Общие понятия о коммерческих, предпринимательских организациях
Принятые за последние годы законодательные акты закрепили правовые и экономические основы для создания различных коммерческих образований в условиях многообразия и равноправия различных форм собственности, развития и совершенствования рыночных отношений.
Основным документом, регулирующим вопросы создания предпринимательских организаций, является Гражданский кодекс Российской Федерации (часть 1). Аналогичные вопросы для специфических видов предпринимательской деятельности регулируются такими законами как; «О банках и банковской деятельности», «О страховании», «Об инвестиционной деятельности» и др.
В соответствии с гражданским законодательством (ст. 50 ГК РФ) под коммерческой (предпринимательской) организацией понимается юридическое лицо, преследующее в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли.
Установлено также, что коммерческие организации могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий. В других формах, не предусмотренных Гражданским кодексом, предпринимательские организации создаваться не могут.
Юридическое лицо представляет собой организацию, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.
Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету.
Поскольку в создании имущества коммерческих организаций принимают участие учредители, то последние могут иметь в отношении этого юридического лица либо обязательственные права (хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы), либо вещные права на его имущество (государственные и муниципальные унитарные предприятия).
Коммерческие организации, как юридические лица, могут иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности. При этом коммерческие организации, кроме унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом, могут осуществлять любые виды деятельности, не запрещенные законом. Предпринимательские организации не должны иметь в своих учредительных документах, в уставе, перечень видов деятельности, которыми им предстоит заниматься.
Подход к решению данного вопроса в российском праве и в международной практике не однозначен. Нередко требуется иметь именно перечень видов деятельности каждой конкретной предпринимательской организации. Такая трактовка рассматриваемой нормы более правильна и демократична. Закон устанавливает, что юридическое лицо может быть ограничено в правах лишь в случаях и в порядке, предусмотренных законом. Право юридического лица осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получить лицензию, возникает с момента получения такой лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока ее действия. И нет необходимости в уставе иметь перечень всех видов деятельности, которыми данная предпринимательская структура может заниматься. Во-первых, этот перечень может быть безграничен. Во-вторых, новый вид деятельности необходимо будет указывать в уставе.
Коммерческие организации как юридические лица подлежат государственной регистрации. Данные государственной регистрации, в том числе фирменное наименование, включаются в единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления. Отказ в регистрации по мотивам нецелесообразности создания предпринимательской структуры не допускается.
Юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации.
Нарушение установленного законом порядка образования предпринимательской организации или несоответствие ее учредительных документов закону влечет отказ в государственной регистрации.
Государственная регистрация юридических лиц должна осуществляться в органах юстиции субъектов Российской Федерации по месту их нахождения (офиса, имущества). Порядок регистрации определяется специальным законом. Пока такой закон не принят, регистрирующим органам и учредителям следует руководствоваться ст. 34 Закона РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности» и «Положением о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности», утвержденным Указом Президента РФ «Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории Российской Федерации».
Коммерческая организация действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора. Учредительный договор заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками).
Субъект предпринимательства, созданный одним учредителем, действует на основании устава, утвержденного этим учредителем.
В учредительных документах должны определяться наименование коммерческой организации, место ее нахождения, порядок управления деятельностью, а также содержаться другие сведения, предусмотренные законом для соответствующих юридических лиц. В учредительных документах унитарных предприятий (в предусмотренных законом случаях), коммерческих организаций, а также некоммерческих организаций должны быть определены предмет и цели деятельности организации.
Учредительный договор представляет собой сделку, в соответствии с которой учредители обязуются создать юридическое лицо. Они определяют порядок совместной деятельности, условия передачи своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью, выхода учредителей (участников) из его состава.
Изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных законом, — с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях.
Несмотря на казалось бы достаточно четкое регламентирование порядка создания и регистрации субъектов предпринимательства, судебно-арбитражная практика свидетельствует о многочисленных ошибках и нарушениях в этом процессе.
Задавайте вопросы нашему консультанту, он ждет вас внизу экрана и всегда онлайн специально для Вас. Не стесняемся, мы работаем совершенно бесплатно!!!
Также оказываем консультации по телефону: 8 (800) 600-76-83, звонок по России бесплатный!
Наиболее распространенным нарушением является незаконное использование имущества и полномочий государственного или муниципального предприятия. Как правило, это допускается в тех случаях, когда учредители работают в государственном, муниципальном предприятии. Приобретя статус юридического лица, они зачисляют все полученные доходы на счет своей новой организации, хотя продолжают работать с использованием имущества, основных и оборотных средств прежнего предприятия. В таких случаях никто не принимал решения о ликвидации государственного, муниципального предприятия, и оно должно продолжать свою деятельность на прежних условиях. Новое же предприятие может действовать в соответствии со своим уставом, используя свой уставный фонд, свое имущество, не нарушая прав государственного, муниципального предприятия.
Вторым не менее распространенным нарушением, является создание самостоятельных предприятий путем выхода подразделений, структурных единиц, филиалов и т.п. из арендного предприятия. Такой выход возможен только при условии согласия всего коллектива арендаторов, а не выделяющегося подразделения (за исключением случаев создания акционерных обществ). При этом следует иметь в виду, что на арендные предприятия не распространяется действие указов Президента Российской Федерации о коммерциализации деятельности предприятий торговли, общественного питания, бытового обслуживания и потребительской кооперации в Российской Федерации.
Довольно часто допускается регистрация предприятий с уставом, утвержденным не собственником, учредителем, а самим трудовым коллективом или вышестоящей организацией.
Разумеется, что при подобных и других нарушениях порядка создания предпринимательских организаций они не должны регистрироваться. На органы, регистрирующие вновь создаваемые предприятия, возлагается огромная ответственность по недопущению нарушений законодательства.
Отказ в государственной регистрации организации, либо уклонение от регистрации в установленный срок может быть обжаловано в судебном порядке.
В ст. 22 Арбитражного процессуального кодекса РФ предусмотрено, что арбитражному суду подведомственны дела по спорам об обжаловании отказа в государственной регистрации организации, когда такая регистрация предусмотрена законом. Совместным постановлением пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего арбитражного Суда Российской Федерации № 12/12 полномочия судебных органов по этому вопросу разграничены.
Суть разграничения состоит в подведомственности споров судам: арбитражный суд рассматривает споры с участием предприятий — юридических лиц и граждан — предпринимателей, общие суды — с участием граждан.
В этой связи особого внимания заслуживает вопрос о подведомственности спора о регистрации предприятия, учредителем которого является гражданин. Исходя из указанного совместного постановления споры с участием граждан подведомственны судам общей юрисдикции. И это правило никогда не вызывало сомнений. Однако практика Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации пошла иным путем: споры граждан о регистрации предпринимательских структур рекомендовано принимать к рассмотрению арбитражным судам. При этом используется довольно простой довод: спор возникает о создании юридического лица, значит он априори подведомственен арбитражному суду. Вряд ли такой вывод однозначно можно считать правильным: ведь юридическое лицо становится таковым с момента регистрации, а до регистрации его нет. Следовательно, этот спор подлежит рассмотрению в суде общей юрисдикции.
Коммерческая организация может быть ликвидирована: по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, в том числе в связи с истечением срока, на который создана организация, с достижением цели, для которой она создана, или с признанием судом недействительной регистрации организации в связи с допущенными при его создании нарушениями закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер; по решению суда в случае осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов, а также в иных случаях, предусмотренных Гражданским кодексом.
