1. Договор займа - это соглашение, в силу которого одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества (ст. 807 ГК РФ).
2. По своей юридической природе договор займа является:
Реальность договора займа выражается в том, что заемное договорное обязательство возникает только после получения заемщиком денег или иных заменимых вещей. До этого момента договор займа не считается заключенным. Об этом свидетельствует и текст закона: займодавец передает (а не обязуется передать) предмет займа заемщику.
Из общего правила о возмездности договора займа имеется исключение: договор займа резюмируется безвозмездным (при условии, что стороны не предусмотрели иное) в следующих двух случаях:
а) договор заключен между гражданами на сумму, не превышающую пятидесятикратного установленного законом минимального размера оплаты труда, и не связан с осуществлением предпринимательской деятельности хотя бы одной из сторон;
б) по договору заемщику передаются не деньги, а другие вещи, определенные родовыми признаками.
Односторонне обязывающим договор займа является в силу того, что договорные обязанности возникают только у одной из сторон - заемщика.
Договор займа является классической разновидностью реального и одностороннего договора.
Задавайте вопросы нашему консультанту, он ждет вас внизу экрана и всегда онлайн специально для Вас. Не стесняемся, мы работаем совершенно бесплатно!!!
Также оказываем консультации по телефону: 8 (800) 600-76-83, звонок по России бесплатный!
В силу прямого указания п. 1 ст. 807 ГК он считается заключенным с момента передачи денег или других вещей. Односторонний характер договора выражается в том, что заемщик создает для себя заключением договора голый долг, а займодавец всегда получает право требования.
3. Сторонами в договоре займа, по общему правилу, могут быть любые субъекты гражданских правоотношений.
Лицо, передающее деньги или вещи в заем, именуется займодавцем, а лицо, получающее в собственность это имущество, - заемщиком.
Гражданское законодательство предусматривает определенные ограничения возможности участия в договоре займа государственных и муниципальных унитарных предприятий, а также государственных и муниципальных учреждений.
Систематическое выступление лица займодавцем в возмездных договорах займа является предпринимательской деятельностью и требует от него статуса лицензированной кредитной организации.
В отдельных видах договора займа законодательство определяет особые требования к субъекту заемного обязательства. К таким договорам, в частности, относятся договоры государственного займа, договоры займа, заключаемые особыми кредитными организациями.
4. Форма договора займа подчиняется общим для сделок требованиям (ст. 161 ГК) лишь в отношении случаев, когда сторонами договора выступают граждане.
Договор займа между гражданами должен быть заключен в письменной форме, если его сумма превышает не менее чем в десять раз установленный законом минимальный размер оплаты труда.
В заемных обязательствах с участием юридических лиц общие для сделок требования к их форме существенно снижены: письменная форма независимо от суммы займа предписывается и в случае, когда займодавцем выступает юридическое лицо.
Правило о письменной форме договора займа, в котором займодавцем является юридическое лицо (а не любая из сторон, как это предусмотрено ст. 161 ГК РФ), сформулировано законодателем именно таким образом вследствие того, что в особых случаях заем может быть оформлен не отдельным соглашением, а выпуском и продажей облигаций или выдачей векселя. Юридическое лицо, продавшее облигации (выдавшее вексель), выступает в рассматриваемой ситуации заемщиком.
В подтверждение договора займа и его условий может быть представлена расписка заемщика или иной документ, удостоверяющий передачу ему займодавцем определенной денежной суммы или определенного количества вещей. Упомянутая расписка не является формой договора. Расписка - только документ, подтверждающий и факт получения заемщиком денег или иных заменимых вещей, и обязательство заемщика возвратить займодавцу все полученное и "упрямым" доказательством договорного правоотношения.
Несоблюдение требуемой письменной формы договора займа (в том числе неоформление передачи предмета займа распиской) влечет наступление обычных негативных для сторон юридических последствий: стороны лишаются права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий (за исключением спора о безденежности - о безденежности договора займа см. ниже) на свидетельские показания.
Для некоторых видов договора займа (выдача векселя, выпуск и продажа облигаций) закон предусматривает специальные требования к оформлению заемного обязательства.
5. Реальность договора займа предопределяет необходимость и целесообразность включения в гражданское законодательство специального способа защиты договорных прав заемщика: оспаривание договора займа по его безденежности.
Безденежность договора займа выражается в том, что деньги или другие вещи в действительности не были получены заемщиком от займодавца или были получены в меньшем количестве, чем указано в договоре.
Гражданское законодательство (и материальное, и процессуальное) не предусматривает конкретные формы оспаривания договора займа по безденежности. Одностороннее распределение прав в заемном правоотношении предполагает, что в подавляющем большинстве случаев искать в суде приходится займодавцу. В таких ситуациях заемщик оспаривает договор по безденежности встречными процессуальными требованиями.
Изложенные особенности оспаривания договора займа по безденежности иллюстрируют юридическую универсальность: дисциплинирующий запрет ссылаться на свидетельские показания равным образом распространяется:
а) на субъектов, пренебрегающих предусмотренной законом необходимостью оформлять сделки письменно (общее правило);
б) на заемщиков (неосмотрительных или недобросовестных), оспаривающих ими же письменно оформленный договор (специальное правило).
