Договор поручения – это соглашение сторон, по которому одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя.
Договор поручения консенсуальный, двусторонне—обязывающий и безвозмездный.
Предмет договора поручения — юридические действия, которые должны быть определены, в договоре поручения. Договор поручения служит основанием возникновения у поверенного полномочия, в силу которого в результате совершения поверенным юридических действий, соответствующие этим действиям права и обязанности возникают, изменяются или прекращаются непосредственно у доверителя.
Стороны договора поручения — доверитель и поверенный. В качестве доверителя и поверенного могут выступать как физические, так и юридические лица.
Поверенный обязан:
— лично исполнять данное ему поручение;
— сообщать доверителю по его требованию все сведения о ходе исполнения поручения;
— передавать доверителю без промедления все полученное по сделкам, совершенным во исполнение поручения;
— по исполнении поручения или при прекращении договора поручения до его исполнения без промедления возвратить доверителю доверенность, срок действия которой не истек, и представить отчет с приложением оправдательных документов, если это требуется по условиям договора или характеру поручения.
Доверитель обязан, если иное не предусмотрено договором:
— возмещать поверенному понесенные издержки;
— обеспечивать поверенного средствами, необходимыми для исполнения поручения;
— без промедления принять от поверенного все исполненное им в соответствии с договором поручения;
— доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение, если договор поручения является возмездным.
Договор поручения может быть заключен с указанием срока, в течение которого поверенный вправе действовать от имени доверителя, или без такого указания.
Договор поручения, по общему правилу, является безвозмездным. Возмездность договора должна быть прямо установлена в законодательстве или договоре. Если договор поручения связан с осуществлением его сторонами или одной из них предпринимательской деятельности, то такой договор поручения предполагается возмездным, однако размер вознаграждения не относится к числу существенных условий договора. В случае возмездности договора, доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение, если это предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором поручения. В случаях, когда договор поручения связан с осуществлением обеими сторонами или одной из них предпринимательской деятельности, доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение, если договором не предусмотрено иное.
Условия действительности указаний доверителя — их правомерность, осуществимость и конкретность. Указания доверителя, не отвечающие этим критериям, не влекут юридических последствий.
Отступление от указаний доверителя без его согласия может быть обусловлено лишь интересами доверителя. Обязанность уведомления доверителя о допущенных отступлениях является для обычного поверенного императивной. Для поверенного, действующего в качестве коммерческого представителя, она установлена диспозитивно и может быть устранена договором.
Соглашение, направленное на ограничение прав доверителя или поверенного соответственно на отмену поручения или на отказ от поручения, является ничтожной сделкой.
Договор поручения прекращается вследствие:
— отмены поручения доверителем;
— отказа поверенного;
— смерти доверителя или поверенного, признания кого-либо из них недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим.
Доверитель вправе отменить поручение, а поверенный отказаться от него во всякое время. Соглашение об отказе от этого права ничтожно. Сторона, отказывающаяся от договора поручения, предусматривающего действия поверенного в качестве коммерческого представителя, должна уведомить другую сторону о прекращении договора не позднее чем за тридцать дней, если договором не предусмотрен более длительный срок. При реорганизации юридического лица, являющегося коммерческим представителем, доверитель вправе отменить поручение без такого предварительного уведомления.
Договор поручения является консенсуальным, т.е. считается заключенным с момента достижения соглашения между сторонами по всем его существенным условиям.
Договор поручения относится к числу двусторонних. Он предусматривает не только обязанности поверенного по совершению порученных действий, но и обязанности доверителя - выдать поверенному доверенность, обеспечить его всем необходимым для исполнения поручения, принять у него все исполненное, возместить понесенные издержки, а в некоторых случаях уплатить вознаграждение.
Правовые нормы, предусматривающие данные обязанности, сформулированы диспозитивно, а потому по условиям договора могут вообще не возлагаться на доверителя. Исключение составляет лишь обязанность выдать поверенному доверенность. При ее неисполнении поверенный лишается возможности выполнить свои обязанности, а потому поведение доверителя квалифицируется как просрочка кредитора. В этой связи, даже обладая данной обязанностью, доверитель остается кредитором и не становится должником по отношению к поверенному.
По своей правовой природе договор поручения имеет самое большое сходство с договором комиссии. Как в случае договора поручения, так и в случае договора комиссии исполнитель действует в интересах и за счет доверителя. Оба договора предназначены для того, чтобы регулировать отношения по предоставлению посреднических услуг. Отличие между ними в том, что договор поручения является договором о представительстве, когда поверенный действует от лица доверителя.
Задавайте вопросы нашему консультанту, он ждет вас внизу экрана и всегда онлайн специально для Вас. Не стесняемся, мы работаем совершенно бесплатно!!!
Также оказываем консультации по телефону: 8 (800) 600-76-83, звонок по России бесплатный!
Договор комиссии не порождает отношений прямого представительства. Поверенный не становится стороной в правоотношениях между доверителем и третьим лицом и, таким образом, не приобретает каких-либо прав и обязанностей (так же как и агент в агентском договоре), а комиссионер же становится стороной в соглашении с третьим лицом, приобретает договорные права и обязанности.
Длящийся характер агентского договора (агент обязуется совершать определенные действия, т.е. подразумеваются многократно повторяющиеся длящиеся действия агента) отличает его от договора поручения и договора комиссии. Ещё одно немаловажное отличие договора поручения и агентского договора это разница в предмете договора. Если в договоре поручения предметом могут быть только юридические действия, то предметом агентского договора могут быть не только действия, влекущие юридические последствия, но и иные действия, которые таких последствий не вызывают (фактические действия).
Граждане и юридические лица для осуществления своих гражданских прав и обязанностей иногда пользуются услугами посредников. Чтобы действовать через представителя, необходимо составить и подписать образец договора поручения. По условиям данной сделки одна сторона (поверенный) обязуется по заданию второй стороны (доверителя) выполнить определенные юридически значимые действия. Права и обязанности по сделкам, которые совершает поверенный, возникают у доверителя (статья 971 ГК РФ).
Задача документа – урегулировать отношения между поверенным и доверителем, закрепить условия их сотрудничества. Следует различать возмездный договор поручения, который помимо отношений представительства порождает так же обязательственные отношения (обязательство по оказанию посреднических услуг), и безвозмездный.
С момента подписания образца договора поручения доверитель принимает на себя в соответствующей части риск, связанный с исполнением данного им поручения. Права и обязанности у доверителя по отношению к третьему лицу возникают только после сделки, которую от его имени заключает поверенный.
Особенности сделки:
• Взаимность. Обе стороны имеют обязанности и права.
• Консенсуальность. Договор будет считаться заключенным сразу после достижения между поверенным и доверителем полного согласия по всем значимым условиям.
• Безвозмездность. Договор поручения является возмездным, только если стороны предварительно согласовали размер вознаграждения (это условие является существенным, если хотя бы одна из сторон занимается предпринимательской деятельностью).
Соглашение причисляется к фидуциарным, основанным на доверии между сторонами. Поверенный имеет полное право в любой момент отказаться от поручения, а доверитель – отменить поручение (п.2 ст. 977 ГК РФ).
Договор имеет личный характер: поверенный обязан самостоятельно выполнить действия. Сотрудничество между сторонами сделки может прекратиться в результате отказа поверенного, отмены доверителем своего поручения, смерти поверенного или доверителя, их признания ограниченно дееспособными или недееспособными (п.1 ст. 997 ГК РФ).
Доверитель обязан нести все расходы по гражданско-правовому договору поручения, то есть возмещать издержки, возникающие у поверенного, и снабжать его всеми средствами, которые нужны для выполнения задания.
Договор поручения и комиссии
Вступая с контрагентами в определенные отношения, имеющие признаки поручения или комиссии, субъекты хозяйствования часто сталкиваются с некоторыми трудностями в определении правовой природы указанных договоров, неверно определяют предмет необходимого договора, права и обязанности сторон, иные существенные условия договора.
В первую очередь это связано со схожестью предметов договора поручения и комиссии. Предметом и того и другого договора является совершение одной стороной по поручению другой стороны определенных действий. Но, для того, чтобы четко уяснить основное отличие договора поручения от договора комиссии, достаточно познакомиться с понятиями указанных договоров, указанными в соответствующих статьях Гражданского кодекса.
Согласно ст. 861 ГК по договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. Статьей же 880 ГК предусмотрено, что по договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. Таким образом, поверенный действует от имени доверителя, а комиссионер – от своего имени. В связи с этим права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя, а по сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и в любом случае становится обязанным комиссионер. Это означает, что в отличие от договора поручения, договор комиссии не порождает отношений представительства.
Если по договору комиссии комиссионер обязан совершить от имени комитента одну или несколько сделок, то по договору поручения поверенный обязан совершить юридические действия вообще, которые могут и не охватываться понятием только сделки.
Договор поручения может быть возмездным и безвозмездным, тогда как договор комиссии всегда является возмездным договором.
Исполнять данное ему поручение поверенный обязан в соответствии с конкретными указаниями доверителя. Отступление от указаний допускается только, если по обстоятельствам дела это необходимо в интересах доверителя и поверенный не мог предварительно запросить доверителя либо не получил в разумный срок ответа на свой запрос. Право действовать без предварительного запроса может быть предоставлено исключительно поверенному, действующему в качестве коммерческого представителя. В договоре же комиссии же стороны могут и не предусматривать конкретные указания о том, как надлежит исполнить его поручение. В этом случае поручение исполняется комиссионером в соответствии с обычно предъявляемыми требованиями. Законом предусмотрена также возможность разделения между комитентом и комиссионером выгоды, возникшей в результате исполнения поручения на более выгодных условиях, чем были указаны комитентом.
Поверенный обязан исполнять данное ему поручение лично, за исключением случаев, когда законодательством допускается передоверие. Если же это не запрещено договором комиссии, то комиссионер вправе в целях исполнения договора заключить договор субкомиссии с другим лицом. Комиссионер несет ответственность за действия субкомиссионера, а также за неисполнение третьим лицом сделки, заключенной с ним комиссионером за счет комитента, если комиссионер не проявил должной осмотрительности в выборе этого лица или принял на себя делькредере, то есть ручательство за исполнение сделки.
Ещё одной особенностью договора поручения является обязанность доверителя выдать поверенному доверенность на совершение юридических действий. Договор же комиссии, как уже было сказано, отношений представительства не порождает, поскольку комиссионер действует от своего имени.
Существуют также некоторые различия в правовых последствиях прекращении договоров поручения и комиссии. Одним из таких различий является право комиссионера требовать возмещения убытков, вызванных отменой поручения комитентом. Что касается договора поручения, то отмена поручения не является основанием для возмещения убытков, причиненных поверенному прекращением договора, если поверенный не является коммерческим представителем. Поверенный вправе во всякое время отказаться от поручения, а комиссионер – только в случае, если это право указано в договоре комиссии или когда договор комиссии заключен без указания срока его действия. Обязанность возмещения убытков, вызванных отказом от поручения возникает у поверенного, если отказ совершен в условиях, когда доверитель лишен возможности иначе обеспечить свои интересы, а также, если поверенный является коммерческим представителем. Возмещение комитенту убытков, вызванных отказом от исполнения поручения, комиссионером, отказавшимся от поручения на законных основаниях, Гражданским кодексом не предусмотрено.
Стороны договора поручения
Сторонами договора поручения могут быть любые субъекты права – физические лица, индивидуальные предприниматели, юридические лица. Права и обязанности участников сделки подробно описаны в главе 49 ГК РФ.
Доверитель – сторона договора поручения, доверяющая выполнение определенных юридически значимых действий другому лицу. Поскольку сделки заключаются от лица доверителя, права и обязанности возникают именно у него.
Поверенный – сторона договора поручения, которая обязуется совершить от имени и за счет другой стороны определенные юридические действия. В большинстве случаев для исполнения обязанностей поверенному требуется доверенность от доверителя, содержащая полный перечень полномочий.
Обратите внимание: для некоторых видов представительства необходимо иметь лицензию (платежные поверенные, биржевые брокеры и др.). Доверитель и поверенный должны быть дееспособными и правоспособными (гл. 49 ГК РФ).
Поверенный обязан:
• исполнить данное ему задание лично;
• сообщать доверителю сведения о заключаемых сделках;
• передать доверителю все полученное по сделкам.
Доверитель обязан:
• выдать поверенному доверенность;
• принять работу и выплатить вознаграждение, если договор является возмездным;
• возместить издержки, связанные с исполнением задания.
За неисполнение перечисленных обязательств для сторон договора поручения можно назначить ответственность в виде штрафа или пени.
Соглашение между физическими лицами, стоимость которого превышает 10 тысяч рублей, заключается в простой письменной форме.
Если речь идет о коммерческом представительстве, то в качестве стороны договора поручения (поверенного) может выступать только гражданин, являющийся предпринимателем, или коммерческая организация.
Сторонами договора поручения являются – доверитель и поверенный.
В качестве субъектов договора поручения, как на стороне доверителя, так и на стороне поверенного могут выступать любые лица, обладающие гражданской правоспособностью и дееспособностью. Между тем, необходимо учитывать, что для некоторых видов представительства по договору поручения необходимо иметь лицензию (платежные поверенные, биржевые брокеры и др.).
Поскольку являющиеся стороной в договоре поручения физические лица должны быть способными совершать юридические акты, и доверитель, и поверенный должны быть дееспособными. Что касается юридических лиц, то они обладают правоспособностью в силу признания за ними прав юридического лица (ст.49 ГК РФ).
В качестве коммерческих представителей по договору поручения (коммерческое представительство) могут выступать только юридические лица (коммерческие организации) или индивидуальные предприниматели. Как следует из п.1 ст.184 ГК РФ коммерческим представителем является лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности. Таким образом, коммерческим представителем не может быть, к примеру, работник представляемой организации.
В связи с вышесказанным, не согласимся с отдельными исследователями, считающими, что коммерческим представителем «может быть лицом как физическим, так и юридическим, причем не ограничена организационно-правовая форма такого юридического лица».
Поскольку коммерческое представительство само по себе представляет предпринимательскую деятельность, коммерческими представителями могут быть только коммерческие организации (ст.50 ГК РФ) и граждане - индивидуальные предприниматели (ст.23 ГК РФ). Представляемыми могут быть любые лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность.
Итак, коммерческие представители – являются специальными субъектами. Как правило это компании и предприниматели-специалисты определенной области, в которой они обладают более квалифицированными знаниями, специальной информацией, деловыми связями и т.д. Кроме того, как мы уже подчеркнули, заключение сделок отдельных категорий или в отношении определенного имущества возможно только лицами, обладающими особым статусом либо имеющими лицензию на осуществление подобных действий. Так, например, можно выделить Положение о лицензировании биржевых посредников и биржевых брокеров, совершающих товарные фьючерсные и опционные сделки в биржевой торговле, утв. постановлением Правительства РФ N 981, которое закрепляет, что «деятельность по совершению товарных фьючерсных и опционных сделок в биржевой торговле осуществляется юридическими лицами независимо от их организационно-правовой формы, а также индивидуальными предпринимателями только на основании лицензии».