Решением суда о ликвидации организации на его учредителей (участников) либо орган, уполномоченный на ликвидацию организации ее учредительными документами, могут быть возложены обязанности по осуществлению ликвидации юридического лица.
Коммерческая организация, стоимость имущества которой недостаточна для удовлетворения требований кредиторов может быть ликвидирована только в порядке признания их несостоятельными (банкротами). Организация считается реорганизованной или ликвидированной с момента исключения ее из Государственного реестра. Этот порядок пока не отработан. К настоящему времени ликвидация признается с момента утверждения акта ликвидационной комиссии о ликвидации.
В современной России создается большое количество различных хозяйствующих субъектов, но сведений о них в концентрированном виде не имеет ни один орган соответствующей территории. Порой арбитражному суду не удается получить сведения о месте нахождения и деятельности того или иного субъекта предпринимательства даже в органах регистрирующих их. В этой связи регистрирующий орган должен давать в местной печати информацию о регистрации организации и ее адресе. Организация обязана информировать регистрирующий орган о перемене своего местонахождения.
Хозяйственные общества и товарищества, кооперативы
Гражданский кодекс РФ достаточно подробно регулирует основные вопросы организационно-правовых форм предпринимательства. Кроме того, существуют специальные законы, устанавливающие правила деятельности различных форм предпринимательских структур.
Остановимся на сути закрепленных Гражданским кодексом конструкций обществ, товариществ и кооперативов. В зарубежной практике и России подобные формы предпринимательства были известны давно. Рассмотрим различные общества и товарищества. В Гражданском кодексе для обозначения их характеристики употребляется слово «хозяйственный».
На самом деле везде в мире эти товарищества и общества называются торговыми, поскольку торговля — синоним коммерции. Мы, следуя нашим традициям, использовали термин «хозяйственный», чтобы торговля не ассоциировалась только с куплей-продажей.
Общество и товарищество в имущественном или рыночном обороте выступают как наиболее часто встречающиеся субъекты предпринимательской деятельности. Слово предприятие не совсем подходит для рыночного оборота. Мы привыкли к тому, что предприятия являются главным образом государственными. Собственник наделяет их вещным правом: правом оперативного управления или полного хозяйственного ведения. В оборот выходит субъект, не имеющий права собственности на свое имущество, которым руководит собственник. Он утверждает устав, назначает директора и определяет объем правоспособности. При этом собственник ни за что не отвечает.
К сожалению, конструкция обществ и товариществ у нас подвергалась серьезным и необоснованным искажениям в Законе «О предприятиях и предпринимательской деятельности». К числу таких искажений надо прежде всего отнести непризнание этим Законом права собственности за этими организациями. За полным товариществом не признавали даже права юридического лица. Это произошло потому, что разработчики этого Закона не учли, что в российском праве долгие годы было понятие простого товарищества, то есть договора о совместной деятельности. Простое товарищество действительно не является юридическим лицом. Это влечет появление общей долевой собственности участников.
Многие товарищества в этом Законе были не признаны собственниками. Была установлена конструкция долевой собственности учредителей. В статье II было записано об обществах с ограниченной ответственностью. Они были необоснованно отождествленны с акционерными обществами закрытого типа.
В соответствии с Гражданским кодексом РФ все общества и товарищества являются собственниками своего имущества как юридические лица.
Гражданский кодекс исходит прежде всего из различия обществ и товариществ как объединений в одном случае — капиталов, а в другом случае — лиц. Общество — это объединение капиталов, товарищество — это объединение лиц. Что означает это? Если товарищество — объединение лиц, то они обязаны лично участвовать в его деятельности. При этом совершенно не обязательно эту деятельность вести как трудовую. Предприниматели участвуют в предпринимательской, коммерческой деятельности от имени этого товарищества, и обязаны делать это лично. Таким образом, один человек может быть участником только одного товарищества и только один раз.
Участвовать в предпринимательской деятельности могут либо коммерческие организации, либо индивидуальные предприниматели, зарегистрированные в этом качестве.
Они отвечают по долгам товарищества. При недостатке имущества товарищества участники отвечают своим личным имуществом, чего нет в обществах.
Общество — это объединение капиталов. В обществе не требуется личного участия в делах. Таким образом, один человек может быть одновременно участником нескольких обществ — стольких, на сколько хватит капиталов. Этим достигается уменьшение риска. Если, к примеру, в одном обществе будут убытки, то в другом, возможно, прибыли и т.д. Участниками обществ могут быть не только предприниматели, но и обычные граждане, и некоммерческие организации, поскольку хозяйственные общества не требуют личного участия в предпринимательстве. Кроме того, они не несут никакой ответственности по долгам обществ, а несут лишь риск утраты своего вклада (риск убытков) (если только речь не идет об обществах с дополнительной ответственностью). Как видно, различие обществ и товариществ имеет большой юридический смысл.
Юридические конструкции обществ и товариществ в нашей стране были определены и Гражданским Кодексом 1922 года. В мировой практике идет процесс сближения правопорядка, регламентирующего правовое положение этих обществ. В европейском праве в странах Общего рынка принимаются специальные директивы по праву компаний. Эти директивы воспринимают как страны Западной Европы с континентальными правопорядками, так и Англия как участник Общего рынка. США тоже обращают внимание на эти директивы и вынуждены их учитывать. Таким образом проводится единая линия в конструкции акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью. В сути своей она везде примерно одинакова.
Общества бывают трех видов: с ограниченной ответственностью, с дополнительной ответственностью (как вариант общества с ограниченной ответственностью) и акционерные. Существует два вида товариществ: полные и коммандитные.
Рассмотрим более подробно отдельные виды товариществ и обществ. По своей сути полное товарищество характеризуется двумя основными признаками. Во-первых, любой из участников товарищества действует в имущественном обороте и его действия признаются действиями самого товарищества. Разумеется, речь идет о предпринимательских действиях, а не бытовых. Второе: при недостатке имущества у товарищества для погашения долгов кредиторы метут обратить взыскание на личное имущество участников в солидарном порядке.
В этой связи возможно появление такой ситуации. Предположим, один участник товарищества действует в обороте, заключает какую то сделку. Стороной этой сделки считается товарищество. Если товарищество эту сделку не исполнит или исполнит ненадлежащим образом, то отвечать по ней придется и другому товарищу, который эту сделку не заключал. Возможно, что другому товарищу необходимо будет отдать свое личное имущество, которое он в товарищество не вкладывал. Кто же пойдет в такое товарищество, где один заключает сделки, а другой по ним платит? Ответ весьма прост.
Пойдут те, кто доверяет друг другу. Российские традиции показывают, что полные товарищества — это очень удобная форма семейного предпринимательства, в котором участвуют родители и дети, братья и сестры. Такую форму носила известная в прошлом веке московская купеческая фирма «Абрикосов и сыновья», которая торговала конфетами. В 20-е годы XX в. организовалась известная контора «Братья Шарашкины». Есть ли преимущества у подобных фирм?
Если существует фирма «Абрикосов и сыновья», то все знают, что Абрикосов — человек не бедный, имеет дом в Москве, имение, дачу. Потенциальные кредиторы, заключающие хозяйственный договор, знали, что взыскание можно обратить на все имущество Абрикосова. Он и его сыновья входили по существу открытыми в имущественный оборот. К таким коммерсантам отношение было особое. Если они шли в банк за получением кредита, им банк мог дать кредит без обеспечения. Это было честное купеческое дело.