1. Существенные условия договора займа исчерпываются его предметом. Предмет договора займа - деньги или иные вещи, определяемыми родовыми признаками (заменимые вещи).
В юридическом быту наиболее часто предметом заемных обязательств выступают деньги или денежные средства (безналичные деньги).
К вещам, определяемым родовыми признаками (заменимым вещам), относятся, например, природный газ, нефть, уголь, зерно, мука и др.
2. Содержание договора займа составляют взаимные права и обязанности его сторон.
Односторонне обязывающий характер договора займа обусловливает наделение одной стороны (займодавца) только правами, а второй стороны (заемщика) - только обязанностями:
а) заемщик обязан возвратить полученное по договору и выплатить проценты, если заем возмездный;
б) займодавец вправе, соответственно, требовать от заемщика возврата предмета займа и выплаты процентов.
Односторонне обязывающее содержание договора займа, тем не менее, не исключает некоторые общие обязанности займодавца. В частности, Кодекс предусматривает в качестве таковой обязанность займодавца возвратить заемщику полученную ранее от него расписку или оформить и выдать заемщику иной документ, подтверждающий возврат долга.
3. Исполнение договора займа исчерпывается преимущественно действиями заемщика.
Так, заемщик обязан возвратить займодавцу полученную сумму займа в предусмотренные договором сумме, сроки и порядке.
Законодатель особое внимание уделяет срокам возврата суммы займа. Сумма беспроцентного займа может быть возвращена заемщиком в любое досрочное время.
В возмездном же договоре займа досрочное исполнение заемщиком своей обязанности вернуть долг допускается только с согласия займодавца. Это условие несколько отличается от общего правила о досрочном исполнении обязательства (ст. 315 ГК) и защищает имущественный интерес займодавца, ожидающего определенную сумму процентов.
Займодавец со своей стороны также вправе потребовать от заемщика досрочного возврата суммы займа и уплаты причитающихся процентов при невыполнении заемщиком предусмотренных договором обязанностей по обеспечению возврата суммы займа, а также при утрате обеспечения или ухудшении его условий (ст. 813 ГК РФ).
Если договором срок возврата не предусмотрен, сумма займа должна быть возвращена в течение тридцати дней со дня предъявления займодавцем соответствующего требования.
4. Односторонне обязывающий характер договора займа отражается и на распределении ответственности за его ненадлежащее исполнение, которая полностью ложится на обязанную сторону - заемщика. При просрочке заемщиком возврата суммы займа на него ложится дополнительная обязанность оплатить проценты в соответствии со ст. 395 ГК РФ. Причем исполнение этой обязанности не освобождает заемщика от оплаты основных договорных или законных процентов за предоставленный заем.
Договор займа между физическими лицами, в отличие от юридических лиц, может быть заключен как в устной, так и в письменной форме. Зачастую граждане, не желающие или не имеющие возможности заключать кредитный договор с банком, обращаются к родственникам, друзьям или знакомым с просьбой ссудить им некоторую денежную сумму на энный срок.
Договор займа между физическими лицами позволяет гражданам совершить сделку с минимумом формальностей, и частенько он является более выгодным для сторон, чем банковский.
Для заключения договора между физическими лицами не требуется собирать пакет документов, необходимых для получения кредита в банке, или иной организации.
Да и времени между просьбой о займе и его получением проходит гораздо меньше, чем в официальной финансовой организации, где перед тем, как принять решение о выдаче или же невыдачи кредита проходит иногда довольно большой срок.
Согласно П.1 ст.808 Гражданского Кодекса Российской Федерации, договор займа между физическими лицами должен обязательно заключен именно в письменном виде, если сумма займа превышает более чем в десять раз установленный законом МРОТ – минимальный размер оплаты труда на момент заключения сделки (подписания договора).
Также законодательством установлено, что между физическими лицами договор займа может быть оформлен в виде расписки, удостоверяющей факт передачи денежных средств или иных ценностей в распоряжение заемщика. Такая расписка юридически приравнивается к договору займа и является документом, подтверждающим сам факт сделки.
Сроки исполнения обязательств по договору также должны быть четко прописаны в тексте договора, и в нем же должны быть оговорены различные форс-мажорные обстоятельства.
Если заемщик решил исполнить свои обязательства до истечения срока договора, то проценты за пользование денежными средствами, он обязан уплатить строго по момент возврата денег.
Иные обстоятельства сделки также должны быть указаны в самом тексте договора. Если же кредитор захочет расторгнуть сделку до оговоренного окончания ее, то он обязан уведомить об этом своем решении заемщика за срок, составляющий не менее 30 дней, при согласии заемщика.
Сам договор займа может для физических лиц быть либо возмездным, когда в договоре указаны проценты, начисляемые кредитором за пользование заемщиком его денежными средствами, так и безвозмездным – беспроцентным.
Разница в подходе к физическим и юридическим лицам со стороны законодательства заключается в том, что если в тексте договора не указана процентная ставка, или же не оговорена именно беспроцентность сделки, то в отличие от юридических лиц, договор займа между физическими лицами по умолчанию считается беспроцентным, если сумма займа не превышает МРОТ более чем в пятьдесят раз.