Согласимся с О.Н. Садиковым, отмечающим, что к коммерческим представителям могут быть отнесены брокерские фирмы и независимые брокеры, имеющие статус участников биржевой торговли и обладающие правом совершать сделки на товарных биржах, в том числе в чужих интересах (ст.10 Закона «О товарных биржах и биржевой торговле». Коммерческим представительством признается также и брокерская деятельность профессиональных участников рынка ценных бумаг.
Суть договора поручения
Договор поручения имеет широкую сферу применения в гражданском обороте. Необходимость в нем возникает в случаях, когда субъекты гражданских правоотношений в силу различных жизненных обстоятельств (болезни, отсутствия специальных познаний в отдельных вопросах, длительного отсутствия в месте проживания и др.) не могут сами совершить сделки и иные юридические действия, влекущие для них возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей и обращаются к помощи других лиц, которые совершают для них эти действия. Таким образом, сущность договора поручения заключается именно в том, что в соответствии с ним одно лицо получает возможность выступать в качестве стороны сделки через другое, специально уполномоченное им на это лицо.
В ГК РФ договору поручения посвящена гл. 49 (ст. 971—979). По договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя (п. 1 ст. 971 ГК РФ).
Договор поручения является консенсуальным, так как считается заключенным в момент достижения соглашения между сторонами. Он может быть как возмездным, так и безвозмездным. По смыслу п. 1 ст. 972 ГК РФ договор поручения считается безвозмездным, если законом, иными правовыми актами или договором поручения прямо не предусмотрена уплата поверенному вознаграждения. И наоборот, когда договор поручения связан с осуществлением обеими сторонами или одной из них предпринимательской деятельности, он является возмездным, если договором не предусмотрено иное. Отсутствие в договоре условия о вознаграждении не делает его безвозмездным, если в законе или ином правовом акте предусмотрена выплата поверенному вознаграждения. Под вознаграждением понимается оплата деятельности поверенного, его услуг, поэтому не является вознаграждением возмещение поверенному необходимых затрат, понесенных им в интересах доверителя, поскольку в соответствии со ст. 971 ГК РФ поверенный действует за счет доверителя. Возмещение поверенному необходимых затрат обязательно как в возмездном, так и в безвозмездном договоре.
Этот договор является двусторонне-обязывающим, так как каждая из сторон приобретает права и одновременно несет обязанности по отношению к другой стороне. Так, поверенный обязан выполнить поручение и имеет право на вознаграждение, а доверитель обязан уплатить вознаграждение и вправе требовать исполнения поручения.
Договор поручения является договором о представительстве, так как поверенный действует от имени доверителя, в качестве его представителя. Действия, совершенные поверенным, порождают права и обязанности непосредственно у доверителя, минуя поверенного. В ГК РФ содержатся специальные указания на то, что права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя (п. 1 ст. 971).
На договор поручения распространяются общие правила о представительстве, поэтому в силу п. 3, 4 ст. 182 ГК РФ не допускается совершение представителем сделок от имени представляемого (доверителя) в отношении себя лично и сделок, которые по своему характеру могут быть совершены только лично.
Особенностью договора поручения является его личный характер, взаимное доверие сторон. Утрата лично-доверительного характера их взаимоотношений может повлечь за собой расторжение договора любой из сторон без объяснения причин. В соответствии с п. 2 ст. 977 ГК РФ доверитель вправе отменить поручение, а поверенный отказаться от него во всякое время. Соглашение об отказе от этого права ничтожно.
Сторонами договора поручения — доверителем и поверенным могут быть юридические лица и дееспособные граждане. Если договор поручения заключается в целях коммерческого посредничества, в качестве поверенных могут выступать только граждане-предприниматели и коммерческие юридические лица.
Предметом договора поручения является совершение поверенным юридических действий, влекущих приобретение доверителем каких-либо прав и обязанностей или осуществление уже имеющихся. При этом юридические действия поверенного могут сопровождаться и совершением фактических действий, которые, однако, не имеют самостоятельного значения. Например, поверенному было поручено приобрести жилой дом. В целях совершения сделки (заключения договора купли-продажи жилого дома) поверенный дает объявление о желании приобрести жилой дом, наводит справки о покупателе, осматривает дом и т.д., т.е. совершает ряд фактических действий перед заключением порученной ему сделки.
Не могут быть предметом договора поручения такие юридические действия, совершение которых через представителя не допускается в силу их сугубо личного характера или прямого указания закона (составление завещания, заключение брака и др.).
В ГК РФ нет специальных норм, посвященных форме договора поручения. Поэтому в соответствии с общими правилами о форме сделок (ст. 158—165 ГК РФ) он может быть заключен как в устной, так и в письменной форме. Письменная форма договора поручения обязательна, если он заключается между юридическими лицами; между юридическими лицами и гражданами; между гражданами на сумму, превышающую не менее чем в 10 раз установленный законом минимальный размер оплаты труда. В последнем случае необходимо учитывать как вознаграждение поверенного, так и сумму сделки, которую он должен совершить для доверителя.
После заключения договора поручения доверитель обязан выдать поверенному доверенность на совершение предусмотренных договором действий. Доверенность выдается для подтверждения полномочий поверенного перед третьими лицами, с которыми поверенный вступает в правоотношения.
Срок договора зависит от характера поручения. В соответствии с п. 2 ст. 971 ГК РФ договор поручения может быть заключен с указанием срока, в течение которого поверенный вправе действовать от имени доверителя, или без такого указания. Срок, указанный в договоре поручения, определяет период совершения поверенным действий от имени доверителя, но не момент, с наступлением которого поверенный считается допустившим просрочку. Однако если характер порученных поверенному действий таков, что они должны быть совершены в точно установленный срок, несоблюдение его рассматривается как просрочка. При заключении договора поручения без указания срока поверенному также выдается доверенность, в которой закрепляются его полномочия (п. 1 ст. 975 ГК РФ). В соответствии со ст. 186 ГК РФ срок действия доверенности не может превышать трех лет. Если срок в доверенности не указан, она сохраняет силу в течение года со дня ее совершения (если речь не идет о нотариальной доверенности, предназначенной для совершения действий за границей).
Договор поручения имеет сходство с договором подряда, так как эти договоры заключаются с целью выполнения определенных действий в интересах другой стороны. Однако этим сходство между ними исчерпывается. Прежде всего эти договоры отличаются друг от друга по их предмету. Результат выполненной работы, который может выражаться в создании новой вещи либо в восстановлении, улучшении или ином изменении уже существующих вещей (ст. 703 ГК РФ), является предметом договора подряда, тогда как предметом договора поручения являются юридические действия поверенного (п. 1 ст. 971 ГК РФ). Вступая в отношения с третьими лицами, подрядчик действует от своего имени, а поверенный от имени доверителя и др.
Договор поручения имеет общие черты и с договором комиссии. Как в договоре поручения, так и в договоре комиссии поверенный и комиссионер совершают по поручению другой стороны юридические действия, но поверенный действует от имени доверителя и правоотношение возникает между доверителем и третьими лицами, а комиссионер выступает от собственного имени и правоотношение возникает между ним и третьими лицами. Кроме того, договор комиссии всегда является возмездным, а договор поручения может быть как возмездным, так и безвозмездным.
Договор поручения юридического лица
Договор поручения заключается в тех случаях, когда одно лицо не имеет возможности самостоятельно осуществить определенные юридические действия, а другое лицо может за счет первого лица и в его пользу совершить эти действия. Правильное заключение такого договора позволяет создать комфортные условия для выполнения соответствующего поручения и максимально защитить интересы обеих сторон.
Заключение данного вида договора регулируется главой 49 Гражданского кодекса Российской Федерации.
Договор поручения с физическим лицом, как правило, заключается тогда, когда доверитель лишен возможности самостоятельно осуществить определенные юридические действия:
1. Представительство от имени частноправового юридического лица. Юридическое лицо в силу своей природы не может участвовать в хозяйственных и гражданских отношениях самостоятельно. В таком случае существует потребность заключения договора поручения с физическим лицом, владеющим необходимыми навыками и знаниями для осуществления такого представительства.
2. Представительство по другим основаниям. Лица, которые постоянно путешествуют, пребывают в командировках или просто не имеют времени или достаточной компетенции, для осуществления юридических действий вправе заключить договор поручения.
3. Представительство недееспособного лица, несовершеннолетнего. Договор поручения в таких случаях заключать не нужно, однако от имени таких лиц действуют законные представители (родители, опекуны, попечители).
Договор поручения на оказание услуг может заключаться для осуществления различных видов услуг: отгрузка, погрузка, перевозка, покупка товаров и др. Поручение относительно оказания определенных услуг также регулируется главой 49 ГК РФ. Договор поручения является консенсуальным, поскольку соглашение становится действительным с момента достижения сторонами всех существенных условий.
Стороны в договоре поручения имеют взаимные права и обязанности, поскольку доверитель обязан оплатить услуги поверенного и принять выполненную работу, а поверенный должен совершить все действия, предусмотренные договором поручения.
Договор поручения заключается в письменной форме, несоблюдение этого требования приводит к признанию договора недействительным.
Лицо, желающее заключить договор поручения, должно ответственно подойти к выбору поверенного.
Во избежание негативных последствий доверителю нужно избегать следующих лиц:
1. Малознакомые люди. Так как по договору поручения доверитель передает все или часть своих дел, то поверенный должен быть надежным и близким человеком.
2. Лица, которые в прошлом совершали корыстные преступления (мошенничество, кража, уничтожение имущества).
3. Лица, которые не имеют достаточных знаний и компетенции. Если договор поручения заключается по поводу совершения определенных узкоспециализированных действий (экспортные и импортные операции, наследственные отношения), то поверенный должен обладать соответствующим образованием и практическими навыками в такой сфере правоотношений.
Договор поручения имеет ряд особенностей и нюансов:
1. В договоре поручения доверитель должен четко указать, какие действия нужно совершить поверенному (объем, характер, срок).
2. Договор поручения должен выполняться лицом, указанным в договоре (личный характер). Однако в случае невозможности указанным лицом совершить определенные действия, их может совершить третье лицо. За действия, совершенные третьим лицом, ответственность несет поверенный.
3. Так как договор поручения носит доверительный характер, то любая сторона может отказаться от договора. Односторонний отказ должен осуществляться заблаговременно.
4. Поверенный должен быть полностью дееспособным, поскольку несоблюдение этого требования может привести к признанию договора поручения недействительным.
5. По договору поручения доверитель обязан покрывать все расходы, которые возникают в процессе осуществления поручения.
6. Если стороны заключили договор поручения в устной форме, то доказательством таких правоотношений может быть доверенность, которая была выдана на имя поручителя.
7. По договору поручения поручитель обязан не только совершить определенные юридические действия, но и передать их результат доверителю (заключенный договор, дивиденды, плоды и др.).
8. В договоре поручения должен быть указан размер вознаграждения поручителя. Если стороны не указали данный пункт, то оплата осуществляется по обычным рыночным ценам на такой вид услуг.
9. В договоре поручения доверитель может указать конкретные действия, которые необходимо совершить поверенному, а может передать ему все свои дела (бизнес, управление объектом и др.).
Заключение договора поручения позволяет лицам осуществлять управление имуществом и делами без собственного участия, пользуясь услугами компетентных лиц. Стороны должны быть хорошо знакомы с законодательством и особенностями данного соглашения – во избежание негативных ситуаций и последствий.
Договор поручения между юридическими лицами
Договор поручения между юридическими лицами, образец которого можно найти на нашем сайте, представляет собой в общем виде поручение одой фирмы другой от ее лица совершить тот или иной объем конкретных действий.
По сути, одна организация поручает другой совершить что-либо от своего имени и в свою пользу. Причиной заключения договора поручения часто бывает невозможность присутствия в месте совершения сделки, а также недостаточность сведений вопросе, подлежащем решению.
Получается, что одно лицо выступает стороной сделки не самостоятельно, а через другое лицо.
Стороны поручения именуются доверителем и поверенным. Таким образом, поверенный заключает юридическую сделку, или совершает какие-либо иные действия, а обязательства по этому договору возникают у доверителя, так как именно он уполномочил поверенного совершить сделку.
Договор поручения между юридическими лицами имеет схожесть с договором-подряда. И тот и другой документ заключается на совершение каких-либо конкретных действий.
Что касается срока, то он может быть оговорен в договоре, а может и не оговариваться. Это возможно, если логическое завершение срока договора совпадает с завершением исполнения своих обязательств по данному соглашению.
Однако больше сходства здесь с договором комиссии. Когда агент действует от имени комиссионера, например, реализует его товар, а за это получает лишь определенное вознаграждение. При этом вся выручка, полученная от реализации, принадлежит комиссионеру, то есть собственнику товара. Агент при этом собственником не является.
Поручение является договором о представительстве, это признается и регулируется Гражданским кодексом. Права и обязанности при его заключении возникают сразу у обоих сторон. В таком договоре нужно разграничивать понятие затрат поверенного от понятия его вознаграждения.
Например, договор поручения может быть безвозмездным, когда в нем не оговорено вознаграждение, которое должен поручить поверенный. Однако, в связи с необходимостью совершить в пользу доверителя какие-либо действия у поверенного могут возникать затраты. Возмещение этих затрат согласно Гражданскому кодексу ложиться на доверителя.
При всех своих особенностях поручение не является доверенностью. То есть при заключении этого договора дополнительно должна быть выдана доверенность поверенному, которая подтвердит его полномочия и на основании которой он сможет исполнять свои полномочия.
Договор поручения между юридическими лицами заключается по стандартному образцу и регулируется нормами главы 49 ГК РФ. Суть соглашения в том, что одна сторона обязуется выполнить определенные юридические действия от имени и за счет второй стороны. Грамотно составленный договор поручения между юр лицами позволяет организовать коммерческое представительство на взаимовыгодных условиях, а также максимально защищает интересы обеих сторон. Важно: поверенный может исполнять обязанности только на основании доверенности, выданной доверителем.
Соглашение составляется в простой письменной форме. Его существенным условием является предмет. По закону договор поручения между юридическими лицами может быть безвозмездным.
Грамотно составленное соглашение содержит такие пункты:
• наименования сторон, их адреса и другие реквизиты;
• перечень юридических и иных действий, которые обязуется совершить поверенный;
• срок действия договоренности;
• срок исполнения обязательств;
• права, обязанности и ответственность сторон;
• порядок сдачи-приемки работ;
• стоимость и порядок расчетов (если договор не безвозмездный);
• способы урегулирования конфликтов.
Обратите внимание, договор поручения схож с договором комиссии. В первом случае поверенный действует от лица доверителя, а во втором – не становится стороной правоотношений между доверителем и третьим лицом.
Соглашение между предприятием и гражданином заключается в простой письменной форме и имеет аналогичную структуру. Документ состоит из реквизитов сторон, описания предмета, стоимости и других важных условий.
Условия договора поручения
Легальное понятие договора поручения дано законодателем в п.1 ст.971 ГК РФ: под договором поручения понимается соглашение, в силу которого одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия, права и обязанности, из которых возникают непосредственно у доверителя (ст. 971 ГК РФ).