В России и до революции, и во времена нэпа большинство купеческих торговых домов существовало именно в форме полных товариществ или товариществ на вере. Современный коммерсант стремится создать общество с ограниченной ответственностью с минимальным уставным капиталом, вместо денег вложить какое-нибудь «ноу-хау» или интеллектуальную собственность, которые потом неизвестно как нужно использовать. К такому коммерсанту отношение будет соответствующее. Если он придет в банк за кредитом, то нормальный банкир не даст ему кредит просто так, а попросит обеспечение. Вот в чем разница между этими формами.
Полное товарищество, не нуждается ни в каких специальных органах управления. Это очень простая форма, которой не нужен даже устав.
В такой фирме нет ни директора, ни президента, ни совета директоров. Любой из участников может выступать в этой роли. Единственным учредительным документом полного товарищества является учредительный договор. Содержание этого учредительного договора раскрыто в Гражданском кодексе РФ.
В полном товариществе складываются лично-доверительные отношения (один заключает сделку, а другой может отвечать по этим долгам). При утрате таких отношений по любым основаниям придется вести речь о прекращении товарищества. Утрата может последовать по самым разным основаниям: кто-то был признан недееспособным, кто-то просто вышел из этого товарищества и т.д.
Товарищество обязательно должно иметь фирменное наименование с указанием имен одного или нескольких товарищей. В наименование товарищества всегда вносится имя одного из известных состоятельных людей, чтобы показать третьим лицам, что товарищество — это серьезная организация. Если же в составе товарищества участвует несколько человек, имена которых ничего не говорят посторонним, тогда указывается имя одного или нескольких других товарищей и добавляется «и компания». Например, «Джонсон, Джонсон и компания». При этом надо указать еще, что это — полное товарищество, чтобы все знали, с кем имеют дело.
Гражданский кодекс РФ допустил возможность одновременного участия в полном товариществе и физических, и юридических лиц. Законодательство некоторых высокоразвитых стран не позволяет одновременно участвовать в полном товариществе физическим и юридическим лицам. Такое товарищество разрешается создавать или только из физических, или только из юридических лиц.
Юридическое лицо — как полный товарищ — тоже отвечает всем своим имуществом, состоящем у него на балансе. А физические лица, которые учредили это юридическое лицо, фактически от ответственности уходят, своим личным имуществом они не отвечают. Значит, риск для физического лица и для юридического получается неравноценный. В этой связи французское законодательство подробно регламентирует эти отношения. Наш Гражданский кодекс разрешил создавать полные товарищества в любых вариантах и сочетаниях.
К числу достоинств подобной формы относится простота организации, в том числе отсутствие устава. Привлекательная для честных купцов форма имеет и свои недостатки. Например, невозможность привлекать дополнительный капитал третьих лиц.
Рассмотрим другую форму товарищества. К ней относится коммандитное товарищество, в котором одни участники являются полными товарищами или товарищами с полной ответственностью, а другие просто вкладчиками. Первые ручаются по долгам этой организации всем своим личным имуществом, а не только тем, что они внесли в складочный капитал. Они действуют от имени этой организации как коммерсанты. Их действия в предпринимательском обороте признаются действиями самой этой организации.
Коммандисты-вкладчики делают только вклады в складочный капитал и не отвечают своим личным имуществом по долгам этой организации.
Иногда говорят, что все вкладчики, как в коммандитном товариществе, так и в обществе с ограниченной ответственностью, отвечают по долгам этой организации в пределах своего вклада. Это неправильно, потому что общество или товарищество является собственником своего имущества, в том числе и собственником вклада. И если учредитель или участник сделал вклад, то это уже не его имущество, а имущество товарищества или общества. У участника же или учредителя остались только обязательственные права требования: права на ликвидационную квоту, корпоративное право на участие в управлении делами, право на дивиденды. Но право собственности на это имущество уже утрачено. Следовательно, вкладчик не отвечает никаким имуществом по долгам товарищества. Он несет риск убытков, риск утраты своего вклада.
Вкладчик рискует неизмеримо меньше товарища с полной ответственностью, поэтому они не участвуют в управлении делами товарищества и не могут выступать (за исключением выдачи ими доверенности) от имени товарищества. Они получают дивиденды на свой вклад, информацию о состоянии дел товарищества. По существу они вынуждены доверять полным товарищам, которые распоряжаются их вкладами. Отсюда и традиционное российское название такого товарищества — товарищество на вере.
Если заглянуть в историю создания коммандитных товариществ, то мы увидим, что родились они в те времена, когда дворянство начало беднеть и не могло получать те доходы от своих имений, которые получало раньше. Им нужно было каким-то образом участвовать в коммерции. Для дворян это считалось непристойным. В коммерции участвовали купцы — третье сословие. Дворяне стали давать деньги купцам, становясь в положение вкладчиков, а купцы вели дело. Конструкция оказалась удобной и стала широко использоваться в имущественном обороте.
Такова суть понятия коммандитных товариществ.
Поскольку полные товарищи действуют от имени товарищества в целом, коммандитному товариществу или товариществу на вере не нужен устав. Любой участник с полной ответственностью действует от имени этой организации. Им достаточно учредительного договора, причем такого, который подписывается только полными товарищами. А вкладчику может выдаваться свидетельство о его вкладе. С вкладчиком можно заключить какой-то договор, но сути дела это не меняет. Учредительные договоры они не подписывают, от имени товарищества не выступают. Фактически это форма привлечения дополнительного капитала. На какую-то часть имущества, которую должны внести вкладчики, коммандитное товарищество может выпускать облигации. Складочный капитал коммандитов должен формироваться не только за счет вкладчиков, но и за счет участников с полной ответственностью. Закон не определяет, какую часть должны давать участники с полной ответственностью, а какую — вкладчики. Из смысла закона вытекает, что вклад должен быть сделан и теми, и другими, и таким образом у товарищества сформировался складочный капитал.
С точки зрения интересов третьих лиц — кредиторов, минимальный складочный капитал устанавливать не нужно, поскольку имущество участника товарищества, его личная ответственность — это гарантия удовлетворения их прав.
Таковы два вида товариществ, которые закрепил Гражданский кодекс РФ и которые известны мировой коммерческой практике.
Давайте рассмотрим правовые особенности положений об обществах. Самые простые — общества с ограниченной ответственностью. Они характеризуются двумя основными признаками. Во-первых, общество с ограниченной ответственностью имеет уставный капитал, а не складочный, как в товариществах. У общества есть устав. Он необходим обществу потому, что его участники или учредители не обязаны лично участвовать в нем. В Уставе определяется, кто будет участвовать в органах общества, какова их компетенция и т.д.
Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью делится на доли, не обязательно равные, а соответствующие вкладам участников. Необходимо подчеркнуть, что деление уставного капитала на доли не ведет к возникновению отношений долевой собственности. Сам уставный капитал — величина условная. Это денежная оценка совокупности вкладов, которые были первоначально внесены участниками. Подобные доли весьма условны. Они важны для того, чтобы определить размер дохода участника, потому что чистый доход будет делиться между ними пропорционально их долям. С помощью долей определяется размер ликвидационной квоты при ликвидации самого общества, «вес» голоса каждого участника в управлении делами общества.
И второе обстоятельство. Участники общества, в том числе учредители, никакой ответственности по его долгам не несут, а несут только риск убытков, утраты своих вкладов. Поэтому название «общество с ограниченной ответственностью» не очень точное. В нем нет никакой ответственности участников, а есть только риск убытков для них.