Или же средства, полученные в результате сделки, заемщик не использовал для осуществления им предпринимательской деятельности. Также не может считаться безвозмездным договор, по которому заемщику предоставляются не денежные средства, а вещи, обладающие вполне определенными родовыми признаками. Для того, чтобы избежать подобного, в договоре должно быть прямо прописано какой является данная сделка – возмездной, или безвозмездной.
Если же в договоре проценты за пользование денежными средствами прописаны, но размер их не оговорен, то процентная ставка рассчитывается исходя из размера ставки рефинансирования (банковского процента) существующей по месту проживания заемщика на момент заключения сделки.
Особенности правового регулирования. По договору займа одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.
Договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей.
Если иное не предусмотрено законом или договором займа, займодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и в порядке, определенных договором. При отсутствии в договоре условия о размере процентов их размер определяется существующей в месте жительства займодавца, а если займодавцем является юридическое лицо, в месте его нахождения ставкой банковского процента (ставкой рефинансирования) на день уплаты заемщиком суммы долга или его соответствующей части.
При отсутствии иного соглашения проценты выплачиваются ежемесячно до дня возврата суммы займа.
Договор займа предполагается беспроцентным, если в нем прямо не предусмотрено иное, в случаях, когда по договору заемщику передаются не деньги, а другие вещи, определенные родовыми признаками (ст. 809 ГК РФ).
Таким образом, если в договоре займа денег между юридическими лицами не предусмотрено прямо, что он беспроцентный, такой договор является процентным.
Заемщик обязан возвратить займодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа.
В случаях, когда срок возврата договором не установлен или определен моментом востребования, сумма займа должна быть возвращена заемщиком в течение тридцати дней со дня предъявления займодавцем требования об этом, если иное не предусмотрено договором.
Если иное не предусмотрено договором займа, сумма беспроцентного займа может быть возвращена заемщиком досрочно.
Сумма займа, предоставленного под проценты, может быть возвращена досрочно с согласия займодавца.
Если иное не предусмотрено договором займа, сумма займа считается возвращенной в момент передачи ее займодавцу или зачисления соответствующих денежных средств на его банковский счет.
Форма договора. Договор займа между юридическими лицами должен быть заключен в письменной форме.
В подтверждение договора займа и его условий может быть представлена расписка заемщика или иной документ, удостоверяющие передачу ему займодавцем определенной денежной суммы или определенного количества вещей (ст. 808 ГК РФ).
Существенные условия договора. Договор займа считается согласованным сторонами договора, если он позволяет определить наименование и количество переданного имущества (объект займа).
При отсутствии указанных условий договор не считается заключенным.
Налоговые последствия. При заключении договора беспроцентного займа между юридическими лицами, по мнению налоговых органов, у заемщика возникает налогооблагаемый доход по налогу на прибыль в виде права безвозмездного пользования чужими денежными средствами, т.е. как безвозмездно полученную услугу. Арбитражная практика признает такую позицию налоговых органов неправомерной.
Договор беспроцентного займа заключают нечасто, поскольку к такому роду сделок прибегают в основном родственники или друзья.
Предметом займа выступают деньги или вещи, которые согласно договору одна сторона (займодавец) передает другой стороне (заемщику). Срок возврата денег (вещей) оговаривается в документе.
В договоре при оформлении беспроцентного займа денег необходимо указать, что проценты начисляться не будут. Вещи же по умолчанию считаются переданными в беспроцентный заем.
Договор оформляется в письменном виде, иначе (если имеет место устная форма займа) он считается недействительным, а в случае возникновения спора стороны утрачивают свои права и будут вынуждены искать свидетелей заключения сделки. К договору прилагается график предоставления займа, а также прописываются сроки его возврата. Сумма займа может быть возвращена досрочно.
Оговаривается в соглашении и ответственность сторон, а именно:
— при нарушении договорных обязательств недобросовестная сторона должна возместить убытки;
— заемщик при несвоевременном возвращении займа выплачивает пеню за каждый день просрочки в оговоренном сторонами размере;
— если одна из сторон нарушает исполнение условий, что приводит к материальным потерям второй стороны, виновник обязан выплатить штраф в сумме понесенного ущерба;
— при нарушении графика возврата займа займодавец вправе досрочно расторгнуть договор.
Условия договора являются конфиденциальными и не подлежат разглашению.
Проценты по договору займа
Заём денежных средств может сопровождаться оформлением договора займа. При этом в данном договоре должны быть оговорены сумма самого займа, на какой срок выдается эта сумма и под какие процентные обязательства. Как правило, устанавливается годовая процентная ставка, а расчет процентов за пользование займом осуществляется ежемесячно.
1. Для расчета суммы процентов по договору займа необходимо определить, каким способом происходит начисление процентов по условиям договора. Если в договоре не оговорен иной порядок исчисления процентов по займу, то они начисляются по классической схеме. Это происходит на сумму остатка основного долга по займу из расчета годовой процентной ставки и расчетного периода - месяца.
2. Первая сумма процента по займу высчитывается из полной суммы займа по формуле: сумма займа умножить на годовую процентную ставку в долях, затем разделить на количество дней в текущем году и умножить на количество дней в платежном периоде (месяце). Сумма % = Сумма займа * %-ная ставка в долях / 365 * 31
3. Если условия договора займа предусматривают пользование заемными деньгами весь период с ежемесячной уплатой только суммы процентов без частичного гашения долга, то сумма процента по займу сохраняется на протяжении всего расчетного периода. Т.е. ежемесячно начисляется одна и та же сумма процентов за пользование деньгами, а в конце периода действия договора выплачивается сумма займа полностью.
