Понятие и создание товарищества с ограниченной ответственностью. Товариществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами товарищество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники товарищества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Исключения из этого правила могут быть предусмотрены ГК и Законом « О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» (далее - Закон).
Товарищество с ограниченной ответственностью на настоящий момент является самой популярной формой организации и ведения предпринимательской деятельности.
Товарищество имеет фирменное наименование, которое должно содержать наименование товарищества, а также слова «товарищество с ограниченной ответственностью» или аббревиатуру «ТОО». Также допускается использование сокращенной формы фирменного наименования и его эквиваленты на иностранных языках. Если товарищество создается с иностранным участием, в его фирменное наименование может быть включено указание на государственную принадлежность его учредителей.
Создание товарищества начинается с заключения его учредителями учредительного договора и заканчивается государственной регистрацией. Существенные условия учредительного договора определены статьей 14 Закона. Требования к содержанию устава товарищества определены в статье 17 Закона. Устав должен быть подписан всеми учредителями или их полномочными представителями.
Государственная регистрация товарищества подчиняется общим положениям о регистрации юридических лиц и производится органами юстиции.
Для этого в регистрирующий орган должны быть представлены:
В случае, если учредители решили осуществлять свою деятельность на основе Типового устава, то представления устава в регистрирующий орган не требуется.
Однако в заявлении о регистрации на основе Типового устава с нотариально удостоверенными подписями всех учредителей должны быть отражены:
• наименование товарищества и его местонахождение;
• размер уставного капитала товарищества;
• перечень участников с указанием их наименования, места нахождения, банковских реквизитов (для юридических лиц) или имени, места жительства и данных документа, удостоверяющего личность (для физических лиц);
• указание о том, что товарищество будет осуществлять свою деятельность на основе Типового устава.
Особенности правового положения товарищества с ограниченной ответственностью, ведение реестра участников которого осуществляется регистратором.
Существуют особенности создания и деятельности товарищества с ограниченной ответственностью, которое заключило договор на ведение реестра его участником с профессиональным регистратором, имеющим соответствующую лицензию.
Основные из этих особенностей следующие:
• действие учредительного договора прекращается со дня формирования реестра участников товарищества;
• документом, подтверждающим право на долю в уставном капитале, является выписка из реестра участников товарищества, который ведется профессиональным участником рынка ценных бумаг (регистратором) по договору с товариществом;
• в случае преобразования акционерного общества в товарищество с ограниченной ответственностью, ведение реестра участников которого будет осуществляться регистратором, учредительный договор не заключается;
• прием нового участника в такое товарищество оформляется путем внесения записи в реестр участников товарищества;
• законодательством РК и уставом товарищества устанавливаются особенности продажи доли в уставном капитале такого товарищества.
Законодательство, в целом, не содержит каких-либо специальных ограничений для участия в товариществе с ограниченной ответственностью. Так, если иное не предусмотрено законодательными актами, учреждения могут быть участниками товарищества лишь с разрешения собственника. Товарищество может быть создано одним лицом, максимальное же число его участников не ограничено. При этом товарищество с ограниченной ответственностью не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное товарищество, состоящее из одного участника.
Участники товарищества имеют право:
• участвовать в управлении делами товарищества;
• получать информацию о деятельности товарищества и знакомиться с его документацией;
• получать доход от деятельности товарищества;
• получить стоимость имущества (его части) при ликвидации товарищества после расчетов с кредиторами;
• отчуждать свою долю (ее часть).
Участники могут иметь и иные права, предусмотренные законодательными актами и учредительными документами, которые должны регламентировать порядок реализации участниками своих прав. Таковыми, например, являются: право обжаловать решения общего собрания, право требовать проведения аудиторской проверки и т.д.
Участники обязаны:
• соблюдать требования учредительного договора;
• вносить вклады в уставный капитал товарищества;
• не разглашать коммерческих тайн товарищества.
Участники могут нести и иные обязанности, предусмотренные законом и учредительными документами, которые также в соответствующих случаях должны регламентировать порядок исполнения участниками своих обязанностей. Таковыми, например, являются: обязанность предложить для преимущественного приобретения другим участникам (самому товариществу) свою долю (ее часть); выкупать в соответствующих случаях доли других участников и т. д.