Из легального определения договора поручения можно выделить следующие признаки:
Во-первых, договором поручения опосредствуется предоставление услуг по совершению юридических значимых действий. Важно заметить, что понятие юридических действий шире понятия сделок, ибо охватывает также, например, действия судебного представителя по гражданским и уголовным делам, действия патентного поверенного и тому подобные действия, не сводящиеся к совершению сделок. Фактические действия не названы в качестве предмета договора, однако, это не означает, что такие действие не могут иметь место при исполнении договора поручения. В таком случае они не составляют предмет договора поручения, а играют только вспомогательную роль.
Во-вторых, на основе таких юридических действий у доверителя возникают права и обязанности по сделке, совершенной поверенным. Таким образом, договор поручения есть договор о представительстве одного лица от имени другого. Современный договор поручения, как справедливо замечают в современной юридической литературе - «классическая форма представительства». Поэтому нормы, содержащиеся в гл.49, применяются в совокупности с правилами гл.10 ГК РФ. Как справедливо замечает В.В. Витрянский это позволяет сделать вывод о том, что носителем соответствующих прав и обязанностей из заключенной им от имени доверителя сделки поверенный не становится и в этом смысле ему нечего переуступать доверителю. То есть речь идет о прямом представительстве.
В-третьих, само наименование сторон доверитель и поверенный, содержание обязательства, говорят о том, что договор поручения относится к фидуциарным договорам, то есть, договорам, основанным на лично-доверительном характере отношений сторон. В советском гражданском праве признак «строго личного характера договора поручения» был ключевым при определении договора поручения. В современной юридической литературе высказана точка зрения, что нет основания признавать договор поручения фидуциарным в целом, лично-доверительный характер договор поручения может приобретать, как правило, только с участием граждан. На наш взгляд, признак лично-доверительного характера договора поручения характеризует все правоотношения поручения, вне зависимости от субъектного состава. В подтверждение сказанного сконструированы и нормы закона: в силу лично-доверительного характера договор поручения в отличие от иных договоров может быть односторонне прекращен (п.2 ст.977 ГК РФ). В силу личного характера договора он прекращается также смертью доверителя или поверенного, объявлением любого из них безвестно отсутствующим и утратой и т.д. Из личного характера договора поручения вытекает также общее правило о личном исполнении порученных действий.
В-четвертых, как следует из дефиниции договора поручения, поверенный обязуется совершать юридические действия за счет доверителя. Это означает, что доверитель обязан возмещать поверенному понесенные издержки и обеспечивать поверенного средствами, необходимыми для исполнения поручения. Договор поручения – является двухсторонне обязывающим. С момента визирования договора поручения, доверитель принимает на себя в соответствующей части риск, связанный с исполнением данного им поручения. Здесь же необходимо подчеркнуть, что основанием возникновения прав и обязанностей у доверителя по отношению к третьему лицу служит не договор поручения как таковой, а сделка, которую заключает поверенный от имени доверителя. Отсюда, в частности, следует, что неблагоприятные последствия фактических действий поверенного, в том числе связанные с причинением вреда третьему лицу (в виде принятого на себя обязательства доверителя), если иное не указано в договоре, лежат на поверенном.
В-пятых, необходимо разграничивать в договоре поручения внутреннюю сторону отношений, где сторонами выступают доверитель и поверенный, и внешнюю сторону, в которой поверенный соприкасается с третьим лицом. Впервые такое разграничение предложено А. Гордоном, автор считал договор поручения опосредует внутренние отношения, тогда как доверенность – внешние. Отсюда можно сделать вывод, что, по общему правилу, договор поручения сам по себе он не может иметь никакого значения для отношений, которые складываются между доверителем и третьим лицом. Регулятором таких отношений выступают полномочия, сформулированные в доверенности (реже – в рамках самого договора поручения). Доверенность с точки зрения внешней стороны представительства служит источником правдивой информации о полномочии. При этом при расхождении (конкуренции) норм договора поручения и доверенности безусловный приоритет должен отдаваться договору, как базису возникающих правоотношений.
Обратимся к характеристике договора поручения.
Договор поручения в соответствии со ст. 971 ГК РФ относится к числу консенсуальных - права и обязанности сторон по договору возникают с момента достижения между ними соглашения по всем существенным условиям договора.
Согласимся с исследователями считающими, что договор поручения по общему правилу является безвозмездным. Между тем, необходимо учитывать ситуации, когда действует обратная презумпция и договор поручения по общему правилу считается возмездным – в тех случаях, когда договор связан с осуществлением обеими сторонами или одной из них предпринимательской деятельности. Такой договор, напротив, предполагается возмездным, и доверитель по нему обязан уплатить поверенному вознаграждение, кроме случая, когда самим договором предусмотрено иное (абз.2 п.1 ст.972 ГК РФ).
Таким образом, следует различать возмездный договор поручения и договор безвозмездного поручения. Первый порождает отношения представительства и обязательство по оказанию посреднических услуг. Безвозмездный же договор поручения порождает исключительно отношения представительства.
Существенным условием договора является содержание поручения доверителя поверенному, т.е. детальный, исчерпывающий перечень тех юридических действий, которые поверенный должен совершить от имени доверителя. При этом указания доверителя должны соответствовать требованиям ст.973 ГК РФ, то есть быть правомерными, осуществимыми и конкретными. В противном случае договор не может считаться заключенным либо он должен быть признан недействительным. Приведем показательный пример из практики: Иностранный инвестор, действуя через посредников, приобрел акции АО "ВАСО", оборонный заказ которого превышал 30 процентов от общего объема выпускаемой продукции. Поэтому данная сделка является недействительной. Так как договоры поручения и комиссии были направлены на приобретение акций лицом, не имеющим на это законных оснований, то есть на совершение незаконной сделки, то эти договоры также являются недействительными (Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ N 6247).
Не является существенным условием договора поручения указание на срок его действия. В соответствии с п. 2 ст. 971 ГК РФ договор поручения может быть заключен с указанием срока, в течение которого поверенный вправе действовать от имени доверителя, или без такого указания. В тоже время необходимо учитывать, что поверенный может действовать от имени доверителя лишь при наличии доверенности, срок действия которой в соответствии со ст. 186 ГК РФ не может превышать трех лет. Следовательно, если договор поручения превышает этот срок, необходима выдача новой доверенности.
Не является существенным условием также условие о размере вознаграждения или о порядке его уплаты, даже если это возмездный договор поручения. При отсутствии в таком договоре условия о размере вознаграждения его оплата производится по правилам п. 3 ст. 424 ГК РФ. Это означает, что оплата производится исходя из объема вознаграждения, обычно уплачиваемого за аналогичные юридические услуги. При этом в соответствии с п. 2 ст. 972 ГК РФ вознаграждение уплачивается после исполнения поручения, если иной порядок его уплаты не предусмотрен самим договором.
В заключение данного параграфа рассмотрим форму договора поручения.
Глава 49 ГК РФ не содержит специальных норм, предусматривающих форму договора поручения. Следовательно, форма договора поручения определяется общими правилами, установленными ГК РФ для заключения сделок. Договор поручения должен быть заключен в письменной форме, если стороной (сторонами) в договоре являются юридические лица, либо в случае, когда сторонами в договоре являются граждане и сумма договора превышает не менее чем в 10 раз установленный законом МРОТ, а также в случаях, предусмотренных законом, - независимо от суммы сделки (ст.ст.161, 163 ГК РФ). В тоже время, акцентируем внимание, что формой договора поручения для коммерческого представительства является письменное соглашение, содержащее указания на полномочия представителя, а при отсутствии таких указаний - также и доверенности (п.3 ст.184 ГК РФ).
Необходимо разграничивать случаи, когда для совершения действий от имени доверителя достаточно ссылки на договор поручения, а когда требуется еще и доверенность. Доверенность обычно необходима для заключения договоров и совершения действий с товарными ценностями, деньгами доверителя, оформления ценных бумаг. Доверенность конкретизирует и уточняет объем полномочий поверенного, его права и обязанности.
Поверенный договор поручения
Договор поручения относится к посредническим договорам. В соответствии со статьей 49 ГК под договором поручения понимается обязанность одной стороны (поверенного) осуществить за счет и по поручению другой стороны (доверителя) юридические действия за определенное вознаграждение.
Особенностью договора поручения является то, что обычно поверенный в расчетах не участвует, то есть доверитель и продавец (покупатель) обмениваются документами без участия поверенного. Поверенный только на сумму вознаграждения выставляет счета и счета-фактуры.
Обязанности поверенного:
- исполнить поручение доверителя;
- сообщать необходимые сведения о ходе исполнения поручения;
- передавать доверителю без промедления все полученное по сделкам, совершенным во исполнение поручения;
- без промедления возвратить доверителю доверенность и представить отчет с приложением оправдательных документов.
Доверитель обязан выдать доверенность на осуществление необходимых действий, возмещать издержки поверенного и уплатить вознаграждение поверенному, если договор возмездный.
Имущество, не принадлежащее поверенному подлежит обособленному учету на специально предназначенных забалансовых счетах (004 «Товары, принятые на комиссию» или 002 «Товары, принятые на ответственное хранение»).
Товары, переданные поверенному на реализацию, отражаются на балансе доверителя до перехода права собственности на них третьим лицам.
Договором должен быть предусмотрен момент начисления вознаграждения поверенному (совершение сделки купли-продажи, отгрузка товаров, поступление оплаты).
Доходом поверенного для исчисления налога на прибыль является его вознаграждение.
Объектом налогообложения НДС является сумма дохода от осуществления посреднических услуг. Прочие денежные средства, перечисляемые доверителем в рамках исполнения договора рассматриваются как финансирование расходов по сделке и НДС не облагаются.
Сумма выплаченного вознаграждения поверенному учитывается доверителем в составе прочих расходов, связанных с производством и реализацией.
Договор поручения и агентский договор
В современной экономической ситуации коммерческие организации стараются использовать все возможности для достижения максимального объема продаж продукции, товаров, работ, услуг.
Одной из таких возможностей является использование услуг посредников:
• по договорам комиссии,
• договорам поручения,
• агентским договорам.
Несмотря на то, что между этими формами посредничества много общего, существуют и свои различия, обусловленные особенностями действующего законодательства. Порядок бухгалтерского учета сделок, осуществляемых через посредников, очень сильно зависит от условий заключаемых договоров. При этом, одним из основных моментов является условие о не/участии посредника в расчетах с покупателями продукции, товаров, работ, услуг. Однако, вне зависимости от условий договора, для целей как бухгалтерского, так и налогового учета, доходом посредника будут являться лишь посредническое вознаграждение, причитающееся ему по условиям сделки.
Соответственно, и облагаться налогами (НДС, налог на прибыль) у посредников будут только суммы вознаграждений по посредническим договорам.
Комитент, принципал и доверитель признают выручку от реализации в полном объеме, не уменьшая данные суммы на суммы посреднических вознаграждений.
В соответствии с положениями НК РФ, суммы вознаграждений, уплачиваемые по договорам комиссии, поручения и агентским договорам, подлежат учету в составе расходов для целей налогообложения налогом на прибыль и будут служить источников входящего НДС для целей данного налога (если, конечно, посредник является налогоплательщиком НДС).
В нашей статье мы поговорим о законодательной базе посреднических договоров, а так же о некоторых особенностях бухгалтерского учета сделок, осуществляемых через посредников.
Агентские договора, договоры комиссии и поручения являются основными видами посреднических договоров. Каждому из вышеперечисленных посвящена отдельная глава ГК РФ. Поговорим об этом подробнее.
1. Договор поручения.
Правоотношения, возникающие из договора поручения регулируются положениями 49 главы ГК РФ.
Согласно ст.971 ГК РФ, по договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя.
Договор поручения может быть заключен с указанием срока, в течение которого поверенный вправе действовать от имени доверителя, или без такого указания.
В случаях, когда договор поручения связан с осуществлением обеими сторонами или одной из них предпринимательской деятельности, доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение, если договором не предусмотрено иное.
Поверенный обязан:
• лично исполнять данное ему поручение;
• сообщать доверителю по его требованию все сведения о ходе исполнения поручения;
• передавать доверителю без промедления все полученное по сделкам, совершенным во исполнение поручения;
• по исполнении поручения или при прекращении договора поручения до его исполнения без промедления возвратить доверителю доверенность, срок действия которой не истек, и представить отчет с приложением оправдательных документов, если это требуется по условиям договора или характеру поручения.
В свою очередь, доверитель обязан (ст.975 ГК РФ):
• поверенному доверенность (доверенности) на совершение юридических действий, предусмотренных договором поручения;
• возмещать поверенному понесенные издержки (если иное не предусмотрено договором);
• обеспечивать поверенного средствами, необходимыми для исполнения поручения;
• без промедления принять от поверенного все исполненное им в соответствии с договором поручения;
• уплатить поверенному вознаграждение, если в соответствии со ст.972 ГК РФ, договор поручения является возмездным.
2. Договор комиссии.
Договорам комиссии посвящена 51 глава ГК РФ.
В соответствии с положениями ст.990 ГК РФ, по договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.
По сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер.
Договор комиссии может быть заключен:
• на определенный срок или без указания срока его действия,
• с указанием или без указания территории его исполнения,
• с обязательством комитента не предоставлять третьим лицам право совершать в его интересах и за его счет сделки, совершение которых поручено комиссионеру, или без такого обязательства,
• с условиями или без условий относительно ассортимента товаров, являющихся предметом комиссии.
Законом и иными правовыми актами могут быть предусмотрены особенности отдельных видов договора комиссии.
В соответствии с положениями ст.993 ГК РФ, комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом сделки, заключенной с ним за счет комитента, кроме случаев, когда комиссионер:
• не проявил необходимой осмотрительности в выборе этого лица,
• принял на себя ручательство за исполнение сделки (делькредере).
Делькредере (нем. Delkredere - ручательство, итал. del credere - на веру, от веры) - это поручительство комиссионера перед комитентом по договору комиссии за исполнение третьим лицом обязательств по той сделке, которую комиссионер заключил для комитента с этим третьим лицом во исполнение указаний комитента.
Таким образом, комиссионер, берущий на себя делькредере, не только продает товары, но и гарантирует их оплату, даже если покупатель оказывается неплатежеспособным.
Необходимо отметить, что делькредере характерно только для договора комиссии, в соответствии с положениями ГК РФ, регламентирующими агентирование, агентский договор делькредере не предусматривает.
Комиссионер вправе в целях исполнения этого договора заключить договор субкомиссии с другим лицом, оставаясь ответственным за действия субкомиссионера перед комитентом (если иное не предусмотрено договором комиссии).
По договору субкомиссии комиссионер приобретает в отношении субкомиссионера права и обязанности комитента.
По исполнении поручения комиссионер обязан представить комитенту отчет и передать ему все полученное по договору комиссии.
Комитент, имеющий возражения по отчету, должен сообщить о них комиссионеру в течение 30 дней со дня получения отчета, если соглашением сторон не установлен иной срок. В противном случае отчет при отсутствии иного соглашения считается принятым.
Комиссионер вправе в соответствии со статьей 410 ГК РФ удержать причитающиеся ему по договору комиссии суммы из всех сумм, поступивших к нему за счет комитента. Однако кредиторы комитента, пользующиеся в отношении очередности удовлетворения их требований преимуществом перед залогодержателями, не лишаются права на удовлетворение этих требований из удержанных комиссионером сумм.