Общество с ограниченной ответственностью может выпускать облигации, привлекая дополнительный капитал. Но оно не может выпускать акции, как акционерное общество.
Высшим органом в рассматриваемых обществах является общее собрание участников или учредителей. Текущими делами общества занимаются органы управления, генеральная дирекция, руководитель, президент, который без доверенности действует от имени этого общества.
Общество устраняет от ответственности своих учредителей. Третьи лица — потенциальные кредиторы, должны не просто знать об этом, но и быть уверенными в том, что им что-то достанется при предъявлении требований к такому обществу. Отсюда и возникает необходимость для таких обществ определять минимальный уставный капитал.
Размер минимального уставного капитала всегда определяется законом. Однако, Гражданский Кодекс этот размер не указывает. Размер уставного капитала зависит от национальных традиций, реальной экономической ситуации. Этот вопрос урегулирован специальным Законом РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью». В соответствии с законом уставной капитал должен быть не менее стократной величины минимального размера оплаты труда установленного федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации общества.
Это не стартовый капитал, с которого должны начать работать предприниматели. Его смысл в том, чтобы обеспечить минимальную гарантию удовлетворения возможных требований кредиторов.
Вспомним союзный закон о кооперации. По правилам, записанным в нем, три человека, могли написать устав, отнести их в исполком местного совета, зарегистрировать и стать юридическим лицом. (Без копейки капитала!) Затем это юридическое лицо шло в банк за ссудой или брало в аренду государственное имущество, а по сути начинало делать деньги из воздуха. Никакие средства не вкладывались. С позиций любого нормального правопорядка это можно квалифицировать как коммерческое мошенничество. Нельзя хозяйствовать, ничего не вложив в дело. Ведь в течение года, пока такие предприниматели ничего не наработают, их кредиторы находятся в странном положении. Они предъявляют требования, а отвечать обществу нечем.
Из этого вытекает понимание конструкций юридического лица.
Мы привыкли, что юридическое лицо в сущности своей — это определенным образом организованный коллектив. Такой подход был хорош в той экономике, когда это был трудовой коллектив рабочих во главе с директором. Теперь мы получили коллектив из трех или тридцати трех человек. У них есть собрание и многое другое — нет только имущества. Кому он нужен в обороте, как с ним иметь дело? Не коллектив нам нужен, а имущество! Понятно, что имущество само по себе не хозяйствует, с ним хозяйствуют люди. Но юридически и коммерчески важно, чтобы имелось именно обособленное имущество. Предпринимателя меньше всего интересует какой у контрагентов коллектив. Важно знать, какое у него имущество. Теория коллектива, к сожалению, не дает возможности должным образом урегулировать эти отношения.
В Гражданском кодексе РФ пришлось оговаривать, что уставный капитал для этих обществ есть минимальная гарантия прав кредиторов.
Не случайно поэтому в п. 2 ст. 15 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» предусмотрено следующее.
Денежная оценка неденежных вкладов в уставный капитал общества, вносимых участниками общества и принимаемыми в общества третьими лицами, утверждается решением общего собрания участников общества, принимаемым всеми участниками общества единогласно.
Если номинальная стоимость (увеличение номинальной стоимости) доли участника общества в уставном капитале общества, оплачиваемой неденежным вкладом, составляет более двухсот минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации общества или соответствующих изменений в уставе общества, такой вклад должен оцениваться независимым оценщиком. Номинальная стоимость (увеличение номинальной стоимости) доли участника общества, оплачиваемой таким неденежным вкладом, не может превышать сумму оценки указанного вклада, определенную независимым оценщиком.
В случае внесения в уставный капитал общества неденежных вкладов участники общества и независимый оценщик в течение трех лет с момента государственной регистрации общества или соответствующих изменений в уставе солидарно несут при недостаточности имущества общества субсидиарную ответственность по его обязательствам в размере завышения стоимости неденежных вкладов.
Уставом общества могут быть установлены виды имущества, которое не может быть вкладом в уставный капитал общества.
Позиция по таким вопросам в законе сформулирована, с нашей точки зрении, достаточно четко. В уставный капитал должно входить реальное имущество, которое может удовлетворить претензии потенциальных кредиторов. Естественно, что это не обязательно должны быть конкретные материальные вещи. Это могут быть авторские права, права требования и т.д. Но все обязательно должно иметь конкретную ценность и быть охранноспособным как объект гражданского права. Независимый аудит должен подтверждать действительную стоимость этого нематериального актива.
Общество с ограниченной ответственностью — это единственная форма организации компании одного лица. Однако, по данному вопросу существуют различные мнения. Развитая западная практика и наше новое законодательство — Гражданский кодекс — допускают это определение. Компания одного лица согласно директивам Общего рынка может организовываться только в форме общества с ограниченной ответственностью. Согласно российским законам акционерные общества могут учреждаться одним лицом. На практике только общество с ограниченной ответственностью может иметь одного участника. Учредитель или участник предоставляет имущество и включает в оборот новое юридическое лицо как самостоятельного собственника. У такого общества есть фирменное наименование. Все потенциальные контрагенты знают с кем имеют дело, и могут поинтересоваться, какое у этого общества реальное имущество. Допустим, есть только минимальный уставный капитал, и им ничего не обещают больше этого. В какой форме действовать так называемым предприятиям общественных организаций, индивидуальным частным предприятиям, семейным частным предприятиям? Если собственник хочет создать юридическое лицо и не хочет отвечать по его долгам, то он должен создать общество с ограниченной ответственностью. Понятно, что весь доход, который это общество получит, пойдет ему как учредителю. Учредитель ограничит себя, с одной стороны, в смысле риска, а с другой стороны, прямо скажет потенциальным контрагентам: вот вам новый собственник, с ним имейте дело, я за него платить не буду. И все будет понятно и честно.
Общество с дополнительной ответственностью является по сути дела вариантом общества с ограниченной ответственностью. Однако особенностью общества с дополнительной ответственностью является то, что его участники при недостатке имущества у самого общества для покрытия долгов несут дополнительную ответственность, но не всем своим имуществом, как в полном товариществе, а в одинаковом для всех кратном размере к сумме внесенных ими вкладов — трех, пяти — как запишут в учредительных документах. Появляется некая переходная форма между товариществом и обществом. С одной стороны, участники общества с дополнительной ответственностью отвечают по долгам не всем своим имуществом, а только частью. В этом смысле им удобнее. С другой стороны, кредиторы этого общества получают больше уверенности в том, что они удовлетворят свои требования не только за счет минимального уставного капитала, но еще и за счет учредителей.
Обратимся к истории. В Гражданском кодексе общество с дополнительной ответственностью называлось товариществом с ограниченной ответственностью. Ответственность участников была ограничена в одинаковом для всех кратном размере к сумме внесенных ими вкладов. Эту конструкцию специально никто не придумывал. Она взята из нашей собственной практики.
Наконец, акционерные общества. Их характеризуют два основных признака. Во-первых, уставный капитал тоже поделен на доли. Только эти доли все равные. Каждая из них выражена ценной бумагой — акцией. В принципе каждая доля равна. Для удобства их делают кратными 100 или 10. Во-вторых, — акционеры, участники этого общества никакой ответственности по его долгам не несут, а несут только риск убытков, утраты своего имущества, которое они внесли в уплату за акцию.