4. Если договор предусматривает ежемесячное погашение части основного долга и процентов, то расчет процентов за последующие расчетные периоды осуществляется из суммы фактического остатка долга по займу. Т.е. ежемесячно начисляется сумма погашения основного долга и сумма процентов по вышеуказанной формуле таким образом, что сумма основного долга берется уже за минусом выплаченной части долга в предыдущих периодах (фактического остатка суммы займа).
Для займодавца самая прибыльная схема начисления процентов - это ежемесячное начисление процентов и выплата всей суммы долга в конце периода займа. Для заемщика выгодней условия частичного ежемесячного погашения основной части займа и ежемесячное начисление процентов за пользование деньгами с суммы фактического остатка основного долга.
Взыскание по договору займа
Действующее гражданское законодательство РФ определяет договор займа как разновидность кредитной сделки. В соответствии со ст. 807 Гражданского Кодекса России по договору займа сторона, дающая кредит (заимодавец), передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.
Договор займа можно считать заключенным только с того момента, когда вы или вам передали деньги или вещи.
Если вы планируете заключить договор займа с физическим лицом, то это можно сделать как в устной форме, (при условии, что сумма займа не превышает в десять раз установленный законодательно минимальный размер оплаты труда), так и в письменной форме. Если сумма превышает 10 МРОТ, то обязательна письменная форма заключения договора.
В случае если вам в долг дает юридическое лицо - то в этом случае также обязательна письменная форма заключения договора займа.
В подтверждение договора займа и его условий может быть представлена расписка заемщика в простой письменной или нотариально заверенной форме или любой иной документ, удостоверяющий передачу заимодавцем определенной денежной суммы или определенного количества вещей.
В том случае, если Вы предоставляете заемщику свои денежные средства или какие-либо вещи по договору займа у вас, на основании ст. 809 ГК РФ возникает право на получение с заемщика процентов в размерах и в порядке, определенных договором.
Однако следует иметь в виду, что договор займа предполагается беспроцентным, если в нем прямо не предусмотрены условия, когда:
— договор заключен между вами и другим гражданином на сумму, не превышающую пятидесятикратного установленного законом МРОТ, и не связан с осуществлением предпринимательской деятельности вами или тем лицом, которому вы передаете деньги;
— по договору вы передаете заемщику не деньги, а другие вещи, определенные родовыми признаками.
Если по какой-либо случайности вы в договоре забыли указать условия о размере процентов, то, в таком случае, их размер определяется ставкой банковского процента (ставкой рефинансирования), существующей в месте вашего жительства на день уплаты заемщиком суммы долга или его соответствующей части.
При отсутствии иного соглашения проценты должны выплачиваться ежемесячно до дня фактического возврата суммы займа.
Согласно ч.1 ст. 810 Гражданского кодекса России заемщик обязан возвратить полученную от вас сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа. В случаях, когда срок возврата договором не установлен или определен моментом востребования, сумма займа должна быть возвращена заемщиком в течение 30 дней со дня предъявления требования об этом, если иное не предусмотрено договором.
Сумма беспроцентного займа может быть возвращена вам заемщиком досрочно, а сумма займа, предоставленного под проценты, — досрочно только с вашего согласия.
При этом сумма займа считается возвращенной в момент передачи ее вам или зачисления соответствующих денежных средств на ваш банковский счет, если в договоре не предусмотрено иное.
Нередко на практике возникают ситуации, когда по тем или иным причинам заёмщик отказывается возвращать сумму долга. В этом случае взыскание долга по договору займа следует осуществлять путем подачи в суд искового заявления.
Срок договора займа
Заемщик должен возвратить заимодавцу полученную сумму займа в срок, установленный договором. Срок договора займа действующим законодательством не регламентирован и устанавливается исключительно по соглашению сторон. Договором возможно предусмотреть возврат суммы займа полностью к назначенному сроку либо в рассрочку по частям (например, ежемесячно равными или разными долями; таким же образом ежеквартально; к каким-либо фиксированным датам и т.п.). Кроме того, возможно заключение договоров, срок возврата суммы займа по которым не определен, а также договоров с условием возврата суммы займа «по востребованию“. В таких случаях сумма займа должна быть возвращена заемщиком в срок, предусмотренный договором. Если договором этот срок не определен, то заем должен быть возвращен заемщиком в течение тридцати дней со дня предъявления заимодавцем соответствующего требования. Указанное требование может быть оформлено путем передачи заявления через нотариуса либо иным способом.
В любой организации рано или поздно возникает ситуация, связанная с тем, что полученной прибыли недостаточно для развития или расширения производства, проведения ремонта, замены автопарка или просто на новое дизайнерское оформление с целью рекламы. В этом случае можно оформить договор займа с учредителем. Учредителем может быть юридическое лицо, в частности, Союз или Ассоциация, или физическое. Физических лиц может быть несколько, как, например, в Обществе с ограниченной ответственностью.