В соответствии со ст.410 ГК РФ, обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. Для зачета достаточно заявления одной стороны.
Согласно ст.1000 ГК РФ, комитент обязан:
• принять от комиссионера все исполненное по договору комиссии;
• осмотреть имущество, приобретенное для него комиссионером, и известить последнего без промедления об обнаруженных в этом имуществе недостатках;
• освободить комиссионера от обязательств, принятых им на себя перед третьим лицом по исполнению комиссионного поручения.
Вещи, поступившие к комиссионеру от комитента либо приобретенные комиссионером за счет комитента, являются собственностью комитента (ст.996 ГК РФ).
Комиссионер отвечает перед комитентом за утрату, недостачу или повреждение находящегося у него имущества комитента (ст.998 ГК РФ).
Комитент обязан помимо уплаты комиссионного вознаграждения, а в соответствующих случаях и дополнительного вознаграждения за делькредере возместить комиссионеру израсходованные им на исполнение комиссионного поручения суммы.
При этом, комиссионер не имеет права на возмещение расходов на хранение находящегося у него имущества комитента (если в законе или договоре комиссии не установлено иное).
3. Агентский договор.
Глава 55 ГК РФ «Агентирование» посвящена регулированию правоотношений по агентскому договору.
В соответствии со ст.1005 ГК РФ, по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия:
• от своего имени, но за счет принципала (как в договоре комиссии),
• либо от имени и за счет принципала (аналогично договору поручения).
Этим агентский договор отличается от договора комиссии. В последнем – сделки совершаются от имени комиссионера и возможность совершения их от имени комитента законодательством не предусмотрена.
По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки.
Точно так же, как комиссионер - в сделке, совершенной им с третьим лицом.
По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала права и обязанности возникают непосредственно у принципала.
В случаях, когда в агентском договоре, заключенном в письменной форме, предусмотрены общие полномочия агента на совершение сделок от имени принципала, последний в отношениях с третьими лицами не вправе ссылаться на отсутствие у агента надлежащих полномочий, если не докажет, что третье лицо знало (должно было знать) об ограничении полномочий агента.
Агентский договор может быть заключен на определенный срок или без указания срока его действия.
Согласно ст.1006 ГК РФ, принципал обязан уплатить агенту вознаграждение в размере и в порядке, установленных в агентском договоре.
А случае, когда эта информация отсутствует в договоре и размер агентского вознаграждения не может быть определен исходя из условий договора, вознаграждение подлежит уплате в размере, определяемом в соответствии с пунктом 3 статьи 424 ГК РФ.
Исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги.
При отсутствии в договоре условий о порядке уплаты агентского вознаграждения принципал обязан уплачивать вознаграждение: в течение недели с момента представления ему агентом отчета за прошедший период, если из существа договора или обычаев делового оборота не вытекает иной порядок уплаты вознаграждения.
В ходе исполнения агентского договора агент обязан представлять принципалу отчеты в порядке и в сроки, которые предусмотрены договором. Если они не указаны в договоре, то отчеты представляются агентом по мере исполнения им договора либо по окончании действия договора.
К отчету агента должны быть приложены необходимые доказательства расходов, произведенных агентом за счет принципала (если агентским договором не предусмотрено иное).
Принципал, имеющий возражения по отчету агента, должен сообщить о них агенту в течение 30 дней со дня получения отчета, если соглашением сторон не установлен иной срок. В противном случае отчет считается принятым принципалом.
Агент вправе в целях исполнения договора заключить субагентский договор с другим лицом, оставаясь ответственным за действия субагента перед принципалом.
Если иное не предусмотрено агентским договором.
В агентском договоре может быть предусмотрена обязанность агента заключить субагентский договор с указанием или без указания конкретных условий такого договора.
К отношениям, вытекающим из агентского договора, соответственно применяются правила, предусмотренные главой 49 или главой 51 ГК РФ, в зависимости от того, действует агент по условиям этого договора от имени принципала или от своего имени, если эти правила не противоречат положениям 52 главы ГК РФ или существу агентского договора.
Если товары передаются собственником в адрес посредника, то для их учета применяются:
• Забалансовый счет 004 «Товары, принятые на комиссию» - у посредника (комиссионера, агента, поверенного).
• Балансовый счет 45 «Товары отгруженные» - у собственника товаров (комитента, принципала, доверителя).
Приказ Минфина РФ №94н «Об утверждении Плана счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций и Инструкции по его применению».
Счет 004 «Товары, принятые на комиссию» предназначен для обобщения информации о наличии и движении товаров, принятых на комиссию в соответствии с договором. Этот счет используется организациями-комиссионерами.
Товары, принятые на комиссию, учитываются на счете 004 «Товары, принятые на комиссию» в ценах, предусмотренных в приемосдаточных актах. Аналитический учет по счету 004 «Товары, принятые на комиссию» ведется по видам товаров и организациям (лицам) - комитентам.
Комитент, принципал, доверитель учитывает товары, переданные посреднику на реализацию (до момента перехода права собственности на них к покупателю) на счете 45 «Товары отгруженные», т.к. такие товары не должны списываться с баланса и подлежат учету.
Счет 45 «Товары отгруженные» предназначен для обобщения информации о наличии и движении отгруженной продукции (товаров), выручка от продажи которой определенное время не может быть признана в бухгалтерском учете.
На этом счете учитываются также готовые изделия, переданные другим организациям для продажи на комиссионных началах.
Товары отгруженные учитываются на счете 45 «Товары отгруженные» по стоимости, складывающейся из фактической производственной себестоимости и расходов по отгрузке продукции (товаров) (при их частичном списании).
Принятые на учет по счету 45 «Товары отгруженные» суммы списываются в дебет счета 90 «Продажи» одновременно с признанием выручки от продажи продукции (товаров) либо при поступлении извещения комиссионера о продаже переданных ему изделий.
В случае, когда товары посреднику не передаются, а находятся на складе собственника, применять счета 004 и 45 не нужно, так как реального движения товара не происходит.
Соответственно, в учете посредника не отражается никаких операций по движению товаров. При этом посредник ведет бухгалтерский учет расчетов с комитентом, принципалом, доверителем в полном объеме.
В бухгалтерском учете собственника реализация товаров через посредника будет отражаться в общем порядке.
В случае, если договором комиссии комиссионер принимает на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькредере), то комитент отражает в бухгалтерском учете полученные гарантии в обеспечение обязательств.
Данные гарантии учитываются на забалансовом счете 008 «Обеспечения обязательств и платежей полученные».
Суммы обеспечения комитент будет списывать со счета 008 по мере погашения задолженности:
• либо получение от покупателей оплаты за товар,
• либо погашение комиссионером обязательств в соответствии с делькредере (оплата комиссионером задолженности перед комитентом вместо покупателя).
В бухгалтерском учете у комиссионера гарантии, выданные в обеспечение обязательств, учитываются на забалансовом счете 009 «Обеспечения обязательств и платежей выданные».
В случае если в гарантии не указана сумма, то для бухгалтерского учета она определяется исходя из условий договора.
Суммы обеспечений, учтенные на счете 009 «Обеспечения обязательств и платежей выданные», списываются по мере погашения задолженности.
Если комиссионер получает дополнительное вознаграждение за делькредере, то для целей бухгалтерского учета комиссионера данные суммы признаются выручкой и являются доходом от обычных видов деятельности.
Договор поручения на услуги
Договор поручение на оказание услуг – это одна из разновидностей посреднических соглашений. Принципы взаимодействия доверителя и поверенного – сторон сделки – закреплены в гл. 49 ГК РФ. В рамках соглашения поверенный обязуется обеспечить выполнение какой-либо услуги за счет доверителя и по его поручению (ст. 971 ГК РФ).
Соглашение, как правило, заключается на предоставление транспортных, логистических, юридических, консультационных и других услуг. Также стороны могут составить договор поручения оплату услуг (например, коммунальных). Поверенный выполняет свои обязательства в рамках соглашения по доверенности, оформленной доверителем в простой письменной форме.
Договор поручения об оказании услуг может быть составлено как с указанием срока, так и без него. В случае, если срок не указан – договор считается бессрочным и может быть расторгнут в порядке, установленном законодателем.
Существенным условием договора поручения является указание предмета соглашения. В частном случае речь идет о выполнении определенных юридических действий по предоставлению какой-то конкретной услуги. В качестве предмета запрещено указывать такие действия, как составления завещания или, к примеру, вступление в брак.
Договор поручения услуги заключается между двумя сторонами – поверенным и доверителем. По согласию сторон возможно передоверие выполнения условий договора третьим лицам. Для этого доверитель должен составить доверенности на осуществление конкретных действий для третьих лиц. Заключать соглашение могут только дееспособные граждане, как юридические, так и физические лица.
Помимо юридических действий поверенному в большинстве случаев необходимо выполнять фактические действия. Например, в рамках договора поручения на предоставление транспортных услуг, поверенному предстоит не только обеспечить перевозку товара из пункта А в пункт Б, но и подготовить соответствующую разрешительную документацию, выбрать грузовые автомобили и водителей, и так далее. Речь идет о ряде действий, без которых предоставить доверителю конечный результат будет просто невозможно. При этом, фактические действия могут не включаться в соглашение.
Соглашение составляется в простой письменной форме, устная недопустима для юридических лиц и для частных в том случае, если стоимость сделки превышает 10 МРОТ.
Договор поручения (образец 2016 года идентичен документам прошлого года) никак не влияет на право собственности. Например, в рамках соглашения на предоставление риэлторских услуг, поверенный имеет право на совершение действий, обозначенных документом, но не на сам объект недвижимости, который продается/приобретается.
Все документы для оформления сделок подписываются от имени доверителя. Однако поверенный имеет право подписи, так как выступает в интересах доверителя на основании доверенности. Все обязательства сторонних лиц, вступающих в сделку, возникают непосредственно перед доверителем.
Образец договора поручения на оказание услуг может содержать условие о вознаграждении. Однако соглашение может быть безвозмездным, кроме тех случаев, в которых поверенный действует в качестве коммерческого представителя. Если стороны заключают безвозмездное соглашение, то следует непременно указать этот в договоре. Доверитель, который оставит раздел пустым, рискует понести расходы согласно ст. 424 ГК РФ, где указано, что стоимость услуги будет рассчитана по средним показателям в регионе за аналогичные действия.
У поверенного возникает ряд обязанностей, указанных в ст. 974 ГК РФ. Основным требованием является выполнение условий соглашения в полном объеме, включая информирование доверителя обо всех этапах сделки при первом же требовании или в сроки, установленные в договоре. Если не предусмотрено иное, то поверенный обязуется лично предоставлять услуги в рамках соглашения.
Ст. 975 ГК РФ определило ряд обязанностей доверителя. Он должен составить доверенность на имя поверенного для выполнения услуг в рамках договора поручения. Если договор возмездный – то доверитель обязуется своевременно выплачивать вознаграждение.
Прекращение соглашения может быть в нескольких случаях, например – отмены поручения доверителем или отказа поверенного от выполнения обязательств. Смерть доверителя также является основанием для прекращения соглашения и доверенности.
Договор поручения между физическими лицами
Договор поручения между физическими лицами заключается по принципам ст. 971 ГК РФ. В рамках соглашения поверенный выполняет действия юридического характера. Все сопутствующие расходы оплачиваются доверителем.
Соглашение может быть возмездным и безвозмездным. В случае с юридическими лицами в большинстве случаев предусмотрено вознаграждение за предоставляемые услуги, так как, чаще всего, поверенные выступают в качестве коммерческих представителей. Законодатель запрещает дарение между предприятиями, поэтому, стороны определяют стоимость услуг. Договор поручения с физическим лицом в соответствии со ст. 972 ГК РФ может быть безвозмездным, но важно включить это условие в документ.
Составление соглашение не исключает необходимости оформления доверенности для поверенного в простой письменной форме. В ней указывают полный спектр полномочий.
В образец договора поручения с физическим лицом должно быть внесено описание предмета сделки. Речь идет о выполнении действий юридического характера по указанию доверителя.
Вместе с этим на поверенного возлагаются фактические действия, так или иначе ведущие к конечному результату. Как правило, их не указывают в соглашении. Полный спектр полномочий также не фиксируют в договоре, его выносят в доверенность.
Законодатель запрещает перекладывать на поверенного такие задачи, как составление завещания или вступление в брак (задачи личного характера).
Форма договора поручения – простая письменная. Физические лица могут условиться в устной форме. Эта ситуация допустима только в случае, если сумма сделки меньше 10 МРОТ. Впрочем, лучше во всех ситуациях составлять договор, это поможет урегулировать права и обязанности поверенного и доверителя, избежать противоречий. Обратите внимание – сторонами сделки могут быть только дееспособные граждане.
Договор поручения между физическими лицами (образец) может заполняться без указания срока действия, это не существенное условие. В доверенности, выдаваемой поверенному, также можно не прописывать период. Максимум можно составить документ на 3 года. Принято считать, что доверенность без срока действия действительна на протяжении 1 года.
При составлении соглашения важно сформировать условия о вознаграждении и его выплате. Если стороны пришли к решению, что поверенный будет выполнять свои задачи без денежного вознаграждения, тогда при указании предмета сделки важно подчеркнуть, что поверенный действует на безвозмездной основе.
Размер вознаграждения для возмездных договоров может определяться процентом от прибыли, твердой суммой или разницей между фактической ценой сделки и зафиксированной в соглашении. Следует также указать порядок выплат. Средства могут быть выплачены в качестве аванса, а можно рассчитаться с поверенным после того, как он выполнит свои обязательства.
Законодатель закрепил в ст. 975 ГК РФ обязанности поверенного, которые заключаются в:
1. Своевременном предоставлении отчетов и информировании доверителя о ходе дела;
2. Самостоятельном выполнении поставленной задачи, если доверитель запретил передоверие третьим лицам.
При этом доверитель благодаря ст. 976 ГК РФ обязуется:
1. Принять выполненную задачу;
2. Выплатить вознаграждение, если оно предусмотрено договором;
3. Компенсировать убытки, которые понес поверенный в связи с оформлением сделки и выполнением поставленной задачи.
Остальное стороны обсуждают в индивидуальном порядке.
Расторгнуть договор поручения между физическими лицами, образец заполнения которого представлен конструктором, можно несколькими способами:
1. В случае одностороннего отказа поверенного от выполнения обязательств (ст. 977 ГК РФ), предварительно уведомив доверителя (действует в том случае, если лицо не выступает в качестве коммерческого представителя);
2. В случае одностороннего отказа доверителя (ст. 977 ГК РФ). Здесь есть ряд вариаций – доверитель имеет право затребовать возврат аванса, отозвать или попросту не выдать доверенность поверенному, направить по указанному адресу уведомление об отмене поручения.
Если поверенный действует в качестве коммерческого представителя, то ему необходимо уведомить доверителя об отказе от исполнения обязательств не менее, чем за 30 дней.
Доверитель, который отказывается от услуг, обязуется компенсировать поверенному все убытки, которые тот понес во время выполнения условий соглашения.
Договор поручения между физ.лицами прекращает действие в случае смерти доверителя.