Возникает закономерный вопрос: чем акционерное общество отличается от общества с ограниченной ответственностью? Одно из отличий в том, что из общества с ограниченной ответственностью участник может выйти в любой момент, когда он пожелает, забрав свою долю. Закон РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (ст. 26) регулирует этот вопрос следующим образом:
«В случае выхода участника общества из общества его доля переходит к обществу с момента подачи заявления о выходе из общества. При этом общество обязано выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за год, в течение которого было подано заявление о выходе из общества, либо с согласия участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости, а в случае неполной оплаты его вклада в уставный капитал общества действительную стоимость части его доли, пропорциональной оплаченной части вклада.
Общество обязано выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли или выдать в натуре имущество такой же стоимости в течение шести месяцев с момента окончания финансового года, в течение которого подано заявление о выходе из общества, если меньший срок не предусмотрен уставом общества».
Если в обществе много участников, то требование минимального уставного капитала можно довести до абсурда. Например, если в обществе будет пять тысяч участников, то для них минимальный капитал ничего не будет значить. Каждый даст понемножку и по существу на голом месте образуется юридическое лицо. Уже давно замечено, что тот человек, который ничего не вложил в дело, относится к нему безответственно.
Из акционерного общества можно выйти в любой момент, — передав кому-то свои акции. Это значит, что от акционерного общества ничего нельзя потребовать при выходе. Сформировав свой капитал, акционерное общество не должно его утратить по причине того, что разбегутся участники. Этот капитал можно утратить, если будет плохая конъюнктура, неудовлетворительные результаты деятельности. В случае, если все акционеры уйдут из общества, оно по-прежнему сохранится, так как их место займут другие акционеры. В этом принципиальное отличие акционерного общества от общества с ограниченной ответственностью.
Есть и другие отличия. Они вытекают из экономической природы самого общества. Какие преимущества у этих обществ, почему они получили такое широкое распространение? К таким преимуществам относят возможность сконцентрировать огромный капитал, первоначально распыленный среди множества мелких вкладчиков, собрать огромные деньги. Акционерное общество — это способ концентрации капитала. Такие общества появились применительно к крупным проектам. Допустим, требовалось построить железную дорогу, то есть понести огромные затраты, которые одному, даже богатому, не под силу. Люди объединяли вместе свои капиталы.
Второе очень важное обстоятельство состоит в том, что капитал собирают с помощью ценных бумаг-акций. Эти акции, особенно если они предъявительские, а не именные, обращаются на бирже. Подобным образом удается быстро переливать капитал из одной сферы деятельности в другую. Рассмотрим это на примерах. Сегодня дает прибыль химическая промышленность — следует дать поручение своему брокеру или маклеру купить акции химической компании. Завтра она стала давать убытки, а прибыльной стала металлургическая промышленность — даешь поручение брокеру сбросить акции химической компании и приобрести акции металлургической компании. И экономически это означает, что капитал мгновенно перелился из химической отрасли в металлургическую. С помощью такого механизма все делается мгновенно, иначе пришлось бы все это оформлять долго и сложно. Конъюнктура за это время может измениться и получится прямо противоположный эффект. Эти два преимущества и обеспечили широкое распространение акционерных обществ.
Наряду с преимуществами конструкция акционерных обществ имеет ряд недостатков. Отметим их. Эта конструкция «очень опасна» для рядовых участников. Попытаемся пояснить это. Мелкие вкладчики не всегда проявляют интерес к деятельности общества, многие из них даже не понимают, чем занимается общество и для каких целей создано. Для вкладчиков становится более значимым получение дивидендов. Таким образом, учредители общества, ставшие впоследствии его директорами-руководителями, получают неограниченные возможности распоряжаться громадным капиталом, который они собрали. Этот капитал в экономическом смысле принадлежит не им, а всем акционерам. Некоторые учредители, пользуясь подобным положением, обманывают вкладчиков. Такие случаи не единичны и были известны истории многие века тому назад. Примерно в конце XVII века в Англии был принят специальный закон «О мыльных пузырях», который на протяжении более ста лет препятствовал возможности создания акционерных обществ. Англичане считали, что это форма коммерческого мошенничества. Такого же рода запретительные акты были во Франции, в Германии и у нас в дореволюционной России. Запрет действовал, пока не появилось развитое акционерное законодательство, где каждый шаг деятельности подобных обществ был урегулирован.
Для создания акционерного общества в России в начале XX века нужно было получить личное разрешение государя-императора. Юридическая процедура образования указанных обществ была слишком сложной. По подсчетам исследователей в дореволюционной России удалось создать более тысячи страховых, железнодорожных, банковских и других обществ.
В России был принят специальный декрет Временного правительства, разрешавший широкое создание акционерных обществ. Этот декрет упростил процедуру их создания. Таким образом до октября образовалось несколько тысяч акционерных обществ.
В современной России существуют открытые и закрытые акционерные общества. Рассмотрим их особенности и различия.
Во-первых, акционеры открытого общества могут свободно отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров этого общества. Во-вторых, такое общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять свободную их продажу. В-третьих, открытое общество вправе проводить закрытую подписку на выпускаемые им акции, если возможность таковой не ограничена уставом или законом. И наконец, число акционеров открытого общество не ограничено.
Общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц, признается закрытым. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции, свободно предлагать их неограниченному кругу лиц. Число акционеров закрытого общества не должно превышать пятидесяти.
Акционеры закрытого общества имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества.
Акционерное общество может выпускать и облигации на сумму не более, чем уставной капитал. Если общество получит дополнительное обеспечение, например, от банка, то оно может выпускать облигации на полученную сумму. В таких случаях владельцы облигаций получат преимущественные права перед акционерами (за облигацию необходимо заплатить раньше, чем акционерам передать дивиденд за акцию).
При ликвидации общества облигационеры будут требовать удовлетворения своих требований. С другой стороны, облигационеры не имеют никаких прав в управлении делами общества. Если никаких ограничений не сделать на выпуск облигаций, то это приведет к вытеснению акционеров, перевод их в статус облигационеров. Последние, как мы знаем, лишены прав участвовать в управлении обществом. Таким путем директора распоряжаются с имуществом по своему усмотрению.
Есть и другие ограничения для обществ относительно состояния уставного капитала. Общества должны иметь минимальный уставный капитал как гарантию для возможных требований кредиторов. Допустим, общество оплатило в течение года капитал в один миллион рублей. Предприниматель с ним заключает сделку, зная, что у общества есть оплаченный капитал на миллион рублей. В течение года работы этот миллион оказался растраченным. В результате в уставном капитале осталась только половина. Таким образом, гарантии кредитора уменьшились вдвое. Если бы предприниматель знал, что произойдет с капиталом, возможно он не стал бы заключать подобную сделку. Если уставный капитал станет меньше минимума, предусмотренного законом, это будет означать, что общество обанкротится, и предприниматель по своей претензии может вообще ничего не получить, так как будет не единственным кредитором.
В этой связи не случайны ограничения на уставный капитал, которые предусматривает Гражданский кодекс. Здесь действуют следующие правила. Если в течение двух лет работы (год оплачивают капитал, год еще работают) уставный капитал уменьшается по сравнению с тем, что было объявлено и оплачено, нужно заявить об этом и зарегистрировать изменение. Все кредиторы имеют право потребовать расторжения, или досрочного исполнения договоров, которые с этим обществом были заключены. Дивиденды нельзя делить, потому что уменьшен уставный капитал.
Эти нормы вызывают большую критику. Некоторые считают, что подобные правила не позволяют хорошо работать акционерным обществам.