Договор займа с учредителем имеет свои преимущества. Он заключается с условием возврата и поэтому не считается прибылью организации и, соответственно, не облагается налогами. Условие о том, что это беспроцентный займ, должно быть четко прописано в договоре. Регулирует положение о процентах по займу Статья 809 Гражданского Кодекса Российской Федерации. Займ считается беспроцентным, если сумма не превышает 50 минимальных зарплат, а также когда взаймы берут не деньги, а вещи, определенные родовыми признаками. Особые штрафные санкции могут быть прописаны в договоре займа с учредителем в случае нарушения сроков выплаты займа. Возможна ситуация, когда учредитель и директор организации – одно и то же лицо. Законодательство не запрещает оформить договор займа предприятия в лице директора с учредителем, то есть с самим собой. Возможен краткосрочный и долгосрочный заем материалами, товарами, деньгами.
Опасайтесь устных договоров или «непрозрачных» схем. Договор между директором и учредителем о выделении наличных из «черной кассы» для развития производства грозит оседанию части средств в карманах администрации. В худшем варианте заемщика могут просто «поставить на счетчик», не удовлетворившись результатами его деятельности.
В современных экономических условиях займы стали неотъемлемой частью жизни, именно поэтому суды буквально завалены исковыми заявлениями о взыскании средств по договору займа.
Гражданский кодекс гласит, что по договору займа одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.
Заемщик обязан возвратить займодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа. В случае, когда заем в срок не возвращен, займодавец имеет право обратиться в суд после прохождения процедуры досудебного урегулирования спора.
Прежде чем предъявить требования к заемщику об уплате основной суммы и процентов, если таковые имеются, истец должен доказать юридический факт материально-правового характера, а именно факт существования действительного договора займа с ответчиком.
В подтверждение договора займа и его условий может быть представлена расписка заемщика или иной документ, удостоверяющий передачу ему займодавцем определенной денежной суммы или определенного количества вещей.
При этом практикующие юристы не устают напоминать клиентам, что идеальных документов не бывает и в случае, если ответчик сумеет доказать недействительность, а тем более ничтожность заключенного договора, иск будет проигран уже с первого судебного шага. Вот почему так важна юридическая поддержка подобных дел с самого начала!
Важны и факты, имеющие исключительно процессуальное значение: возникновение права на предъявление иска (речь, например, идет о выполнении обязательного досудебного порядка разрешения спора), право на приостановление производства по делу, его прекращение или право на совершение иных процессуальных действий (например, принятие мер обеспечения иска).
Взыскание долга по договору займа
Существует несколько способов принудительного возврата займа:
1. обращение в правоохранительные органы с заявлением о возбуждении уголовного дела по ст. 159 Уголовного кодекса Российской Федерации (мошенничество), ст. 176 УК РФ (незаконное получение кредита), ст. 177 УК РФ (злостное уклонение от погашения кредиторской задолженности). Уголовное производство динамичнее и эффективнее судебного разбирательства. К должнику можно применить меры административного принуждения, такие как арест, подписка о невыезде и прочие.
2. подача в суд искового заявления о взыскании задолженности по договору займа. Заявление подается в суд по месту регистрации должника, если место постоянной регистрации должника неизвестно, то по месту нахождения его имущества или по его последнему известному месту жительства.
Одновременно с исковым заявлением взыскании долга не лишнем будет подать ходатайство о наложении ареста на имущество должника, ведь до вступления решения суда в законную силу или возбуждения исполнительного производства должник может скрыть все имущество (продать, переписать на родственников и др.).
Важно, что в результате судебного взыскания с должника взыскивается не только сумма долга, но и пени и штрафы, предусмотренные договором или проценты за пользование денежными средствами установленные ГК РФ.
3. подача заявления в суд о выдаче судебного приказа. Заявление подается в суд по месту регистрации должника.
Если сумма долга не превышает 100 000 рублей, заявление подается мировому судье, иски с суммами свыше этой суммы - в районный суд по месту жительства должника.
Принудительное исполнение судебных актов осуществляется службой судебных приставов.
Выиграв суд о взыскании долга, займодавец получает на руки исполнительный лист, который, как и судебный приказ, необходимо будет передать в службу судебных приставов для возбуждения исполнительного производства, т.е. для принудительного возврата долга.
Исполнительный лист может быть предъявлен к исполнению в течение трех лет со дня вступления судебного акта в законную силу. Судебные приказы могут быть предъявлены к исполнению в течение трех лет со дня их выдачи.
Судебному приставу - исполнителю необходимо будет установить личность должника, найти его фактическое местонахождение, имущество, в случае необходимости организовать его розыск и розыск его имущества, направить запросы в ГИБДД, МНС, и другие органы.
При неисполнении должником в установленный срок без уважительных причин требований, содержащихся в исполнительном документе судебный пристав-исполнитель вправе по заявлению заявителя или собственной инициативе вынести постановление о временном ограничении на выезд должника из Российской Федерации (ст. 67 Федерального Закона № 229-ФЗ "Об исполнительном производстве").