Форма договора поручения
Одним из посреднических договоров, которые наиболее распространены в сфере оказания различных услуг, является договор поручения. В качестве института гражданского законодательства данный договор обладает универсальным характером, однако в его основе лежит обязательство по оказанию услуг. Правовые особенности данного договора регламентируются главой 49 Гражданского кодекса Российской Федерации.
Сфера применения договора поручения достаточно широка. Необходимость в нем появляется тогда, когда сами субъекты гражданских правоотношений по различным причинам (болезнь, отсутствие специальных знаний в конкретных вопросах, длительное отсутствие в месте проживания) не в состоянии самостоятельно совершать сделки и другие значимые юридические действия, прибегают к услугам уполномоченного лица — представителя. Поэтому договор поручения имеет тесную связь с институтами представительства и доверенности. Еще такой договор называется договором о представительстве.
В соответствии с договором поручения одной стороной (поверенным) совершаются от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. По сделке, которую совершает поверенный, права и обязанности возникают непосредственно у доверителя.
Договор поручения является двусторонне обязывающим, консенсуальным, может быть и возмездным, и безвозмездным. Также данный договор считается фидуциарным, так как он основан на взаимных доверительных отношениях между доверителем и поверенным.
Предметом данного договора является совершение поверенным определенных юридических действий (в основном, сделок). Им не могут быть юридические действия, имеющие личный характер, к примеру, составление завещания.
Сторонами договора поручения являются доверитель — сторона, от имени которой осуществляются юридические действия, и поверенный — сторона, осуществляющая такие действия. Ими могут быть и дееспособные граждане, и юридические лица. В тех случаях, когда подобный договор заключается с целью осуществления коммерческого посредничества, то поверенным может быть признан только предприниматель (гражданин или юридическое лицо).
Установлено, что форма договора поручения может быть и устной, и письменной. В соответствии с договором поручения доверитель во всех случаях обязан выдать поверенному доверенность, а поверенный имеет право действовать только по доверенности доверителя.
Срок договора поручения может быть не только определенным, но и неопределенным. Если в договоре его срок не определен, то соглашение считается бессрочным, однако обязательно учитываются правила ГК РФ о сроке доверенности. Цена договора, как правило, определяется соглашением сторон.
Предмет договора. Предусмотрено, что поручение считается выполненным только после подписания сторонами акта сдачи-приема работ.
Срок действия договора. Указывается, что договор действует с момента его подписания сторонами и до конкретной даты или события.
Доверитель обязан:
• выдать поверенному доверенность на совершение необходимых действий, которые предусмотрены договором (за исключением случаев, когда можно действовать без доверенности);
• для исполнения поручения обеспечить поверенного денежными средствами, а если их окажется недостаточно, возместить расходы, понесенные поверенным;
• выплатить поверенному вознаграждение (при возмездном договоре);
• немедленно принять от поверенного все, что было исполнено им по договору.
Доверитель имеет право:
• в любое время отменить поручение;
• дать отвод заместителю, избранному поверенным.
Обязанности поверенного:
• выполнять поручения доверителя соответственно его правомерным, осуществимым и конкретным указаниям;
• выполнять данные ему поручения лично, за исключением случаев их передоверия;
• по требованию доверителя сообщать о ходе выполнения поручений;
• без промедления передать доверителю все, что им получено по сделкам, которые были совершены при исполнении поручений;
• представить отчет с оправдательными документами, если это предусмотрено условиями договора.
Права поверенного, действующего в качестве коммерческого представителя:
• удерживать вещи, подлежащие передаче доверителю, с целью обеспечения своих требований по договору поручения;
• в интересах доверителя отступить от его указаний, если не смог запросить доверителя или не получил ответа на свой запрос в разумные сроки, с уведомлением доверителя об отступлениях при первой возможности;
• получить от доверителя право отступать от его указаний без предварительного запроса, но с последующим уведомлением;
• передавать выполнение поручений заместителю только на условиях, которые предусмотрены статьей 187 ГК РФ.
Передоверие исполнения поручения. В основном, при договоре поручения поверенный должен лично выполнять данные ему поручения. Однако он имеет право передоверия выполнения поручения. Такая возможность предоставляется тогда, когда это предусмотрено доверенностью, которая поверенному выдается доверителем. Поэтому, даже если возможность передоверия предусматривается договором поручения, данное условие обязательно должно находиться в тексте доверенности. Если в доверенности не содержится никаких указаний о возможности или запрете передоверия, то поверенный не вправе передоверить выполнение поручения.
Сроки выполнения поручения. Приводятся конкретные даты начала и окончания выполнения поручения. По согласованию сторон эти даты могут быть перенесены. Допускается досрочное выполнение поручения поверенным.
Порядок сдачи-приема работ и возмещение расходов. Предусмотрено, что поверенный в течение трех рабочих дней должен представить доверителю документы: акт сдачи-приема работ, отчет о расходах и отчет о выполнении поручения. Доверитель должен в течение пяти рабочих дней принять отчет поверенного или направить ему мотивированные возражения. Также регламентируется порядок и сроки возмещения расходов поверенного.
Вознаграждение и порядок расчетов. Обязательно указывается размер причитающегося поверенному вознаграждения, срок и способ оплаты вознаграждения. Конкретизируется, что издержки поверенного по выполнению поручения в данную сумму не входят и возмещаются доверителем отдельно.
Ответственность сторон. Предусматривается ответственность сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств, указанных в договоре. В качестве видов ответственности названы неустойка и штраф. Указываются конкретные размеры этих видов ответственности и ситуации, когда одна из сторон может быть освобождена от ответственности.
Основания и порядок расторжения договора. Договор поручения может быть прекращен на следующих основаниях:
• исполнение поручения;
• отмена поручения доверителем;
• отказ поверенного от исполнения поручения;
• смерть доверителя или поверенного;
• признание доверителя или поверенного ограниченно дееспособным, недееспособным или безвестно отсутствующим.
Вне зависимости от того, кто явился инициатором расторжения договора поручения, доверитель обязан возместить поверенному понесенные им издержки и выплатить вознаграждение, соразмерное выполненной работе.
Разрешение споров из договора. Обязателен претензионный порядок разрешения споров. Предусмотрен порядок и сроки передачи спора на разрешение в арбитражный суд, если были приняты меры досудебного урегулирования.
Форс-мажор. Освобождение от ответственности в случаях воздействия непреодолимой силы. В качестве форс-мажорных обстоятельств признаются пожары, наводнения, землетрясения, забастовки, войны и другие.
Прочие условия. В данном разделе оговаривается отсутствие каких-либо устных договоренностей по предмету договора и количество его экземпляров.
Важнейшим и обязательным условием выполнения договора поручения является выдача доверителем поверенному доверенности, позволяющей совершать действия, которые предусмотрены договором поручения. Это значит, что третьи лица признают поверенного в качестве уполномоченного представителя доверителя только тогда, если он предоставит соответствующую доверенность.
К такой доверенности предъявляются определенные требования, соблюдение которых обязательно. Она должна быть оформлена в полном соответствии с положениями, изложенными в ГК РФ: доверенность от имени юридического лица подписывается его руководителем или иным должностным лицом, которое имеет право подписи, и заверяется печатью данной организации; доверенность от имени юридического лица, которое основано на государственной или муниципальной собственности, также подписывается главным бухгалтером организации. Срок действия доверенности ограничивается тремя годами. Если в доверенности срок не указан, она действительна на протяжении года со дня ее оформления. Доверенность, которая не имеет даты ее совершения, считается ничтожной.
В качестве коммерческого представителя может выступать лицо, которое постоянно и самостоятельно представительствует от имени предпринимателей в ходе заключения ими договоров в области предпринимательской деятельности (без участия гражданина-потребителя). О специальных правилах коммерческого представительства подробно говорится в статье 184 ГК РФ.
Как доверитель, так и поверенный обязательно должны быть предпринимателями. Такой договор во всех случаях является возмездным. Коммерческий представитель имеет право представлять в сделке обе стороны при их согласии.
Сторона, которая в одностороннем порядке желает прекратить договор, должна сообщить об этом другой стороне не позже, чем за 30 дней до прекращения договора. Кроме того, в данном случае сторона, которая отказалась выполнить договор поручения, возмещает причиненные этим убытки другой стороне.
Исполнение договора поручения
Договор поручения по своей юридической природе является консенсуальным и двусторонним. Со времен римского права в классических континентальных правопорядках поручение по традиции признается безвозмездным договором, причем его безвозмездность предполагается, если только вознаграждение поверенному прямо не предусмотрено законом или договором.
На этой позиции стоит и действующее российское законодательство, но с одним существенным изъятием: если данный договор связан с осуществлением предпринимательской деятельности хотя бы одним из его участников (например, заключается коммерческой организацией для достижения целей ее деятельности), он, напротив, предполагается возмездным, если только его безвозмездный характер прямо не предусмотрен в его содержании (п. 1 ст. 972 ГК).
Кроме того, договор поручения относится к числу лично-доверительных (фидуциарных) сделок, достаточно редко встречающихся в современном гражданском обороте.
Закон не содержит специальных правил о форме данного договора, исходя из того, что по общему правилу отношения его участников оформляются выдачей доверенности. Доверенность, содержащая полномочия поверенного, должна быть оформлена в соответствии с требованиями ст. 185-187 ГК. Будучи письменным документом, она в большинстве случаев не предполагает (хотя и не исключает) дополнительного оформления отношений поручения специальным документом (договором), подписанным обеими сторонами. В отдельных случаях полномочия поверенного могут явствовать из обстановки, в которой он действует (абз. 2 п. 1 ст. 182 ГК), а в коммерческом представительстве - вытекать из письменного договора (абз. 1 п. 3 ст. 184 ГК). В этих случаях доверенность на совершение юридических действий от имени доверителя не требуется.
Договор поручения может быть заключен как на определенный срок, так и без указания срока (п. 2 ст. 971 ГК). Но полномочия поверенного обычно закрепляются в доверенности, срок действия которой ограничен законом (п. 1 ст. 186 ГК). Поэтому договор поручения, заключенный без указания срока или на срок, превышающий срок действия выданной в его исполнение доверенности, должен быть оформлен в виде письменного документа.
В обязанности поверенного входит личное исполнение данного ему поручения, поскольку именно его доверитель уполномочил на совершение юридических действий (сделок) от своего имени. Передоверие допустимо лишь в случаях и на условиях, прямо предусмотренных ст. 187 ГК (п. 1 ст. 976 ГК), т.е. либо при наличии специального на то полномочия, прямо зафиксированного в доверенности, либо если оно вызвано силою обстоятельств для охраны интересов доверителя (например, необходимостью совершения в его интересах неотложных действий в случае внезапной тяжелой болезни представителя). При этом поверенный отвечает за сделанный им выбор заместителя (включая возмещение убытков, причиненных обнаружившейся неудачностью такого выбора), а доверитель вправе отвести последнего (если только он сам не указал в договоре или в доверенности потенциального заместителя, лишив поверенного возможности выбора).
Поверенный обязан действовать в строгом соответствии с указаниями доверителя и вправе отступить от них, только если это необходимо в интересах самого доверителя, а получить от него новые указания в разумный срок не представляется возможным (п. 2 ст. 973 ГК). Но и в этом случае доверитель при первой же возможности должен быть уведомлен о допущенном отступлении от данных им указаний. Коммерческий представитель может получить от своего доверителя право отступать от его указаний без предварительного уведомления (в силу быстро меняющейся конъюнктуры рынка), однако и он по общему правилу тоже обязан информировать своего доверителя о допущенных отступлениях (п. 3 ст. 973 ГК).
По требованию доверителя поверенный обязан:
- сообщать ему все сведения о ходе исполнения поручения;
- без промедления передавать все полученное по сделкам, совершенным во исполнение поручения;
- представить отчет с приложением оправдательных документов, если это требуется условиями договора или характером поручения (ст. 974 ГК), например при совершении биржевым маклером (брокером) сделок на соответствующей бирже по поручению своего клиента.
Со своей стороны, доверитель обязан прежде всего уполномочить поверенного на совершение определенных юридических действий от своего имени, выдав ему для этих целей доверенность. При этом доверитель может конкретизировать поручение с помощью дополнительных указаний, касающихся, например, способов или порядка совершения юридических действий, определения круга возможных контрагентов по сделкам, предельных цен и т.п. Необходимо лишь, чтобы такие указания были правомерными, осуществимыми и конкретными (п. 1 ст. 973 ГК), иначе они не будут связывать поверенного. Так, можно возложить на поверенного обязанность приобрести в собственность доверителя какую-либо вещь по цене, не превышающей известной суммы, но нельзя требовать от него приобретения такой вещи у лица, неправомерно завладевшего ею и потому иногда готового продать ее за незначительную цену.
Доверитель обязан также возмещать поверенному понесенные издержки и обеспечивать его средствами, необходимыми для исполнения поручения (п. 2 ст. 975 ГК). После исполнения поручения доверитель обязан также без промедления принять от поверенного все исполненное им в соответствии с договором, а если договор был возмездным, то и уплатить вознаграждение (п. 3 и 4 ст. 975 ГК). При этом коммерческому представителю предоставляется право удерживать у себя вещи, подлежащие передаче доверителю, до выполнения последним обязанностей по компенсации понесенных таким поверенным издержек и выплате ему обусловленного вознаграждения (п. 3 ст. 972, ст. 359 ГК).
Договор трудового поручения
Договор поручения в принципе похож на трудовой договор, он может быть как бессрочным, так и срочным (статья 971 ГК); как правило, он является возмездным (статья 972 ГК); поверенный обязан лично исполнять поручение (статья 974 ГК); доверитель обязан обеспечивать поверенного необходимым для исполнения последним поручения (статья 975 ГК).
Однако существуют и принципиальные отличия. Так, деятельность поверенного направлена на выполнение юридически значимых действий (статья 971 ГК); договор поручения может быть безвозмездным (статья 972 ГК), труд же всегда оплачивается (статья 2 ТК); работник обязан подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка организации (статья 56 ТК), поверенный действует в соответствии с инструкциями доверителя, но без непосредственного подчинения; в определенных статьей 187 ГК случаях поверенный может передоверить поручение (статья 976 ГК), работник же обязан лично исполнять свою работу.
Вот основные договоры гражданско-правового характера о труде, которые следует отличать от трудовых договоров. Принцип отличия других договоров тот же самый: основное различие - по предмету и объекту.
Статья 11 Трудового кодекса говорит, что «в тех случаях, когда в судебном порядке установлено, что договором гражданско-правового характера фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким отношениям применяются положения трудового законодательства». Статья 15 дает понятие трудового отношения, из которого вытекает, что трудовое отношение - это отношение, основанное на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по определенной специальности, квалификации или должности), подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством, коллективным договором, соглашениями, трудовым договором. Таким образом, мы видим, что законодатель перечисляет в понятиях трудового договора и трудового отношения одни и те же признаки, из чего следует, что тождество перечисленных элементов, причем абсолютное, даст ответ на вопрос: является ли конкретный договор по сути своей трудовым. Очевидность данного тезиса подтверждается и тем, что в Последнем Постановлении Пленума Верховного Суда. О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации данный вопрос не нашел глубокого отражения, пленум лишь воспроизвел статью 11 Трудового Кодекса, указав тем самым на буквальность толкования положений закона. Вот почему непонятны заявления профессора Миронова В. И., который утверждал, что необходимо определить критерии разграничения более четко, на наш взгляд достаточно взаимосвязи трех статей трудового кодекса: 11, 12, 56.