Однако, если этих правил не установить, то многие акционерные общества поставят своих кредиторов в очень тяжелое положение. Если при подведении балансов выяснилось, что уставной капитал уменьшен, необходимо принимать соответствующие меры. Но если к концу года капитал остался меньше минимума, предусмотренного законом, то работать такому обществу нельзя, так как кредиторы ничем не обеспечены.
Эти требования Гражданского кодекса действительно жесткие, но в наших условиях необходимы. В законе «Об акционерных обществах» предусмотрены гарантии кредиторам и акционерам.
Российское законодательство предусматривает, что в акционерных обществах может быть один или несколько учредителей. Например, государство преобразует свое предприятие в акционерное общество. В этом случае — оно единственный участник АО.
Как правило, на практике встречаются акционерные общества с большим количеством участников. Зарубежное законодательство даже устанавливает минимум — не меньше пяти — семи участников.
У общества складывается особая структура управления. Кроме общего собрания акционеров как высшего органа есть правление, которое занимается текущими делами и совершает сделки. Интересы акционеров представлены наблюдательным советом.
Акционерное общество, как того требует мировая практика, должно вести свои дела публично. Ежегодно необходимо публиковать сведения о прибылях и убытках, размере уставного капитала, балансе.
Рассмотрим дочерние и зависимые акционерные общества. Эти понятия появились в нашем законодательстве впервые.
Дочерним признается такое общество, когда другое (основное) хозяйственное общество (товарищество) в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.
Основное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему обществу обязательные для последнего указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний. В уставе дочернего общества или в договоре между ним и основным обществом записываются положения о праве основного общества давать дочернему обязательные для исполнения указания.
Общество признается зависимым, если другое (преобладающее) общество имеет более 20 процентов голосующих акций первого общества.
Основное общество, пользуясь своим контролем над дочерним, может заставить его заключить какую-нибудь сомнительную сделку. В таких случаях значительная часть прибыли уйдет материнскому обществу, а если нет — то кредиторам достанется только имущество дочернего общества, а материнское платить по долгам не будет. Очень часто российские предприниматели создают юридическое лицо, которое порождает в свою очередь новые юридические лица. Создание зависимых компаний не является криминальным действием. Тем не менее, подобный процесс должен носить публичный характер. Если третье лицо владеет информацией о такой компании и тем не менее имеет с ней дело, то его риск запретить нельзя. Например, страховые компании у нас и за рубежом взаимно участвуют в капиталах друг друга. При этом необходимо обо всем ставить в известность участников имущественного оборота, публиковать все сведения. Нередко в таких случаях появляется возможность одной компании оказывать давление на другую. Антимономольное законодательство такие попытки предотвращает.
В отличие от зависимых обществ, о которых надо лишь информировать третьих лиц, статус дочернего общества дает возможность его кредиторам при определенных условиях обратить взыскание на имущество основной компании. Конечно, ни дочерние, ни зависимые общества не являются особыми организационно-правовыми формами предпринимательства — это акционерные общества или общества с ограниченной ответственностью, но их воля на участие в сделках формируется особым образом — под воздействием других компаний. Эти последние основные компании должны нести определенную ответственность за это. Так, если основная компания навязала дочерней свою волю и заставила вступить в какую-то сделку, то при неисполнении этой сделки кредиторы должны иметь возможность обратить взыскание на имущество основной компании в солидарном порядке.
В Гражданском кодексе РФ нет ответственности основной компании по долгам дочерней во всех случаях. Лишь в двух случаях основная компания будет отвечать по долгам дочерней: когда она дала обязательное указание (пользуясь контрольным пакетом, фактическим влиянием, договором) и заставляла заключить сделку либо если из-за выполнения указания основной компании дочернее общество стало банкротом. Если эти обстоятельства будут доказаны, то в первом случае основная компания будет привлечена к солидарной, а во втором случае — к дополнительной ответственности. Теперь понятие дочернего общества приобретает юридический, а не только экономический смысл.
Перейдем к рассмотрению производственных и потребительских кооперативов.
Вопросы организации, управления и деятельности производственных кооперативов регулируются Федеральным Законом «О производственных кооперативах».
Кооператив — это особая организационно-правовая форма. В российском праве она представляла собой объединение не предпринимателей, как в товариществе, а физических лиц — трудящихся, то есть тех, кто трудится сам в объединенном коллективе без посредства предпринимателя. Люди участвуют в таком объединении своим личным физическим трудом. В русском праве прошлого эго называлось артелью. У артели очень своеобразная организация, для которой нужен имущественный паевой вклад и личное трудовое участие в делах товарищества (не предпринимательское). Доходы кооператива всегда делятся не по размеру паевого взноса, а преимущественно по трудовому участию. В действующем немецком законе о кооперации, говорится, что чистый доход кооператива распределяется следующим образом: 4% — по паям, а 96% — по трудовому участию. В российском законе о кооперации закреплялся подобный принцип.
В кооперативе (артели) голос участника на собрании всегда равен голосу другого участника независимо от размера пая и степени трудового участия. В артели все равны. Такого нет ни в обществе с ограниченной ответственностью, ни в товариществе.
Таким образом, производственный кооператив исключает сосредоточение у кого-либо «контрольного пакета». Это та форма труда, к которой привыкли работники наших госпредприятий. Такой кооператив не знает количественных ограничений на максимальный состав участников. Он может закрыться от посторонних, объявив в уставе, что даже наследникам умершего пайщика лишь выплачивается приходящееся на его долю, но наследники не принимаются в члены кооператива.
Во всем мире вносятся определенные коррективы в классическую конструкцию кооператива. В большинстве стран есть дополнительная ответственность членов кооператива по долгам. Субсидиарная ответственность членов кооператива в России определяется в порядке, предусмотренном уставом кооператива.
Кооперативы, основанные на личном трудовом участии граждан, бывают слабыми в экономическом отношении. Этот факт подтвердила мировая статистика. Для своей поддержки им разрешают использовать сторонних предпринимателей, их средства. Этими финансовыми участниками могут быть и физические, и юридические лица, которые в кооператив делают только вклад. Но они не участвуют ни лично, ни физически (каким-то трудом) в деятельности кооператива, вложив средства и ожидая доход. Это допускается повсеместно, но при определенных ограничениях. Размер вкладов финансовых участников должен быть не свыше 25%, а иногда 20% от уставного капитала этого кооператива, с тем, чтобы их голос на общем собрании не превышал одной четверти.
В Законе «О производственных кооперативах» (ст. 7) предусмотрено, что число членов кооператива, внесших паевой взнос, но не принимающих личного трудового участия в его деятельности, не может превышать двадцать пять процентов числа членов кооператива, принимающих личное трудовое участие в его деятельности. Наш законодатель в этом вопросе, таким образом, пошел по другому пути.
Производственный кооператив — это особая самостоятельная организационно-правовая форма, которая встречается и в сфере производства, и сельского хозяйства, и обслуживания.
На принципах производственных кооперативов в мире работают 800 миллионов человек. Это самая демократическая форма совместного труда.
Наряду с производственными есть кооперативы и потребительские. Это совершенно другой вид юридических лиц, потому что общество, товарищество и производственный кооператив отнесены законом к коммерческим организациям, то есть к организациям, которые изначально имеют своей уставной задачей получение прибыли и распределение ее между участниками и учредителями. В отличие от этого потребительские кооперативы такой задачи не ставят. Они призваны удовлетворить потребности своих участников. Это не значит, что потребительские кооперативы обязательно создаются только в сфере потребления, допустим — жилищные, гаражные, дачные. Кооперативы могут заниматься производственным делом. Но важно, что их деятельность служит исключительно удовлетворению потребностей их участников, в том числе производственных потребностей.