Если должник в установленный судебным приставом-исполнителем срок добровольно не исполнит судебное решение и не вернет долг, то пристав по своему усмотрению вправе применить к должнику следующие меры принудительного исполнения:
1) обращение взыскания на имущество должника, в том числе на денежные средства и ценные бумаги;
2) обращение взыскания на периодические выплаты, получаемые должником в силу трудовых, гражданско-правовых или социальных правоотношений;
3) обращение взыскания на имущественные права должника, в том числе на право получения платежей по исполнительному производству, в котором он выступает в качестве взыскателя, на право получения платежей по найму, аренде, а также на исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации, права требования по договорам об отчуждении или использовании исключительного права на результат интеллектуальной деятельности и средство индивидуализации, право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, принадлежащее должнику как лицензиату;
4) изъятие у должника имущества, присужденного взыскателю;
5) наложение ареста на имущество должника, находящееся у должника или у третьих лиц, во исполнение судебного акта об аресте имущества.
Взыскание на имущество должника, в том числе на денежные средства в рублях и иностранной валюте, обращается в размере задолженности, то есть в размере, необходимом для исполнения требований, содержащихся в исполнительном документе, с учетом взыскания расходов по совершению исполнительных действий, исполнительского сбора и штрафов, наложенных судебным приставом-исполнителем в процессе исполнения исполнительного документа.
Взыскание на имущество должника обращается в первую очередь на его денежные средства в рублях и иностранной валюте и иные ценности, в том числе находящиеся на счетах, во вкладах или на хранении в банках и иных кредитных организациях. При отсутствии или недостаточности у должника денежных средств взыскание обращается на иное имущество.
В соответствии со ст. 446 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации взыскание не может быть обращено на следующее имущество должника, принадлежащее ему на праве собственности:
- жилое помещение (его части), если для гражданина-должника и членов его семьи, совместно проживающих в принадлежащем помещении, оно является единственным пригодным для постоянного проживания помещением, за исключением, если оно является предметом ипотеки и на него в соответствии с законодательством об ипотеке может быть обращено взыскание;
- земельные участки, на которых расположены жилые помещения, за исключением, если они является предметом ипотеки и на него в соответствии с законодательством об ипотеке может быть обращено взыскание;
- предметы обычной домашней обстановки и обихода, вещи индивидуального пользования (одежда, обувь и другие), за исключением драгоценностей и других предметов роскоши;
- имущество, необходимое для профессиональных занятий гражданина-должника, за исключением предметов, стоимость которых превышает сто установленных федеральным законом минимальных размеров оплаты труда;
- используемые для целей, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, племенной, молочный и рабочий скот, олени, кролики, птица, пчелы, корма, необходимые для их содержания до выгона на пастбища (выезда на пасеку), а также хозяйственные строения и сооружения, необходимые для их содержания;
- семена, необходимые для очередного посева;
- продукты питания и деньги на общую сумму не менее установленной величины прожиточного минимума самого гражданина-должника и лиц, находящихся на его иждивении;
- топливо, необходимое семье гражданина-должника для приготовления своей ежедневной пищи и отопления в течение отопительного сезона своего жилого помещения;
- средства транспорта и другое необходимое гражданину-должнику в связи с его инвалидностью имущество;
- призы, государственные награды, почетные и памятные знаки, которыми награжден гражданин-должник.
Судебный пристав арестовывает имущество и производит его реализацию. Необходимая для погашения долга сумма будет передана займодателю после продажи арестованного имущества.
Если же у должника в собственности ничего не окажется, то судебный пристав-исполнитель закроет производства из-за невозможности взыскания. Однако исполнительный лист, судебный приказ действуют в течение 3 лет, это значит, что в течении этого срока займодатель имеет право возбудить исполнительное производство заново, если для этого будут основания. Например, займодавец узнает, что должник устроился на работу или приобрел автомобиль.
В заключении хотелось бы обратить внимание, что действия граждан по систематическому предоставлению процентных займов можно квалифицировать по ст. 172 УК РФ как осуществление банковской деятельности (банковских операций) без регистрации, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере и наказывается штрафом в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет либо лишением свободы на срок до четырех лет со штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев либо без такового.
Поэтому, давая взаймы под проценты, помните, если эта деятельность станет для Вас систематической, Вас могут обвинить в ростовщичестве.
Один из классических видов кредита это договор целевого займа, при заключении которого заемщик обязуется использовать средства только на цели, указанные в договоре. Например, ипотечный кредит может использоваться только на приобретение недвижимости, существуют целевые займы на получение образования или реставрационные работы. Для оформления документа используется специальный бланк, в котором кроме сторон соглашения обязательно указывается цель займа и обязательство заемщика употребить средства в соответствии с договором. В случае выявления нецелевого использования средств, кредитор имеет право требовать возврата займа досрочно.
Договор займа - одно из древнейших обязательств, возникшее еще во времена пещерных людей. Не случайно, что в отличие от кредитного соглашения, по договору займа можно передавать не только денежные средства, но и другое имущество (вещи). Рука об руку с заемными обязательствами с давних времен существует и залог, призванный увеличить шансы на благоприятный исход от сделки для обеих сторон.
В наше время договор займа под залог имущества не потерял своей актуальности, а с приходом финансового кризиса стал популярнее, чем прежде. Для займодателя, это, пожалуй, самый надежный способ обеспечить надлежащее исполнение обязательств со стороны заемщика (т.е. возврат денежных средств и уплату процентов).
