чтобы посредством такого выделения был проанализирован весь процесс правоприменения от определения круга фактов, необходимых для разрешения дела по существу и доведения содержания принятого по делу решения до всех заинтересованных в этом лиц и организаций.
Итак — стадия установления фактических обстоятельств дела. К ней относится установление круга фактов, которые входят или могут войти в сферу применения права, т. е. устанавливается: что же в действительности произошло, что требует вмешательства правоприменителя?
Исследование фактических обстоятельств дела должно проводиться строго в рамках установленного для этого порядка, в предусмотренных процессуальных (процедурных) формах и с помощью надлежащим образом добытых и оформленных юридико-доказательственных средств (таких как показания свидетелей, вещественные доказательства, заключения экспертов, документы и пр.). Все факты, имеющие доказательственное значение, должны быть оценены с точки зрения их относимости (т. Е. связи с исследуемым событием), допустимости (т. Е. законности их получения) и достоверности (т. Е. соответствия объективной действительности).
Изучение фактических обстоятельств дела позволяет со знанием дела принять решение относительно выбора нормы права, подлежащей применению в данном конкретном случае, ее анализ, уяснение ее смысла. На этой стадии правоприменительного процесса соответствующий орган или должностное лицо решают: на основании какой нормы права должно решаться рассматриваемое дело. Выбрать норму — это значит дать правовую оценку (т. Е. юридическую квалификацию) фактическим обстоятельствам дела.
Выбор конкретной правовой нормы, в соответствии с которой осуществляется юридическая квалификация, должен сопровождаться установлением подлинности (достоверности) самой этой нормы, анализа ее с точки зрения законности, действия во времени, в пространстве и по кругу лиц, т. е. необходимо определить:
- достоверен ли текст правовой нормы, которым пользуется право-применитель, нет ли в нем ошибок или опечаток; действует ли эта норма на момент времени, когда на ее основе нужно разрешить конкретное дело;
- не вносились ли в нее изменения после принятия нормативно-правового акта, в котором эта норма содержится;
- действует ли эта норма на той территории, где дело должно быть разрешено по существу;
- распространяется ли действие этой нормы на тех субъектов, которые стали участниками возникших правоотношений.
После этого осуществляется толкование выбранной правовой нормы, т. е. уяснение ее подлинного содержания и смысла с точки зрения воли законодателя, выраженной в правовой норме (подробно об этом поговорим в следующей главе книги).
И, наконец, третья стадия правоприменительного процесса — это стадия принятия решения по делу. Вынесение решения по делу уполномоченным на это лицом является, пожалуй, главной и наиболее важной стадией правоприменения и представляет собой процесс выведения право-применителем (судом, руководителем предприятия, автоинспектором, сотрудником таможни и пр.) определенного заключения на основе фактических обстоятельств конкретного дела и юридических норм, под действие которых эти обстоятельства подпадают.
Решение по делу представляет собой юридический документ, именуемый актом применения права и содержащий определенные права и обязанности конкретных субъектов рассмотренного отношения. Оно носит официальный характер, обязательно для тех, в отношении кого оно вынесено, и обеспечивается мерами государственного принуждения.
Акт применения права — это официальный правовой документ, издаваемый уполномоченным государственным органом или должностным лицом в точном соответствии с законом и на основании надлежащим образом и в полном объеме исследованных им обстоятельств каждого конкретного дела в их совокупности, который определяет права, обязанности или юридическую ответственность лиц, в отношении которых он вынесен.
Акты применения права должны издаваться в строго определенной для них законом форме и иметь точное наименование (приказ, распоряжение, приговор, постановление по делу об административном правонарушении, протест, определение и т. п.).
Независимо от органов, их принимающих, и их наименования, все акты применения права должны в обязательном порядке содержать следующие основные элементы:
1) вводную часть, где указывается наименование акта, орган (должностное лицо), его издавший, дата и место издания, адресат;
2) описательную часть, где отражаются все фактические обстоятельства рассмотренного дела и собранные по делу доказательства;
3) мотивировочную часть, где приводятся аргументы, обосновывающие принятое по делу решение;
4) резолютивную часть, где формулируется само принятое по делу решение.
Классификацию актов применения права принято проводить по их наименованию, по субъектам, их принимающим, по их регулятивно-правовому характеру и ряду других критериев. Делят их также на индивидуальные акты, которые касаются конкретных, заранее известных субъектов (например, приговор суда, акты записи гражданского состояния: рождение, смерть и пр.), и на акты, имеющие общее значение (например, решение о распределении материальных ресурсов на те или иные цели); на акты однократного действия (например, объявление благодарности или награждение орденом) и акты длящегося действия (например, решение о назначении пенсии); и на другие виды.
Процесс правоприменения завершается доведением вынесенного по делу решения (акта применения права) до всех заинтересованных в этом лиц. Реализуется это посредством опубликования решения, его рассылки и иным образом.