Потребительский кооператив является таковым потому, что он создан в интересах только своих учредителей или участников. Он может заниматься определенной предпринимательской деятельностью, если это зафиксировано в уставе и законодательно разрешено. Классические потребительские кооперативы в нынешних условиях занимаются различными видами коммерции. К примеру, жилищные кооперативы сдают подвал или квартиры на первом этаже коммерческим организациям. В Гражданском кодексе РФ записано, что, если потребительский кооператив ведет разрешенную ему уставом и законом предпринимательскую деятельность, то доход от этой деятельности может распределяться между его членами. Это не превращает его в производственный кооператив. На предпринимательские отношения с коммерческой структурой, могут быть распространены нормы договорного права. В союзном законе о кооперации предусматривались кооперативы смешанного типа, которые могут вести и предпринимательскую деятельность, и потребительскую. Практика показывает, что большинство потребительских кооперативов погибнут, если их лишить возможности вести предпринимательскую деятельность. Потребительские кооперативы бездоходны. Они не дают никакой прибыли, а заработанное не делят между учредителями.
Потребительские общества и их союзы составляют систему потребительской кооперации. Их правовые, экономические и социальные основы деятельности регулируются Законом «О потребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в РФ».
Потребительское общество создается за счет вступительных и паевых взносов. Оно осуществляет торговую, заготовительную, производственную, посредническую и иные виды деятельности.
Рассмотрим общие принципы деятельности указанных обществ:
1) добровольность вступления в потребительское общество и выхода из него;
2) обязательность уплаты вступительного и паевого взносов;
3) демократичность управления (один пайщик — один голос, обязательная подотчетность общему собранию общества других органов управления, органов контроля, свободное участие пайщиков в выборных органах общества);
4) взаимопомощь и обеспечение пайщиков, участвующих в хозяйственной или иной деятельности общества;
5)ограничение размеров кооперативных выплат;
6) доступность информации о деятельности общества для всех пайщиков;
7) наиболее широкое привлечение женщин для участия в органах управления и органах контроля;
8) забота о повышении культурного уровня пайщиков.
Учредителями потребительского общества могут быть граждане, достигшие 16летнего возраста, и (или) юридические лица. Число учредителей не должно быть менее пяти граждан и(или) трех юридических лиц.
Решения о создании потребительского общества и вступлении в союз принимаются учредительным собранием. Оно утверждает список пайщиков, устав общества и отчет о расходовании вступительных взносов. Учредительное собрание избирает органы управления и контроля: совет потребительского общества, его председателя, ревизионную комиссию и иные органы, предусмотренные уставом общества.
Потребительское общество считается созданным с момента его государственной регистрации, которая осуществляется на основании: протокола учредительного собрания о создании общества, утверждения устава и состава совета общества; устава общества; свидетельства об уплате регистрационного сбора.
Потребительское общество как юридическое лицо является собственником имущества общества, которые формируются из паевых взносов пайщиков, доходов от предпринимательской деятельности общества и созданных им организаций, а также доходов от размещения его собственных средств в банках, ценных бумаг и иных источников, не запрещенных законодательством.
Для выполнения своих уставных задач потребительские общества могут создавать хозяйственные общества, медицинские, образовательные и иные учреждения, филиалы и представительства, отвечающие уставным целям общества. Потребительские общества могут быть участниками хозяйственных обществ, кооперативов, вкладчиками товариществ на вере.
Имущество за учреждениями, созданными обществом, закрепляются на основе права оперативного управления.
Потребительское общество отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом и не отвечает по обязательствам пайщиков.
Субсидиарная ответственность пайщиков по обязательствам общества определяется в порядке, предусмотренном ГК РФ и уставом общества.
В целом Закон о потребительской кооперации закрепил правовое положение потребительской кооперации как народной демократической организации, призванной заботиться о благополучии многих миллионов своих членов и обслуживаемого населения, примерно 37% граждан России. Подобный принцип деятельности потребкооперации берет свое начало в давние времена. Именно тогда ее символом стало рукопожатие, означающее содружество и помощь.
Однако, субъектом хозяйственной деятельности могут быть различные организации, имеющие государственный или муниципальный статус.
Государственные и муниципальные унитарные предприятия
Унитарное предприятие представляет собой коммерческую организацию не наделенную правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. Гражданским кодексом установлено, что в форме унитарных предприятий могут создаваться только государственные и муниципальные предприятия. Имущество этих предприятий принадлежит на праве собственности государству или муниципальным образованиям. Оно является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе и между работниками. Отсюда название «унитарное» — единое.
В отличие от других организационно-правовых форм предпринимательства устав унитарного предприятия должен дополнительно содержать сведения о предмете и целях деятельности предприятия, а также о размере уставного фонда предприятия, порядке и источниках его формирования.
В названии унитарного предприятия (фирменном наименовании) необходимо указать собственника имущества. Имущество у таких предприятий находится на праве хозяйственного ведения или оперативного управления.
Унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения имуществом, создается по решению уполномоченного на то, государственного органа или органа местного самоуправления. Последний является собственником этого имущества. Размер уставного фонда такого предприятия не может быть менее суммы, установленной законом о государственных и муниципальных унитарных предприятиях. Причем уставный фонд должен быть полностью оплачен собственником до государственной регистрации предприятия.
Унитарное предприятие на праве хозяйственного ведения имуществом может создать в качестве юридического лица другое унитарное предприятие путем передачи ему части своего имущества в хозяйственное ведение (дочернее предприятие). Устав дочернего предприятия утверждается учредителем. Он же назначает руководителя дочернего предприятия.
Собственник имущества предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, не отвечает по обязательствам предприятия, за исключением случаев, предусмотренных Гражданским кодексом или уставом. В частности, если убытки или несостоятельность (банкротство) вызваны действиями собственника, учредителя, на таких лиц может быть возложена субсидиарная ответственность.
Гражданским кодексом предусмотрено создание также унитарных предприятий, основанных на праве оперативного управления. Такие предприятия могут быть созданы Правительством Российской Федерации на базе имущества, находящегося в федеральной собственности (федеральное казенное предприятие).
Порядок создания федерального казенного предприятия определяется законом о государственных и муниципальных унитарных предприятиях. Его учредительным документом является устав, утверждаемый Правительством Российской Федерации.
Правовой режим имущества казенного предприятия регламентируется Гражданским кодексом. Такое предприятие имеет право владения, пользования и распоряжения. Отчуждать имущество или распоряжаться им иным способом, казенное предприятие может лишь с согласия собственника этого имущества.
Собственник вправе изъять излишнее, неиспользуемое либо используемое не по назначению имущество и распорядиться им по своему усмотрению.
Произведенную продукцию казенное предприятие реализует самостоятельно, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.
Малые предприятия. Предпринимательская деятельность гражданина
Особым хозяйствующим субъектом, предусмотренным действующим законодательством, выступает малое предприятие.
Действующее в современной хозяйственной практике малое предприятие не является особой организационной формой предприятия. Его статус определяется прежде всего формой собственности на его имущество, спецификой формирования уставного капитала, а также ограниченной численностью работников.
При решении вопросов, связанных с созданием и функционированием малых предприятий, следует руководствоваться Федеральным Законом «О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации».