При изменении состава участников товарищество обязано перерегистрироваться. Исключение составляют товарищества, заключившие с профессиональным участником рынка ценных бумаг договор на ведение реестра участников товарищества, когда перерегистрация не требуется.
Прием в товарищество нового участника оформляется нотариально удостоверяемым договором о присоединении к учредительному договору, который подписывается новым участником и уполномоченным руководителем органа товарищества. В этом случае учредительный договор считается измененным в той части, в какой это вытекает из условий договора о присоединении. Новый участник считается присоединившимся к учредительному договору и к уставу товарищества с учетом изменений в этих документах, которые вытекают из условий договора о присоединении.
Имущество товарищества с ограниченной ответственностью. Доли в уставном капитале товарищества с ограниченной ответственностью.
Имущество товарищества с ограниченной ответственностью формируется за счет вкладов его учредителей (участников), доходов, полученных товариществом, а также иных источников, не запрещенных законодательством.
При создании товарищества минимальный размер уставного капитала должен быть не менее 100 МРП на день представления документов для государственной регистрации. Причем участники обязаны внести на момент регистрации не менее 25% уставного капитала, но в любом случае, не менее установленного минимального размера.
Вкладом в уставный капитал может быть любое имущество, за исключением личных неимущественных прав и иных нематериальных благ. При этом обязательная экспертная оценка взноса участника в неденежной форме требуется, как и в отношении иных форм хозяйственных товариществ, когда стоимость вклада превышает сумму, эквивалентную 20000 МРП.
Задавайте вопросы нашему консультанту, он ждет вас внизу экрана и всегда онлайн специально для Вас. Не стесняемся, мы работаем совершенно бесплатно!!!
Также оказываем консультации по телефону: 8 (800) 600-76-83, звонок по России бесплатный!
1) функцию начального капитала. Это - так называемое стартовое имущество, основа деятельности товарищества;
2) определительную функцию, которая заключается в том, что посредством уставного капитала устанавливается, по общему правилу, доля каждого участника в имуществе товарищества;
3) ограничительную функцию. Эта функция играет наиболее существенную роль применительно к товариществам с ограниченной и дополнительной ответственностью, а также акционерным обществам. Так, по общему правилу, участник ТОО несет риск убытков лишь в пределах сумм, внесенных им в уставный капитал;
4) обеспечительную (гарантийную) функцию, направленную на защиту интересов кредиторов товарищества. Так, в случае уменьшения стоимости активов товарищества ниже размера уставного капитала, участники товарищества несут солидарную ответственность по долгам товарищества в пределах суммы уменьшения.
Решением общего собрания устанавливается срок для внесения участниками товарищества своих вкладов в полном объеме. Такой срок в любом случае не должен превышать одного года со дня регистрации. В противном случае просрочивший участник уплачивает товариществу неустойку по правилам ст. 353 ГК, если иное не установлено учредительным договором, а также обязан возместить товариществу убытки. По решению общего собрания товарищества доля или ее часть, не внесенная участником в установленный срок, может быть распределена между остальными участниками, либо предложена третьим лицам. В противном случае уставный капитал товарищества подлежит соответствующему уменьшению. Очевидно, что последнее действие не может быть осуществлено, если при этом новый размер уставного капитала станет менее 100 МРП.
Законодательство подробно регламентирует процедуру изменения уставного капитала товарищества. Так, его увеличение может быть произведено:
• внесением дополнительных пропорциональных вкладов всеми участниками;
• за счет собственного капитала товарищества, в том числе за счет его резервного капитала;
• внесением одним или несколькими участниками дополнительных вкладов при согласии на это остальных участников;
• принятием в товарищество новых участников.
Законом также регламентируется процедура уменьшения уставного капитала товарищества. Так, в течение двух месяцев со дня принятия общим собранием участников решения об уменьшении уставного капитала товарищество должно письменно уведомить об этом всех своих кредиторов либо поместить соответствующее объявление в официальном издании. При этом кредиторы товарищества вправе в течение месяца со дня получения уведомления или соответствующей публикации потребовать от товарищества дополнительных гарантий или досрочного исполнения или прекращения обязательств и возмещения убытков.