Пробелы в праве и способы их восполнения
Пробелом в праве является полное или частичное отсутствие норм, необходимость которых обусловлена развитием общественных отношений и потребностями практического решения дел, основными принципами, смыслом и содержанием действующего законодательства, а также иными проявлениями государственной воли, направленной на регулирование жизненных фактов в сфере правового действия. О пробелах можно говорить только применительно к позитивному праву. Естественное право, право в философском смысле по сути своей всегда «бес пробельно». Вряд ли можно вести речь о пробелах в праве и тогда, когда оно понимается как психическая производная, процесс отправления правосудия, фактически складывающийся правопорядок и т.д.
Пробелы в праве имеет объективную и субъективную стороны. Во-первых, законодатель может быть не готов к принятию того или иного закона. Представители законодательного органа могут не осознавать необходимости в принятии какого-либо нормативно-правового акта, не понимать его значимости. Законодательный орган часто «сотрясают» политические страсти, столкновение интересов различных социальных групп, политических сил. Общественные отношения находятся в постоянной динамике, отличаются новизной и степенью сложности, поэтому не понятно, как, с помощью каких правовых средств их надо регулировать. Эти, объективные по своей природе факторы, ведут к появлению так называемых «юридических вакуумов».
К субъективным факторам относятся отсутствие надлежащей законодательной техники, несовершенство законодательства (иногда законодатель просто не точен или «забывает» внести какой-либо из необходимых пунктов в текст закона).
Вместе с тем, пробелы в праве не исключают его реализации. «Какое право имеется в виду? Во-первых, то, которое пока остается за пределами законодательства, не вошло в него конкретными нормами, но охватывается смыслом позитивных установлений, политикой законодателя, жизненными потребностями справедливого разрешения юридических дел. Во-вторых, право, нашедшее свое воплощение в законодательстве, но только на уровне его принципов или норм, регулирующих аналогичные отношения. В обеих ситуациях реализация права предполагает весьма широкую свободу для поиска права, формирования правоотношений, а затем отстаивание их в качестве правовых в официальных инстанциях по защите права», — отмечает В.В. Лазарев.
Естественно, недопустим отказ субъекту права в правосудии под предлогом несовершенства законодательства. Соответственно, право-применитель должен найти выход из сложившейся, пробельной ситуации.
При наличии пробела в законе право-применителю предписывается законодателем разное поведение. В уголовном праве действует принцип «Нет преступления, нет наказания без закона». Естественным выходом в такой ситуации будет отказ в возбуждении производства по делу, вынесение оправдательного приговора. Гражданское законодательство допускает иную ситуацию, другой порядок. Право-применитель может попытаться решить спор, рассмотреть ситуацию, применив либо аналогию права, либо аналогию закона.
Аналогия права — это применение права исходя из общего смысла и общих начал права, из того, что называют «ratio legis». Ориентирами здесь могут быть, кроме общих положений национального права, общепризнанные принципы и нормы международного права. Некоторые авторы считают, что нормы конституций, применяемые напрямую, также представляют собой удачную форму аналогии права.
Аналогия права представляет собой менее точный (по сравнению с аналогией закона) прием решения юридического дела и предполагает соблюдение следующих условий:
1) наличие общей правовой урегулированное данного случая;
2) отсутствие адекватной юридической нормы;
3) отсутствие аналогичной нормы. Заметим, что применение аналогии права при наличии аналогичной нормы будет ошибкой правоприменителя.
Аналогия закона означает решение дела на основе закона, регулирующего отношения, сходные с рассматриваемыми. Это применение в пробельной ситуации сходной по своей сути нормы права.
Аналогия закона также предполагает соблюдение ряда условий:
1) наличие общей правовой урегулированное данного случая;
2) отсутствие адекватной юридической нормы;
3) существование аналогичной нормы, т. е. нормы, в гипотезе которой указаны обстоятельства, аналогичные (принцип продолженного сходства) тем, с которыми столкнулся право применитель. Их сходство как раз и позволяет использовать диспозицию аналогичной нормы.
Режим правовой законности также диктует ряд требований к использованию аналогий:
1) решение дела по аналогии допустимо только в случае отсутствия или неполноты правовых норм;
2) сходство анализируемых обстоятельств и обстоятельств, предусмотренных имеющейся нормой, должно быть существенным, ориентироваться на равнозначные в правовом отношении признаки;
3) решение по аналогии недопустимо, если она прямо запрещена законом или если закон связывает наступление юридических последствий с наличием конкретных норм;
4) выработанное в ходе использования аналогий право положение не должно противоречить ни одному из действующих предписаний закона;
5) решение по аналогии предполагает поиск нормы сначала в актах той же отрасли права, и только за неимением таковой возможно обращение к другой отрасли и законодательству в целом.
У одной смазливой девушки есть муж и любовник, оба богатые люди. Для неё они денег не жалеют и осыпают её дорогими подарками. А вот денег на карманные расходы не дают. Но вот у девушки после каждого презента появляются и деньги и подарки. Что для этого она делает?
В советские времена у телефонисток на коммутаторе висел лозунг, из которого следовало, что они все ратуют за свободные сексуальные отношения. Что это был за лозунг?
Статью подготовил ведущий корпоративный юрист Шаталов Станислав Карлович. 