Под субъектами малого предпринимательства понимаются коммерческие организации, в уставном капитале которых доля участия Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, общественных и религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов не превышает 25%, доля, принадлежащая одному или нескольким юридическим лицам, не являющимся субъектами малого предпринимательства, не превышает 25%. Эти ограничения направлены на то, чтобы дать возможность гражданам свободно реализовать свои способности и имущество для осуществления предпринимательской деятельности.
Закон также устанавливает для малых предприятий предельный уровень численности работников. За отчетный период он не должен превышать: в промышленности, в строительстве и на транспорте — 100 человек; в сельском хозяйстве и научно-технической сфере — 60 человек; в розничной торговле и бытовом обслуживании населения — 30 человек; в оптовой торговле и в остальных отраслях и при осуществлении других видов деятельности — 50 человек.
В случае превышения малым предприятием установленной численности предприятие лишается установленных льгот на период, в течение которого допущено указанное превышение, и на последующие три месяца.
Субъект малого предпринимательства с момента подачи заявления установленного Правительством Российской Федерации образца регистрируется в органах исполнительной власти и получает соответствующий статус.
Запрещается устанавливать дополнительные требования и условия для регистрации субъектов малого предпринимательства по сравнению с условиями, установленными законодательством.
Уклонение от государственной регистрации малых предприятий или необоснованный отказ в государственной регистрации могут быть обжалованы в суде. Если суд выносит решение в пользу истца, ему возмещается государственная пошлина. Взыскание указанной пошлины производится с ответчика.
Федеральным законом предусматривается государственная поддержка малого предпринимательства. Она осуществляется по следующим направлениям:
— формирование инфраструктуры поддержки и развития малого предпринимательства;
— создание льготных условий использования субъектами малого предпринимательства государственных финансовых, материально-технических и информационных ресурсов, а также научно-технических разработок и технологий;
— установление упрощенного порядка регистраций субъектов малого предпринимательства, лицензирования их деятельности, сертификации их продукции, представления государственной статистической и бухгалтерской отчетности;
— поддержка внешнеэкономической деятельности субъектов малого предпринимательства, включая содействие развитию их торговых, научно-технических, производственных, информационных связей с зарубежными государствами;
— организация подготовки, переподготовки и повышения квалификации кадров для малых предприятий.
Государственная поддержка малых предприятий осуществляется в соответствии с Федеральной программой государственной поддержки малого предпринимательства, региональными (межрегиональными), отраслевыми (межотраслевыми) и муниципальными программами развития и поддержки малого предпринимательства, разрабатываемыми соответственно Правительством Российской Федерации, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации и органами местного самоуправления.
Финансовое обеспечение федеральной политики в области государственной поддержки малого предпринимательства осуществляет Федеральный фонд поддержки малого предпринимательства, создаваемый Правительством Российской Федерации. Средства фонда формируются за счет средств федерального бюджета и других источников.
Наряду с льготами по налогообложению малым предприятиям разрешено применять ускоренную амортизацию основных производственных фондов с отнесением затрат на издержки производства в размере в два раза превышающим нормы, установленные для соответствующих видов основных фондов. Малые предприятия могут списывать дополнительно амортизационные отчисления до 50% первоначальной стоимости основных фондов со сроком службы более трех лет. В случае прекращения деятельности малого предприятия до истечения одного года с момента ввода его в действие суммы дополнительно начисленной амортизации подлежат восстановлению за счет увеличения балансовой прибыли.
Предусмотрено также льготное кредитование малых предприятий с компенсацией соответствующей разницы кредитным организациям за счет средств фондов поддержки малого предпринимательства.
В целях оказания помощи предприятиям могут создаваться общества взаимного кредитования малого предпринимательства для аккумулирования временно свободных денежных средств. Средства этих обществ создаются за счет вкладов участников — малых предприятий и расходуются только для оказания финансовой помощи участникам.
Правительство РФ и исполнительные органы субъектов резервируют для малых предприятий определенную долю заказов на производство и поставку отдельных видов продукции и товаров (услуг) для государственных нужд (не менее 15% от общего объема государственного заказа).
До сих пор мы рассматривали формы предпринимательства, действующие в виде создания юридических лиц. Однако ГК РФ предусматривает предпринимательскую деятельность и без образования юридического лица. В таком виде предпринимательством могут заниматься граждане. Гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.
Таким же предпринимателем признается и глава крестьянского (фермерского) хозяйства с момента государственной регистрации такого хозяйства.
К предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила Гражданского кодекса РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями. Гражданин-предприниматель отвечает по своим обязательствам всем своим имуществом. Исключение составляет лишь имущество, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание. Перечень такого имущества устанавливается ГПК РФ.
Индивидуальный предприниматель, который не в состоянии удовлетворить требования кредиторов, связанные с осуществлением им предпринимательской деятельности, по решению суда может быть признан несостоятельным (банкротом). С момента признания его банкротом утрачивает силу его регистрация в качестве индивидуального предпринимателя.
Имущество крестьянского (фермерского) хозяйства принадлежит его членам на праве совместной собственности, если законом или договором между ними не установлено иное.
В совместной собственности членов крестьянского (фермерского) хозяйства находится предоставленный в собственность этому хозяйству или приобретенный участок, насаждения, хозяйственные и иные постройки, мелиоративные и другие сооружения, продуктивный и рабочий скот, птица, сельскохозяйственная и иная техника и оборудование, транспортные средства, инвентарь и другое имущество, приобретенное для хозяйства и на общие средства его членов.
Плоды, продукция и доходы, полученные в результате деятельности, крестьянского (фермерского) хозяйства, являются общим имуществом членов крестьянского (фермерского) хозяйства и используются по соглашению между ними.
В случае прекращения крестьянского (фермерского) хозяйства общее имущество подлежит разделу по правилам, предусмотренным ГК РФ (ст. 252,254). Земельный участок в таких случаях делится с учетом земельного законодательства.
Однако при выходе из хозяйства одного из его членов земельный участок и средства производства разделу не подлежат. Вышедший из хозяйства имеет право на получение денежной компенсации, соразмерной его доле в общей собственности на это имущество.
На базе имущества крестьянского (фермерского) хозяйства его членами может быть создано хозяйственное товарищество или производственный кооператив. Они являются юридическими лицами и формируются как таковые.
Государственная регистрация предпринимателя осуществляется по упрощенной схеме в соответствии с Положением о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности. Для регистрации предприниматель предъявляет в регистрирующий орган заявление, составленное по установленной форме, и документ об уплате регистрационного сбора.
Государственная регистрация предпринимателей осуществляется в день представления документов, либо в 3дневный срок с момента получения документов по почте. В тот же срок заявителю выдается (высылается) бессрочное свидетельство о регистрации в качестве предпринимателя.
Отказ в государственной регистрации предпринимателя, уклонение от такой регистрации могут быть обжалованы в суде общей юрисдикции.
Однажды один путешественник попал в плен к амазонкам. После недолгого совещания эти отважные воительницы приняли решение убить беднягу. Однако перед этим они предложили «идущему на смерть» исполнить его последнюю просьбу. Подумал-подумал путешественник и попросил амазонок кое-о-чем. Это-то, собственно говоря, его и спасло. -так, вопрос: какую просьбу высказал обреченный»?
Статью подготовил директор по развитию предпринимательства и конкуренции ОАО "Акса" Корчагин Юлиан Андриянович. 