Заключение договора поручения
Участники гражданского оборота могут быть заинтересованы в том, чтобы определенные действия в их интересах совершало другое лицо.
Данная необходимость обусловливается различными причинами. В основном они связаны с тем, что совершение действий профессионалом эффективнее (например, подбор объекта недвижимости и заключение сделки по приобретению объекта недвижимости), либо совершение действий другим лицом ведет к уменьшению издержек (например, заключение договора на территории другого государства). Обеспечить данный интерес призваны посреднические договоры: договор комиссии, договор поручения, агентский договор. В рамках данной статьи будет рассмотрена конструкция договора поручения. Договор поручения предполагает, что поверенный совершает юридические действия от лица доверителя. Принципиальное отличие поручения от иных посреднических договоров заключается в том, что все права и обязанности возникают непосредственно у доверителя.
Рассмотрим условия, которые стороны должны согласовать при заключении договора поручения:
1. Преамбула. В преамбуле договора необходимо указать наименование сторон, кто является поверенным, а кто доверителем, а также указать лиц, уполномоченных действовать от их имени при заключении договора. Действующее законодательство не содержит ограничений применительно к субъектам, которые могут выступать на стороне поверенного и доверителя. С практической точки зрения, важное значение имеет, как способность доверителя совершать действия, являющиеся предметом договора поручения, так и способность поверенного совершать указанные в договоре действия. Для всех третьих лиц значима фигура доверителя, так как именно у него возникает вся совокупность прав и обязанностей при совершении действий поверенным. Таким образом, доверитель должен быть вправе самостоятельно совершать действия, совершение которых он возлагает на поверенного. В отношении поверенного требования аналогично: поверенный должен обладать объемом дееспособности и правоспособности, достаточным для совершения действия предусмотренного договором. Особым случаем представительства является коммерческое представительство. Оно допустимо только в предпринимательских отношениях. Коммерческий представитель может выступать одновременно от лица обеих сторон сделки (например, от имени продавца и от имени покупателя в рамках договора купли-продажи). Законодатель предъявляет особые требования к фигуре коммерческого представителя. Так, коммерческим представителем может быть только лицо, которое осуществляет предпринимательскую деятельность. Данный момент необходимо учитывать при заключении договора поручения.
2. Предмет договора. Договор поручения представляет собой соглашение, по которому одно лицо (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другого лица (доверителя) юридические действия. Таким образом, предмет договора поручения ограничен юридическими действиями (заключение сделок, расчеты, представление интересов лица в органах государственной власти и т. д.). Важно понимать, что самостоятельным предметом договора поручения не могут выступать фактические действия (например, выполнение работ по возведению здания). В данном разделе договора стороны должны определить, какие конкретно действия должен совершить поверенный. Отсутствие описания указанных действий влечет незаключенность договора поручения. Как правило, предметом договора поручения является совершение от имени доверителя сделок: заключение договора или совершение односторонней сделки (публичное обещание награды, объявление конкурса, выдача банковской гарантии и т. д.) В договоре необходимо описать условия сделок, которые должны быть совершены поверенным. Сторонам целесообразно максимально точно сформулировать те условия, на которых поверенный вправе совершить сделку от лица доверителя. Предметом договора поручения также может быть представление интересов лица в государственных органах. В таком случае, в договоре необходимо указать перечень государственных органов, в которых может представлять интересы доверителя поверенный, а также те действия, которые поверенный вправе совершать. Наиболее распространённым является представительство интересов в суде, контролирующих органах, а также при получении различных разрешений и лицензий. В зависимости от характера действия, которое должен совершить поверенный, в договоре необходимо согласовать основные характеристики и условия совершения данных действий. При согласовании предмета договора обязательно необходимо указать, если поверенный действует в качестве коммерческого представителя. В таком случае доверитель должен учитывать, что коммерческий представитель вправе удерживать подлежащее передаче доверителю имущество для обеспечения требований по договору поручения. Также при коммерческом представительстве сторона, инициирующая прекращения договора поручения, обязана возместить другой стороне возникающие в связи с этим убытки. Если доверитель заинтересован в том, чтобы поверенный мог выступать одновременно в качестве его представителя и представителя контрагента, то на это необходимо прямо указать в договоре. При этом доверитель должен учитывать, что одновременное коммерческое представительство одним представителем разных сторон возможно только в том случае, если контрагент доверителя также выразит свое согласие на представительство его интересов тем же поверенным.
3. Сроки выполнения поручения. В договоре поручения стороны должны согласовать сроки выполнения поручения. Сроки могут быть установлены как для выполнения всех действий, предусмотренных договором, так и для выполнения поверенным отдельного действия. Начало течения срока можно определить календарной датой, указанием на определенное событие или периодом времени с момента наступления какого-либо события. Учитывая, что совершение действий поверенным, как правило, возможно только после выдачи поверенному доверенности, то можно считать обоснованной привязку момента начала течения срока исполнения поручения к моменту выдачи доверенности. Именно с момента получения доверенности поверенный может перед третьими лицами подтвердить наличие у него полномочий на совершение юридических действий от лица доверителя. Также момент начала течения срока может быть привязан к моменту заключения договора поручения или наступления иного события. В данном разделе договора стороны также определяют конечный срок выполнения поручения. Он может быть определен точной календарной датой, указанием на событие или периодом времени. Стороны могут, как согласовать все сроки выполнения поручения в договоре, так и вынести сроки в отдельное приложение. Последнее может быть оправдано, если стороны согласовали совершение поверенным большого количества действий от лица доверителя.
4. Порядок выполнения поручения. В данном разделе договора стороны должны согласовать следующие важные условия договора поручения: выдачу доверенности, исполнение указаний доверителя, предоставление средств для выполнения поручения и для возмещения издержек поверенного, предоставление отчета о выполнении поручения поверенным, порядок передачи поверенным всего полученного доверителю, допустимость передоверия. Разберем условия о порядке выполнения поручения последовательно. Первое условие, которые должны согласовать стороны, касается выдачи доверителем доверенности. Стороны указывают срок, в течение которого доверитель обязан исполнить данную обязанность. Обращаем Ваше внимание на то, что ряд действий поверенный не может выполнить в отсутствие доверенности (например, представление интересов доверителя в государственных органах), поэтому при неисполнении доверителем обязанности по выдаче доверенности поверенному неисполнение последним поручения в срок не влечет применение мер ответственности. Важно учитывать, что для третьих лиц значение имеет именно текст доверенности, а не заключенный между поверенным и доверителем договор, поэтому доверитель должен максимально точно отразить в доверенности полномочия поверенного, данные полномочия должны соответствовать заключенному договору. По общему правилу, поверенный обязан выполнять поручения в соответствии с указаниями доверителя. Причем отступления от указаний не допускается. Стороны могут изменить данное правило, указав в договоре, что поверенный вправе отступать от указаний доверителя при выполнении поручения. Важно прямо указать случаи, когда такое отступление допустимо. Следующее условие, которое должно быть рассмотрено в рамках данного раздела, касается предоставление доверителем поверенному средств для выполнения поручения. Поскольку поверенный действует от имени и в интересах доверителя, все расходы, возникающие в связи с выполнением поручения, логично возложить на доверителя. Однако в качестве общего правила действующее законодательство признает обратное утверждение: коль скоро стороны не указали в договоре на компенсацию издержек, все расходы несет сам поверенный. Поверенный, несомненно, заинтересован в согласовании в договоре условий о компенсации расходов. Обращаем Ваше внимание, что компенсированы могут быть как все расходы, так и определенные согласованные сторонами в договоре расходы. Важно предусмотреть обязанность поверенного отчитываться о понесенных расходах и предоставлять подтверждающие документы. В данном разделе договора должен быть в целом рассмотрен вопрос о порядке предоставления отчетов поверенного доверителю. Стороны определяют сроки предоставления отчетов, порядок и форму. Договор поручения заключается доверителем в собственном интересе, поэтому он заинтересован в получении всего по заключенным поверенным сделкам. В таком случае, если договор предполагает получение исполнения поверенным, то поверенный должен передать все полученное доверителю. В договоре стороны определяют сроки и порядок передачи полученного. По общему правилу, поверенный выполняет все действия лично. Но действующее законодательство допускает передачу выполнения поручения третьему лицу. Вопрос о допустимости передоверия должен быть согласован сторонами в договоре. Если стороны запрещают передоверие, то запрет необходимо отразить в доверенности. Если стороны в договоре решают, что передоверие допустимо, то, по общему правилу, именно поверенный отвечает за выбранное им лицо, которому передается исполнение поручения. Однако, возможна ситуация, когда доверитель указывает конкретное лицо, которому может быть передана обязанность по исполнению поручения. В таком случае поверенный не отвечает ни за выбор данного заместителя, ни за выполнение им обязанностей по исполнению.
5. Вознаграждение поверенного и порядок его уплаты. В рамках предпринимательских отношений любой субъект действует с целью получить прибыль (выгоду) от совершаемого им действия. Поэтому и поверенный заинтересован не в выполнении поручения доверителя, а в получении платы за выполненное. Размер вознаграждения поверенного может быть определен в виде фиксированной суммы, которая выплачивается доверителем за все совершенные действия, может быть установлена оплата каждого отдельного действия, совершаемого поверенным. Стороны также могут согласовать тарифы на совершение действий в интересах доверителя. В таком случае цена договора будет определима в любой момент времени. Особенно необходимо отметить вопрос о выплате «гонорара успеха». «Гонорар успеха» - это плата за выполнения поручения, которая зависит исключительно от решения суда. Действующее законодательство и сложившаяся судебная практика свидетельствуют о недопустимости установления сторонами «гонорара успеха». Плата за выполнение поручения не может всецело зависеть от того, будет ли вынесено судом решение в пользу доверителя или нет. Но стороны могут согласовать некоторую дополнительную плату за выполнение поручения в случае достижения поверенным положительного результата. Обращаем Ваше внимание на то, что если поверенный является адвокатом, условие о порядке уплаты вознаграждения является существенным, и при отсутствии такого условия договор считается незаключенным. Оплата услуг поверенного может производиться как в денежной, так и в неденежной форме, как единовременно, так и по мере совершения поверенным предусмотренных договором действий. Стороны могут согласовать авансирование исполнения поручения поверенным. При согласовании порядка оплаты стороны определяют сроки совершения каждого платежа, в также порядок внесения денежных средств: безналичный или наличный расчет. Распространённой является ситуация, когда услуги поверенного авансируются в полном объеме или оплачиваются полностью после выполнения поручения. В такой ситуации возникает вопрос о необходимости уплаты поверенным или доверителем процентов за пользование предоставленными денежными средствами (коммерческий кредит). Стороны могут согласовать размер процентов за пользование или указать, что пользование денежными средствами является безвозмездным.
6. Ответственность сторон. В данном разделе стороны согласовывают условия наступления и размер ответственности за нарушение договора поручения. Наиболее распространенной мерой ответственности является неустойка. Неустойкой может обеспечиваться, как исполнение обязательств из договора поверенным, так и исполнение обязательств доверителем. Так, поверенным могут быть допущены следующие нарушения: просрочка исполнения поручения, непредоставление отчета поверенного в установленный срок, просрочка передачи полученного доверителю, привлечение к исполнению поручения третьего лица при наличии запрета на передоверие, согласованного сторонами в договоре. В свою очередь, доверителем могут быть допущены следующие нарушения условий договора поручения: просрочка внесения вознаграждения или его части, просрочка выплаты компенсации возникших у поверенного издержек. Стороны должны определить, ограничен ли предельный размер подлежащей выплате суммы неустойки, а также соотношение убытков и неустойки. Если Стороны не установили ограничений по взысканию неустойки, то она начисляется за весь период неисполнения условий договора с момента нарушения обязательства до надлежащего исполнения или расторжения договора. По общему правилу, неустойка должна быть выплачена в полном размере, даже если ее сумма превышает сумму долга и убытков. Однако в рамках судебного разбирательства стороны вправе обратиться с ходатайством об уменьшении размера неустойки.
7. Изменение и прекращение договора. В данном разделе стороны согласовывают условия и порядок прекращения и изменения договора поручения. Как правило, указывается на возможность изменения или растяжения договора по соглашению сторон или в судебном порядке. Целесообразно согласовать основания, дающие сторонам право на отказ от договора или на изменение договора в одностороннем порядке. В первую очередь, в изменении договора поручения заинтересован доверитель. Одностороннее изменение условий договора доверителем возможно, если обе или одна из сторон осуществляют предпринимательскую деятельность. В последнем случае право на одностороннее изменение договора имеет та сторона договора, которая не осуществляет предпринимательскую деятельность. Учитывая, что изменение условий договора всегда затрагивает интересы контрагента, в договоре необходимо согласовать способы защиты интересов поверенного. Одним из способов является установление допустимой периодичности внесения изменений в договор поручения или допустимые пределы изменения условий договора. И доверитель, и поверенный в любой момент могут отказаться от исполнения договора поручения. В договоре стороны должны определить сроки направления предупреждения об одностороннем отказе от исполнения договора. В договоре также целесообразно указать основания для расторжения договоре в судебно порядке, т. е. перечислить те нарушения условий договора, которые стороны считают существенными.
8. Разрешение споров. В данном разделе стороны определяют порядок разрешения возникающих противоречий. В случае необходимости стороны могут согласовать претензионный порядок. При этом в договоре устанавливается порядок и сроки направления претензии, а также период времени, в течение которого сторона, получившее претензию, рассматривает ее. Также в данном разделе стороны указывают суд, полномочный рассматривать все возникающие споры. Стороны могут установить условие о рассмотрении возникающих споров третейским судом. При согласовании третейской оговорки стороны должны указать, является ли решение третейского судьи окончательным для участников возникшего спора.
9. Заключительные положения. В заключительных положениях указывается срок действия договора. Окончание срока действия договора может быть определено путем указания на конкретную дату, указания на период времени или событие. Но необходимо учитывать, что, независимо от указанного в договоре срока, возникшие из договора обязательства продолжают существовать до момента их исполнения (например, обязанность по выплате вознаграждения поверенному). В данном разделе также указывается порядок направления юридически значимых сообщений (писем, претензий).
Договоры поручения комиссии агентирования
Гражданским Кодексом РФ (далее - ГК РФ) предусмотрено три вида посреднических договоров - договор комиссии (глава 51 ГК РФ), договор поручения (глава 49 ГК РФ) и агентский договор (глава 52 ГК РФ). В соответствии с нормами ГК РФ все посреднические договоры заключаются и исполняются за счет, в интересах и в пользу комитента или доверителя или принципала. Именно им принадлежит все полученное по заключенным в их интересах сделкам.
Как уже упоминалось, общим для всех трех видов договоров является то, что одна из сторон договора совершает определенные юридические и фактический действия в отношении третьих лиц за счет и в интересах другой стороны договора.
При этом:
• по договору комиссии посредник-комиссионер действует только от своего имени при заключении сделок с третьими лицами, т.е. предметом договора комиссии является весьма узкий круг юридических действий, а именно - заключение сделок (фактические действия);
• по договору поручения посредник-поверенный действует только от имени доверителя и совершает определенные юридические действия;
• по договору агентирования посредник-агент в своей деятельности имеет возможность действовать как от своего имени, так и от имени принципала при совершении как юридических, так и фактических действий.