В то же время заемщик с не лучшей кредитной историей зачастую может рассчитывать на получение заемных средств, только предоставляя некоторое имущество в залог. Это же утверждение справедливо и для заемщиков, которые не имеют существенного официального источника дохода, либо еще просто не успели создать положительную кредитную историю, однако им по каким-то причинам срочно требуется значительная денежная сумма.
Во всех вышеперечисленных случаях достойным выходом из ситуации станет договор займа с залогом.
Что представляет собой договор займа с залогом?
Необходимо понимать, что, несмотря на существующую тесную связь между залогом и займом, с точки зрения юриспруденции это все-таки достаточно дальние родственники.
• Займ - это разновидность договорных отношений, наряду с кредитным договором, дарением, договором хранения, или любым другим видом договора.
• Залог - это один из способов надлежащего исполнения обязательств, такой же как, например поручительство или неустойка.
Исходя из этого, становится ясно, что такого понятия как «договор займа с залогом» юридически не существует. И действительно, нигде в гражданском кодексе, либо ином другом законе РФ не удастся найти подобного словосочетания.
Означает ли это недействительность договора сочетающего в себе одновременно признаки и займа и залога?
К счастью нет, в первой статье Гражданского Кодекса РФ не зря закреплен принцип свободы договора, суть которого сводится, в том числе, к тому, что допускается заключение так называемых смешанных договоров, т.е. таких соглашений, в рамках которых соединяются элементы двух и более договоров (в нашем случае это договоры займа и залога).
Не редко должники пытаются оспорить договор займа под залог на подобном основании (утверждая, что такого рода договоров не существует и его нельзя считать заключенным), но как теперь понятно, заключение подобных договоров вполне законно, и оспорить сделку исключительно по данному основанию представляется архи-сложной задачей.
Выданные организацией займы являются финансовыми вложениями. Учет выданных займов ведется на счете 58 "Финансовые вложения". Предоставленные займы отражаются по дебету счета 58 в корреспонденции со счетом 51 или другими соответствующими счетами. Возврат займа отражается обратной проводкой.
Для целей налогового учета в соответствии с п.6 ст. 271 НК РФ причитающиеся к получению проценты по договорам займа признаются доходами на конец каждого отчетного периода (если срок действия договора превышает квартал).
Дебет 58 Кредит 51 - Выдан заем.
Ежеквартально (ежемесячно)
Дебет 58 Кредит 91 - Начислены причитающиеся по договору займа проценты;
Дебет 51 Кредит 58 - Получены на расчетный счет проценты по займу;
Дебет 51 Кредит 58 - Отражен возврат займа.
Бухгалтерский учет у заемщика
Займы подразделяются на краткосрочные (со сроком погашения не более 12 месяцев) и долгосрочные (более 12 месяцев). Для учета краткосрочных займов планом счетов предусмотрен счет 66 "Расчеты по краткосрочным кредитам и займам" для учета долгосрочных счет 67 "Расчеты по долгосрочным кредитам и займа". Долгосрочные займы можно учитывать на счете 67 до срока погашения, а можно перенести на счет 66, после того как до наступления срока погашения останется 365 дней.
К этим счетам открываются субсчета, на которых учитываются затраты связанные с получением и использованием заемных средств. Это прежде всего проценты по займам, помимо процентов к расходам относятся дополнительные затраты, связанные с получением заемных средств (консультационные, информационные услуги, по размножению документов и т.д. и т.п.), а также курсовые разницы. По общему правилу проценты по займам включаются в расходы того периода, к которому они относятся. Исключением из этого правила относятся два случая:
В первом случае заемные средства используются для предварительной оплаты МПЗ, товаров, работ и услуг, при этом проценты, начисленные до их получения, увеличивают дебиторскую задолженность в связи с их предварительной оплатой. Проценты, начисленные после получения, учитываются по общему правилу.
Дебет 51 Кредит 66 - Получен заем;
Дебет 60 с/сч "Авансы выданные" Кредит 51 - Произведена предварительная оплата МПЗ;
Дебет 60 с/сч "Авансы выданные" Кредит 60 с/сч "Проценты по займам" - Начислены проценты по займу (до момента получения МПЗ);
Дебет 60 с/сч "Проценты по займам" Кредит 51 - Оплачены проценты по займу;
Дебет 10 Кредит 60 - Получены МПЗ от поставщика;
Дебет 19 Кредит 60 - Отражен НДС по полученным МПЗ;
Дебет" 60 Кредит 60 с/сч "Авансы выданные" - Зачтен авансовый платеж;
Дебет 68 Кредит 19 - принят к вычету НДС;
Дебет 91 Кредит 66 с/сч "Проценты по займам" - Начислены проценты по займу (после оприходования МПЗ);
Дебет 66 с/сч "Проценты по займам Кредит 51 - Оплачены проценты по займу;
Дебет 66 Кредит 51 - Отражен возврат займа.
Во втором случае заемные средства используются для приобретения или строительства инвестиционных активов, по которым начисляется амортизация. В этом случае расходы по обслуживанию займа включаются в первоначальную стоимость этого актива.
Однако существует целый ряд условий, которые нужно соблюсти, что бы включить затраты в первоначальную стоимость:
1. Организация должна быть уверена, что данный актив в будущем принесет экономические выгоды или будет использоваться для управленческих нужд;
2. Организация заемщик несет все расходы по приобретению и строительству актива;
3. Работы должны быть уже начаты к моменту включения затрат;
4. Расходы по обслуживанию займов уже произведены.