Кроме того, договором поручения или договором комиссии обычно предполагается, что поверенный или комиссионер совершает отдельные, определенные договором действия или сделки (разовые действия и сделки). В рамках агентского договора агент чаще всего совершает для принципала разнообразные действия в определенной сфере деятельности, на определенной территории, а также, обычно договором предполагается взаимоотношение сторон в течение длительного времени. При этом договором агентирования не обязательно подробно указываются все возможные действия агента. Сразу же заметим, что для договоров агентирования, в дополнение к специальным нормам, определенным главой 52 ГК РФ, применяются и правила о комиссии или о поручении, в зависимости от того, от чьего имени выступает агент в сделках с третьими лицами.
Отметим, что договор посредничества (договор поручения, договор комиссии или договор агентирования) может быть заключен на определенный срок или без указания срока его действия (ст. 971, 990, 1005 ГК РФ). Однако, поскольку полномочия поверенного, действующего от имени доверителя, а также полномочия агента, действующего от имени принципала, по общему правилу закрепляются доверенностью (ст. 975 ГК РФ, глава 10 ГК РФ), то не зависимо от срока действия основного договора, срок действия доверенности ограничен законом (ст. 186 ГК РФ).
Гражданским законодательством прямо устанавливается распределение прав и обязанностей по сделкам, совершенных посредником. Так, в соответствии с правилами, регулирующими отношения сторон по договору поручения, права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя, минуя поверенного (ст. 971 ГК РФ).
По сделкам, совершенным комиссионером в рамках договора комиссии права и обязанности приобретает комиссионер (ст. 990 ГК РФ), с уступкой комитенту права требования, при неисполнении договорных обязательств третьим лицом (ст. 993 ГК РФ). При этом комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом договорных обязательств, за исключением случаев, когда комиссионер не проявил достаточной осмотрительности в выборе этого лица или принял на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькредере) (ст. 993 ГК РФ). Для агентских договоров, в зависимости от того, от чьего имени действовал агент при заключении сделки с третьим лицом, применяются правила либо о поручении, либо о комиссии (ст. 1005 ГК РФ).
Что касается собственности на имущество, приобретенное для комитента (доверителя, принципала) или полученное от комитента (доверителя, принципала) комиссионером (поверенным, агентом) и за счет первого, в рамках исполнения своих обязательств по посредническому договору в соответствии с нормами гражданского законодательства такое имущество является собственностью комитента (доверителя, принципала) (ст. 996, 971 ГК РФ).
Существенным условием рассматриваемых договоров является условие возмездности. В отличие от договоров агентирования и комиссии, для которых условие о возмездности является обязательным (ст. 991, 1006 ГК РФ), договор поручения может быть как возмездным (в случаях, определенных законом или при осуществлении хотя бы одной стороной договора предпринимательской деятельности), так и безвозмездным (ст. 972 ГК РФ). При этом "по умолчанию", т.е. при отсутствии в договоре условий, устанавливающих размер и порядок выплаты вознаграждения, договор является возмездным и вознаграждение подлежит выплате после исполнения поручения в сумме, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги (ст. 424 ГК РФ).
Принцип возмездности договоров комиссии, агентирования, а также договоров поручения, заключаемых при осуществлении предпринимательской деятельности, является основой для признания за посредником права на удержание полученных для комитента (доверителя, принципала) вещей в обеспечение своих требований, а именно: о возмещении понесенных издержек, об обеспечении средствами, необходимыми для исполнения поручения, о выплате причитающегося вознаграждения (ст. 972, 996 ГК РФ).
Отметим также обязательность, в соответствии с нормами гражданского законодательства, оформления посредником специального документа-отчета. При этом:
• по договорам комиссии предоставление отчета производится по исполнению поручения. Комитент, имеющий возражения по отчету, должен сообщить комиссионеру о своих возражениях в течение тридцати дней, если иное не предусмотрено договором. В противном случае, при отсутствии иного соглашения, отчет считается принятым (ст.999 ГК РФ);
• по договорам поручения предоставление отчета производится по исполнению поручения или при прекращении договора, с предоставлением оправдательных документов (ст.974 ГК РФ);
• по договорам агентирования предоставление отчета производится в порядке и в сроки, установленные договором. Если договором порядок и сроки предоставления отчета не предусмотрены, отчет предоставляется либо по мере исполнения договора либо по окончании договора. Принципал, имеющий возражения по отчету, должен сообщить агенту о своих возражениях в течение 30 дней, если иное не предусмотрено договором. В противном случае, при отсутствии иного соглашения, отчет считается принятым (ст.1008 ГК РФ).
Гражданским законодательством не предъявляются особые требования к форме отчета посредника. Однако, по нашему мнению, отчет должен удовлетворять требованиям, предъявляемым к оформлению первичных документов и установленным Федеральным Законом №129-ФЗ "О бухгалтерском учете" и "Положением о бухгалтерском учете и отчетности в Российской Федерации" (утв. Приказом Минфин РФ №34н).
Кроме того, при определении условий договора, считаем необходимым учитывать требования законодательства о налогах и сборах (ст.ст. 156,167, 272,316, 354 НК РФ), а именно: включать в договор условие, обязывающее посредника извещать комитента (доверителя, принципала) об обстоятельствах, с которыми НК РФ связывает исчисление налогов и сборов. Например, в соответствии со ст. 316 НК РФ комиссионер (агент) обязан в течение трех дней с момента окончания отчетного периода, в котором произошла реализация имущества комитента (доверителя), известить последнего о дате реализации.
Предмет договора поручения
Предмет договора поручения – оказание нематериальных посреднических услуг. Результат деятельности поверенного не получает овеществленного выражения, и достижение того результата, к которому стремится доверитель, не может быть гарантировано поверенным. Таким образом, в понятие предмета договора поручения входят только юридические действия поверенного. Эти действия могут выражаться в совершении сделок от имени и за счет доверителя. Кроме того, предметом договора поручения является совершение поверенным контрольно-инспекционных функций на строящемся объекте, проверка бухгалтерской документации и другие действия, не влекущие возникновение прав и обязанностей.
Доверитель может давать поверенному любые указания, однако закон требует, чтобы эти указания были «правомерными, осуществимыми и конкретными», это прямо следует из понятия договора поручения. Правомерность означает, что поверенный при исполнении данного ему поручения должен действовать строго в рамках закона. Осуществимость понимается как возможность исполнения поручения известными и доступными поверенному способами. Наиболее важна для поверенного конкретность, то есть максимально ясная и доступная формулировка того, какие действия поручает ему доверитель.
Необходимо отметить также, что фактические действия поверенного не имеют самостоятельного значения. Фактические действия поверенного, подчиненные целям выполнения юридических действий, не входят в состав предмета договора поручения, а являются лишь условиями его надлежащего исполнения (п.1 ст. 973 ГК РФ).
В этих определениях предмета договора поручения содержится отождествление юридического действия со сделкой. Таким образом, устанавливается различие между юридическим действием, под которым подразумевается только сделка, и всеми прочими действиями, которые получают название «фактических».
Однако понятие сделки уже, чем понятие юридического действия. Вместе с тем юридическое действие — это тоже «фактическое действие». Юридическим действиям нельзя противопоставлять «фактические», а можно противопоставлять только действия, «юридически безразличные».
Удовлетворительнее решается вопрос, если считать поручение договором о представительстве. Нередко, не замечая внутреннего противоречия, подчеркивают одновременно оба момента: совершение поверенным только юридических действий (а не «фактических») и осуществление им представительства. Однако и определение, согласно которому договор поручения есть договор о представительстве, не вполне достаточно.
Каков же в действительности предмет договора поручения по советскому Гражданскому кодексу? Если согласно ст. 251 ГК поверенный совершает действия «от имени» доверителя, это означает, конечно, что предметом договора поручения могут быть сделки. Все сделки совершаются от чьего-либо имени. Но не всякое действие от чьего-либо имени есть сделка. Не совершает, например, сделки лицо, передающее или получающее от чужого имени совет, информацию и т. д., хотя ему иногда для этого приходится проявить свою энергию, инициативу и волю. Это лицо нельзя считать посланцем, «говорящим письмом» пославшего, — то есть только механическим передатчиком чужой воли. Это безвозмездные бытовые поручения. Но если привходит имущественный интерес, если из обстоятельств дела видно желание создать правовое отношение, то нет оснований отказывать подобному договору в названии договора поручения в смысле ст. 251 ГК, — поверенный ведь действует здесь от имени доверителя.
Далее, наряду с действиями от имени доверителя любой поверенный в каждом договоре поручения совершает и обязан совершить такие действия, которые от чужого имени совершить нельзя. Поверенный ведет переписку с доверителем, отчитывается перед ним, дает ему советы, совершает поездки, осмотры и т. д.
Назвать эти действия только фактическими нельзя: они имеют юридические последствия. Любое действие, имеющее юридические последствия, в известном смысле можно назвать юридическим.
Каждое из приведенных выше для примера «фактических» действий поверенного имеет свое юридическое последствие. Если поверенный не извещает доверителя о ходе исполнения поручения, — налицо нарушение договора (ст. 253 ГК); некоторые советы, данные доверителю, — это действия в смысле ст. 251 ГК; необходимая для дела поездка поверенного обязывает доверителя возместить вызванный ею расход (ст. 256 ГК).
Присматриваясь ближе к действиям поверенного, мы найдем, что некоторые из них он может совершить от имени доверителя (договор о покупке бумаги для перепечатки документов доверителя; договор с машинисткой, приглашаемой для перепечатки тех же документов, и т. д.); другие же действия он может и должен совершить только от своего имени (консультирование доверителя, поездка и т. д.).
Итак, договор поручения по нашему праву имеет своим предметом действия поверенного от имени доверителя, а также и все другие действия поверенного, которые необходимы для исполнения поручения, независимо, от чьего имени эти сопряженные действия совершаются и совершаются ли они вообще от чьего-либо имени.
Нельзя даже сказать, что действия, которые мы назвали сопряженными, всегда являются второстепенными в смысле экономического или личного интереса доверителя. Сплошь и рядом главный смысл договора состоит для доверителя в том, чтобы поверенный освободил его от «фактических» действий (поездок, осмотров). Поэтому действия поверенного, совершаемые для доверителя по договору поручения, можно разделять на основные и связанные с ними. К этим выводам приводит толкование ст. 251 ГК, если рассматривать эту первую статью о договоре поручения не изолированно от других норм того же раздела и не в отрыве от жизни.
Можно ли считать договором поручения такой договор, в силу которого исполнитель совсем не должен действовать от имени доверителя? Несмотря на достаточно четкую формулировку ст. 251 ГК, поставленный вопрос вызвал в нашей юридической литературе разногласия. Высказывалось мнение, что и одни «фактические» действия могут составить предмет поручения, даваемого поверенному. В связи с определением ст. 251 ГК и смыслом прочих постановлений ГК о договоре поручения, которые подчеркивают представительство как внешнюю цель договора поручения на поставленный вопрос нужно ответить отрицательно. Договор о «косвенном представительстве», о «представительстве интересов» не укладывается в рамки действующих норм о договоре поручения.
Наша судебная практика строго придерживается этого взгляда только в тех случаях, когда лицо, исполняющее поручение от своего имени, получает вознаграждение и оказывается поэтому комиссионером в полном соответствии со ст. 275-а ГК. В тех же случаях, когда вознаграждение не обусловлено, суды склонны признавать договор поручения и там, где исполнитель действует только за счет доверителя, но от своего имени.
Так, Судебная коллегия по гражданским делам Верховного суда признала договором поручения безвозмездный договор, заключенный между Л. и В., хотя, исполняя задания по этому договору (передавая часы, принадлежавшие Л., в починку, а потом, принимая эти часы на хранение), В. действовал от своего имени, а не от имени гражданина Л.
Изложенное подтверждает высказанное в литературе мнение, что границы договора поручения, приведенные в ГК РСФСР и других союзных республик, нецелесообразно узки, что в будущем Гражданском кодексе СССР правильнее всего прямо отнести к договорам поручения все те типы договоров, которые родственны по существу регулируемых отношений и уже теперь рассматриваются нашими судами как договоры поручения.
Предметом договора поручения могут быть только правомерные действия поверенного.
Существуют и специальные ограничения. Так, ст. 94 Устава железных дорог запрещает организациям «передачу права на предъявление претензий и исков к железным дорогам другим организациям». Практика понимала это правило шире, чем запрещение одной только уступки требований к железной дороге. Считалось, что социалистические организации не вправе и по договору поручения уполномочивать кого-либо на предъявление от их имени претензий или исков к железным дорогам. Полную ясность в этот вопрос внесло постановление СНК, которое прямо запретило грузоотправителям и грузополучателям передоверять контроль и проверку транспортных документов каким бы то ни было другим лицам и организациям и ликвидировало все транспортно-претензионные бюро и конторы.
Договор поручения в банке
Если вашей фирме заплатят наличкой хотя бы один рубль, покупателю надо выдать кассовый чек. Иначе грозит сорокатысячный штраф. Однако, если у вас наличные операции происходят редко, покупать ККМ не стоит. Просто прием денег поручите кому-нибудь другому.
Как бы не старался бухгалтер все расчеты вести по безналу, отказать партнеру, который желает расплатиться «здесь и сейчас», решится не каждый руководитель. «Всплывает» наличная выручка. По закону, чтобы ее оприходовать, нужно иметь кассовый аппарат (Федеральный закон № 54-ФЗ). Сами понимаете, перспектива покупки кассового аппарата ради разовой сделки выглядит не радужно. Это выльется в длительную эпопею: регистрация в налоговой, заключение договора на техническое обслуживание, постановка на баланс и т. д. Избежать всех этих проблем вам поможет договор поручения.
Одно из решений – заключить договор поручения с банком (ст. 971 ГК РФ). По договору он (поверенный) будет осуществлять по вашему поручению расчетные и кассовые операции. Покупатель внесет деньги за товар прямо в кассу банка. Тот в свою очередь в течение двух-трех дней перечислит их на ваш расчетный счет. Вопреки претензиям налоговиков такой порядок расчетов законодательству не противоречит. Договор заключен, сторона договора исполнила свои обязательства, фирма выплатила ей вознаграждение. Все чисто. Это подтверждает и арбитражная практика. Так, ООО «Сапсан-Сервис» использовало подобный механизм расчетов. Но инспекторы посчитали, что фирма нарушает законодательство. За отсутствие ККМ на рабочем месте продавца был выставлен штраф на 30 000 рублей. Компания обратилась в суд и дело выиграла. Арбитры указали, что «расчеты посредством кассы банка не противоречат требованиям закона и не свидетельствуют о расчетах без применения ККМ» (постановление ФАС Поволжского округа по делу № А65-5367-СА2-34).
Однако прибегать к услугам банка зачастую бывает неудобно. Ведь не каждый клиент готов идти в банк и заполнять там довольно непростую форму (например, № ПД-4). Кроме того, не везде предоставляется такая услуга, да и банковская комиссия не слишком приятное дополнение.
Этих недостатков лишен другой вариант. Договор поручения можно заключить с фирмой, у которой кассовый аппарат стоит. Она принять оплату может вполне. В конце каждого дня владелец кассы передаст деньги вам. Он может перечислять их как по безналу, так и внести в кассу. И в том и в другом случае выдавать чек вы (как получающая сторона) не должны. Дело в том, что использовать кассу нужно лишь «...в случаях продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг» (п. 1 ст. 2 закона о ККТ). В нашем же случае ни о какой реализации речи не идет.
Тем не менее приведенный вариант нюансов не лишен. Возникает спорный вопрос, кто должен платить НДС. Некоторые инспекторы утверждают, что это должен сделать поверенный. Они считают его налоговым агентом, поскольку принимает оплату он. Позиция налоговой основывается на положениях статьи 24 Налогового кодекса, где сказано: налоговые агенты «...обязаны удерживать из средств, выплачиваемых налогоплательщикам, и перечислять в бюджеты соответствующие налоги». Однако сотрудники ФНС почему-то не учитывают особенностей договора поручения. Ведь статьей 971 Гражданского кодекса определено, что все обязанности по сделке (в том числе и налоговые) ложатся на плечи доверителя. Поэтому как доверитель НДС должен перечислить исключительно продавец. Исключением из этого правила будет, если товар посреднику передается, и тот его продает. Такие выводы содержатся в постановлении ФАС Западно-Сибирского округа по делу № Ф04/752-118/А03.
Рассмотрим еще один пикантный момент. Согласно гражданскому законодательству, фирма должна «обеспечивать поверенного средствами, необходимыми для исполнения поручения» (ст. 975 ГК РФ). Опираясь на эту норму, налоговики иногда требуют, чтобы кассовый аппарат для посредника приобретали вы сами: «обязанности по сделке возникают у доверителя и, следовательно, прием наличных денег должен осуществлять поверенный с применением контрольно-кассовой машины доверителя» (письмо УМНС по г. Москве № 29-12/52694). От этих нападок оградитесь следующей фразой в договоре: «Доверитель не должен обеспечивать поверенного средствами, необходимыми для исполнения поручения». Проблема исчезнет. Это гарантирует пункт 2 статьи 975 Гражданского кодекса.
Само собой, поверенному придется заплатить вознаграждение. Но с фирмой договориться проще, чем с банком. Оплата услуг будет символической: только чтобы оправдать ее затраты на содержание ККМ. Или при особо дружественных отношениях договор можно сделать безвозмездным. В любом случае оплата услуг посредника (банка или фирмы) будет значительно меньше затрат на покупку и регистрацию ККМ.
Прекращение договора поручения
Как и всякое обязательство, договор поручения прекращается прежде всего его исполнением.
Поскольку отношения сторон в рассматриваемом договоре носят лично-доверительный характер, это отражается и на порядке его прекращения. Так, ст. 977 ГК РФ разрешает, как это уже отмечалось, прекратить его действие во всякое время по одностороннему заявлению доверителя или поверенного. Соглашение об отказе от этих прав ничтожно. Причины, по которым доверитель отменяет поручение или поверенный отказывается от поручения, значения не имеют. Однако если поверенный отказался от договора при условии, когда доверитель лишен возможности иначе обеспечить свои интересы, доверитель имеет право на возмещение убытков, вызванных прекращением договора поручения (п. 3 ст. 978 ГК РФ).
Договор поручения может быть прекращен также в случае смерти одной из сторон, признания доверителя или поверенного недееспособным, ограниченно дееспособным, умершим или безвестно отсутствующим (ст. 977 ГК РФ). Статья 979 ГК РФ обязывает наследников поверенного в случае его смерти известить доверителя о прекращении договора поручения и принять меры, необходимые для охраны имущества доверителя, в частности, сохранить его вещи и документы и затем передать это имущество доверителю. Такая же обязанность лежит на ликвидаторе юридического лица, являющегося поверенным (ст. 979 ГК РФ).
Поскольку договор поручения может быть прекращен в одностороннем порядке до его исполнения, доверитель обязан возместить поверенному все издержки, понесенные им до прекращения договора, и уплатить вознаграждение соразмерно выполненной работе, если договор поручения был возмездным (п. 1 ст. 978 ГК РФ). Поверенный не имеет права на вознаграждение или возмещение издержек, которые возникли при выполнении им договора после его прекращения с того момента, когда он узнал или должен был узнать об отмене поручения.
По обязательствам сторон в договоре поручения не допускается правопреемство даже при наличии согласия на это наследников граждан, являющихся субъектами договора поручения, или правопреемников юридических лиц.
Договор поручения, как мы уже подчеркивали, является фидуциарным договором, и, именно исходя из этой характеристики поручения, законодателем установлены особые правила и последствия прекращения обязательства.
Как известно ст.407 ГК РФ прекращение обязательств по требованию одной из сторон допускается только в случаях, предусмотренных законом или договором. По общему правилу, прекращение договора в одностороннем порядке не допускается. Статья 977 ГК РФ закрепляет презумпцию права прекращения договора поручения.
В п.1 ст.977 ГК РФ закреплены следующие основания прекращения договора поручения:
- отмена поручения доверителем;
- отказ поверенного;
- смерть доверителя или поверенного, признание кого-либо из них недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим.
Данный перечень оснований, на наш взгляд, необходимо дополнить прекращением по обоюдному согласию сторон, когда договор прекращается и/или же заменяется новацией, к примеру, трансформируется в договор возмездного оказания услуг, конечно, с соблюдением легальной формы нового договора и порядка прекращения поручения. Также в данный перечень необходимо включить ликвидацию юридического лица.
В юридической литературе данные основания классифицируют на основания объективного характера, то есть того, что существует вне и независимо от воли субъекта (смерть, признание полностью недееспособным; признание ограниченно дееспособным; признание безвестно отсутствующим) и основания субъективного характера, то есть того, что свойственно субъекту или производно от его деятельности (отмена поручения доверителем; отказ от поручения поверенного).
При применении правил относящихся к прекращению договора поручения, на практике необходимо учитывать его тесную связь с доверенностью. Прежде всего, заметим, что редакция ст. 977 ГК РФ по содержанию совпадает в своей основной части с редакцией ст. 188 ГК РФ, посвященной прекращению доверенности. Это дает возможность предусмотреть в Кодексе случаи, при которых происходит одновременное прекращение действия и договора поручения, и доверенности.
Между тем истечение срока действия доверенности не включено в число обязательных оснований прекращения договора поручения. Тем самым, как справедливо замечают эксперты, открывается возможность возникновения ситуации, при которой срок действия доверенности истек и она по этой причине считается прекращенной, а действие договора поручения продолжается. Тогда сохраняет силу закрепленная в п.1 ст. 975 ГК РФ обязанность доверителя выдать доверенность. В данной ситуации это означает необходимость замены "задавненной" доверенности новой. Однако все же следует учесть действие п.2 ст.971 ГК РФ. Обязанность заменить доверенность прекращается, если стороны, воспользовавшись предоставленной им этой последней нормой возможностью, предусмотрели в договоре предельный срок, в течение которого поверенный вправе действовать от имени доверителя, притом указанный срок к моменту истечения срока действия доверенности также истек.
Возможна вместе с тем и прямо противоположная ситуация: договор поручения прекращен, а срок действия доверенности не истек, притом, что ни одна из сторон не потребовала отмены доверенности или соответственно от нее поверенный не отказался.
Анализируя вышеописанную ситуация, В.В. Витрянский, М.И. Брагинский, отмечают, что поскольку при этих условиях доверенность продолжает свое действие, а, следовательно, полномочия бывшего поверенного на выступление от имени бывшего доверителя сохранились, заключенные поверенным после прекращения договора сделки порождают вытекающие из них права и обязанности у представляемого - бывшего доверителя.
На наш взгляд нельзя согласиться данной точкой зрения, поскольку доверенность является «вторичным» документом, выданным на основании и в исполнении договора поручения. Если же последний прекращает свое действие, вслед за ним утрачивает свою силу и доверенность.
Перейдем к рассмотрению порядка и последствий прекращения договора поручения.
Прежде остановимся на порядке прекращения договора по обоюдному согласию сторон. Такое соглашение может быть оформлено в письменной форме.
Следующее основание прекращения – односторонний отказ (отмена – для доверителя, отказ – для поверенного).
Согласно нормам действующего гражданского законодательства, договор поручения может быть прекращен в любое время в одностороннем порядке, как доверителем, так и поверенным. Доверитель вправе отменить свое поручение, а поверенный вправе от него отказаться, причем это правило является императивным. Соглашение об отказе от права прекращения договора поручения в любое время любой из сторон не имеет юридической силы (п.2 ст.977 ГК РФ).
Итак, право на прекращение договора – является абсолютным, действующим непосредственно, независимо от волеизъявления другой стороны. Единственное исключение из непосредственного действия сделано законодателем в отношении коммерческого представительства: сторона, отказывающаяся от договора поручения, предусматривающего действия поверенного в качестве коммерческого представителя, должна уведомить другую сторону о прекращении договора не позднее чем за тридцать дней, если договором не предусмотрен более длительный срок. При реорганизации юридического лица, являющегося коммерческим представителем, доверитель вправе отменить поручение без такого предварительного уведомления (п.3 ст.977 ГК РФ).
Вне зависимости от того, какая из сторон стала инициатором расторжения договора (и независимо от причины ее действий), доверитель в любом случае обязан возместить поверенному фактически понесенные издержки, а при возмездном характере взаимоотношений - уплатить соответствующую часть вознаграждения (п.1 ст.978 ГК РФ). Со своей стороны, поверенный при расторжении договора обязан передать доверителю фактически полученные результаты своей деятельности.
При этом, по общему правилу, отмена доверителем, равно отказ поверенного от поручения не влечет обязанности возмещения убытков, причиненных другой стороне. Исключением из данного правила являются: для доверителя - случай прекращения договора, предусматривающего действия поверенного в качестве коммерческого представителя (п.2 ст.978 ГК РФ); для поверенного – случай отказа в условиях, когда доверитель лишен возможности иначе обеспечить свои интересы, а также отказа от исполнения договора, предусматривающего действия поверенного в качестве коммерческого представителя (п.3 ст.978 ГК РФ).
Рассмотрим данные положения в свете возникающих проблем и вопросов на практике.
Итак, в случае прекращения договора поручения, исполненного частично, на доверителя возлагается обязанность выплатить поверенному часть вознаграждения соразмерно выполненной им работе.
Момент прекращения договора для поверенного возникает лишь тогда, когда он узнал или должен был узнать о прекращении договора, в то время как для других лиц договор поручения считается прекратившим свое действие в момент появления факта, прекращающего договор (например, отсылка поверенным письма с отказом от договора). Приведем пример из практики:
«Между ЗАО и ООО был заключен договор поручения, в соответствии с которым ЗАО обязалось от имени и за счет ООО совершить определенные юридические действия: провести переговоры и заключить контракт с иностранным поставщиком на покупку 5 млн. литров подсолнечного масла по определенной цене, произвести таможенную очистку и сертификацию товара, обеспечить приемку товара по количеству и качеству, обеспечить его доставку в пункты назначения, указанные доверителем. В договоре было предусмотрено вознаграждение за совершение указанных действий в размере 20 долл. США за каждую 1000 литров масла.
Во исполнение договора поручения поверенный провел переговоры с иностранными поставщиками, с одним из которых заключил договор купли-продажи от имени доверителя. После заключения договора купли-продажи доверитель отменил поручение, сославшись на то, что цена, которая указана поверенным в договоре купли-продажи, не соответствует действительности и поэтому приобретаемый товар становится неконкурентоспособным. Поверенный обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с доверителя вознаграждения, предусмотренного договором поручения, из расчета 20 долл. за каждую 1000 литров масла. В обоснование исковых требований поверенный сослался на то, что, согласно п.1 ст.978 ГК РФ, доверитель должен уплатить поверенному вознаграждение, предусмотренное договором. Суд первой инстанции в иске отказал. Суд кассационной инстанции решение отменил и взыскал с доверителя вознаграждение за приобретение и поставку масла в полном объеме.
Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ, отменяя постановление окружного суда и направляя дело на новое рассмотрение, указал следующее. Согласно п.1 ст.978 ГК РФ, если договор поручения прекращен до того, как поручение исполнено поверенным полностью, доверитель обязан возместить поверенному понесенные при исполнении поручения издержки, а когда поверенному причиталось вознаграждение, также уплатить ему вознаграждение соразмерно выполненной работе. По данному делу поверенный провел лишь переговоры и заключил контракт. Другие же действия - таможенная очистка, сертификация, приемка и организация доставки товара - им не произведены. Поэтому поверенный не имеет права на полную сумму вознаграждения. Суду необходимо установить, какая часть услуг, предусмотренных договором, была оказана доверителю и соответственно, какая часть договорного вознаграждения должна быть ему выплачена.
Итак, для решения о размере вознаграждения необходимо установить какая часть услуг, предусмотренных договором, была оказана доверителю. И здесь может возникнуть еще один вопрос. Чтобы совершить юридические действия, предусмотренные договором поручения, поверенный, как правило, должен выполнить ряд фактических действий, в том числе и такие фактические действия, которые могут быть выделены и самостоятельно оценены. Соответственно вопрос заключается в том, подлежат ли указанные фактические действия оплате на основании ст.978 ГК РФ, если договор поручения прекращен до совершения поверенным основного юридического действия?
Согласимся Ю.В. Романец, который при ответе на поставленный вопрос, констатирует, что если договор прекращен досрочно, совершенные поверенным фактические действия, по общему правилу, не должны оплачиваться. Однако в том случае, когда доверитель при досрочном расторжении договора принял от поверенного результаты фактически совершенных действий, имеющих самостоятельное экономическое значение, данные фактические действия должны быть оплачены, поскольку необходимо считать, что, произведя прием-передачу результатов фактических действий при расторжении договора поручения, стороны переоформили договор поручения в договор возмездного оказания услуг.
Если результаты фактических действий поверенного, имеющие самостоятельное экономическое значение, не были приняты доверителем при досрочном расторжении договора поручения, то данные действия, должны оплачиваться лишь в том случае, когда договор расторгнут доверителем.
Таким образом, отсутствие частичного результата как характерную черту рассматриваемых правоотношений необходимо понимать в том смысле, что каждое конкретное юридически значимое действие, предусмотренное договором, не может быть частичным. Отсутствие частичного результата именно в этом значении требует специфической правовой регламентации.
На практике необходимо учитывать связь момента прекращения договора поручения и наступления юридического результата по договору поручения, поскольку, с указанными моментами законодатель связывает возникновение прав и обязанностей по прекращению договора, выплате вознаграждения.
На край стола поставили жестяную банку, плотно закрытую крышкой, так, что 2/3 банки свисало со стола. Через некоторое время банка упала. Что было в банке?
В бар зашли три зэка и заказали: гроб с костями, многоэтажку и то что мы строили. Официант им все принес и говорит: вот вам гроб с костями и многоэтажка. А то что вы строили – нет. Есть только то где вы были. Что заказали зэки?
Статью подготовил директор по развитию предпринимательства и конкуренции ОАО "Акса" Корчагин Юлиан Андриянович. 