Дебет 51 Кредит 66 - Получен заем;
Дебет 60 с/сч "Авансы выданные" Кредит 51 - Произведена предварительная оплата поставщику;
Дебет 08 Кредит 60 - Получен объект основных средств от поставщика;
Дебет 19 Кредит 60 - Отражен НДС;
Дебет" 60 Кредит 60 с/сч "Авансы выданные" - Зачтен авансовый платеж;
Дебет 68 Кредит 19 - принят к вычету НДС;
Дебет 08 Кредит 66 с/сч "Проценты по займам" - Начислены проценты по займу (до введения в эксплуатацию объекта основных средств);
Дебет 66 с/сч "Проценты по займам" Кредит 51 - Оплачены проценты по займу;
Дебет 01 Кредит 08 - Объект основных средств введен в эксплуатацию;
Дебет 91 Кредит 66 "Проценты по займам" - Начислены проценты по займу;
Дебет 66 с/сч "Проценты по займам" Кредит 51 - Оплачены проценты по займу;
Дебет 66 Кредит 51 - Отражен возврат займа.
На практике возникает ситуация когда организация покупает или строит объекты основных средств за счет заемных средств, которые были получены на другие цели, при этом расходы за пользование займом включаются в первоначальную стоимость объекта вычисляются по средневзвешенной ставке. Средневзвешенная ставка рассчитывается, как отношение затрат по займам, не связанным с приобретением инвестиционного актива, к средневзвешенной сумме таких займов, не погашенных в течение отчетного периода.
Средневзвешенная сумма займов, не погашенных в течение отчетного периода, определяется суммированием остатков непогашенных займов на первое число каждого календарного месяца отчетного периода и деления полученной суммы на число месяцев в отчетном периоде.
В налоговом учете согласно п.1 ст. 269 НК РФ проценты уменьшают налогооблагаемую прибыль при условии, что их размер существенно не отклоняется от среднего уровня процентов, по долговым обязательствам.
Под сопоставимыми условиями понимаются долговые обязательства выданные:
• в той же валюте;
• на те же сроки;
• в сопоставимых объемах;
• под аналогичные обеспечения.
При отсутствии долговых обязательств, выданных на сопоставимых условиях, предельная величина процентов, признаваемых расходом, принимается равной ставке рефинансирования Центрального Банка России, увеличенной в 1,1 раза, - при долговом обязательстве, выданном в рублях, и равной 15 % - по долговым обязательствам в иностранной валюте.
Виды договора займа
Целевой заем предусматривает в качестве существенного условие об использовании заемщиком полученных средств на определенные договором цели.
Целевое использование займа обеспечивается:
- обязанностью заемщика обеспечить возможность контроля займодавцем за целевым использованием суммы займа;
- правом займодавца потребовать от заемщика досрочного возврата суммы займа и уплаты причитающихся процентов, если заем используется не по целевому назначению или заемщик препятствует осуществлению займодавцем контроля.
Договор займа может быть оформлен выдачей векселя, удостоверяющего ничем не обусловленное обязательство векселедателя (простой вексель) либо иного указанного в векселе плательщика (переводной вексель) выплатить по наступлении предусмотренного векселем срока полученные взаймы денежные суммы. С момента выдачи векселя правила о договоре займа могут применяться к этим отношениям постольку, поскольку они не противоречат закону о переводном и простом векселе.
В случаях, предусмотренных законом или иными правовыми актами, договор займа может быть заключен путем выпуска и продажи облигаций. Облигацией признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Положения Гражданского кодекса о договоре займа и в данном случае применяются только в том случае, если иное не предусмотрено специальными законами или правовыми актами.
По договору государственного займа заемщиком выступает Российская Федерация, субъект Российской Федерации, а займодавцем - гражданин или юридическое лицо.
Из закона вытекают следующие особенности данного договора займа:
- государственные займы являются добровольными;
- договор государственного займа заключается путем приобретения займодавцем выпущенных государственных облигаций или иных государственных ценных бумаг;
- изменение условий выпущенного в обращение займа не допускается;
- правила о договоре государственного займа соответственно применяются к займам, выпускаемым муниципальным образованием.
В случае если сумма, выданная по договору займа, превысила сумму, указанную в договоре займа, необходимо составить дополнительно соглашение.
Дополнительное соглашение к договору займа, как правило, необходимо предоставить в банк. В противном случае банк может отказать в выдаче и перечислении денежных средств в счет договора займа.
Также многие банки стали просить обоснование расходования средств, полученных по договора займа. То есть если генеральный директор получил заем от своей же фирмы, ему необходимо подтвердить, что он использовал эти средства по назначению. Обычно для банка достаточно письма от имени физического лица, получившего заем в примерно следующей форме: "Я Иванов Иван Иванович паспорт .....сообщаю Вам, что денежные средства, полученные от ООО "______" по договору займа 2 были потрачены на мои личные нужды"
Подойдет, в том числе для случаев, когда генеральный директор берет займ у собственной компании.
Статью подготовил директор по развитию предпринимательства и конкуренции ОАО "Акса" Корчагин Юлиан Андриянович. 