Установлено два способа уменьшения уставного капитала:
• путем пропорционального уменьшения размера вкладов всех участников;
• путем полного или частичного погашения долей отдельных участников.
Важным требованием к процедуре уменьшения уставного капитала является следующее: выплаты участникам производятся в пределах части чистых активов, превышающей новый размер уставного капитала. В случае уменьшения уставного капитала путем полного или частичного погашения долей отдельных участников доли остальных участников в уставном капитале пропорционально увеличиваются. При этом для определения размеров причитающихся выплат участникам следует учитывать балансовую стоимость их долей.
На практике же бывают случаи ошибочного исчисления сумм, подлежащих выплате участникам при уменьшении уставного капитала. Например, участникам, чьи доли погашаются, выплачиваются их номинальные стоимости (то есть в размере взносов в уставный капитал).
Таким образом, уменьшение уставного капитала в обоих случаях влечет и уменьшение стоимости чистых активов товарищества. Именно поэтому законодатель устанавливает достаточно жесткие меры для защиты интересов прав кредиторов товарищества.
При уменьшении уставного капитала товарищество с ограниченной ответственностью подлежит перерегистрации. Если же в регистрирующий орган поступили соответствующие требования кредиторов (например, о досрочном исполнении обязательств), то уменьшение уставного капитала регистрируется только после представления товариществом доказательств исполнения этих требований либо отсутствия у этих кредиторов возражений против уменьшения уставного капитала. В том случае, если в течение шести месяцев со дня принятия решения об уменьшении уставного капитала не будет подано заявление о перерегистрации либо не будут представлены соответствующие доказательства, его уменьшение считается несостоявшимся, и требуется новое прохождение всех формальных процедур.
Уменьшение уставного капитала с нарушением установленных правил является основанием для ликвидации товарищества в судебном порядке по заявлению заинтересованных лиц.
Действующее законодательство однозначно решает вопрос о собственнике имущества, внесенного участниками в уставный капитал ТОО: им является само товарищество. Исключение составляют лишь те объекты, которые в качестве взноса переданы товариществу в пользование. Их собственниками остаются учредители (участники) товарищества.
Что же касается вопроса о понятии доли в уставном капитале ТОО, то здесь необходимо отметить следующее. Доля - это условное понятие, представляющее собой процентное соотношение взносов участников по отношению ко всему размеру уставного капитала товарищества. Доли всех участников в уставном капитале и, соответственно, их доли в стоимости имущества товарищества пропорциональны их вкладам в уставный капитал, если иное не установлено учредительными документами.
Участник товарищества с ограниченной ответственностью вправе продать или иным образом уступить свою долю в имуществе или ее часть одному или нескольким участникам данного товарищества по своему выбору. Равным образом участник вправе заложить долю в обеспечение своего обязательства перед другим участником. Согласия товарищества или других участников на совершение этих сделок не требуется.
Иная ситуация складывается, если участник намерен уступить долю третьему лицу или заложить ее по обязательствам перед третьим лицом. Такие сделки могут быть ограничены или вообще запрещены учредительными документами.
Если же подобные ограничения отсутствуют, то участник при отчуждении доли третьим лицам обязан соблюсти предусмотренные законом формальности. Речь идет о праве преимущественной покупки отчуждаемой доли, которым обладают остальные участники. Участник товарищества, желающий продать свою долю или ее часть третьему лицу, обязан письменно известить о своем намерении исполнительный орган товарищества с указанием предполагаемой цены продажи. Исполнительный орган в течение недели обязан известить об этом всех участников товарищества. В свою очередь, участник, желающий приобрести долю или ее часть на предложенных условиях, должен, соответственно, уведомить исполнительный орган. При этом, если участников, желающих воспользоваться преимущественным правом, несколько и совокупная величина поступивших предложений превышает размер продаваемой доли (например, несколько участников согласились приобрести всю долю), при отсутствии иного соглашения между ними или положений учредительных документов, это право осуществляется ими пропорционально размерам их долей в уставном капитале.
Если же величина предложений участников не превышает размера продаваемой доли (например, все участники пожелали приобрести лишь незначительные части доли), каждый из них приобретает ту ее часть, которую он указал в своем уведомлении.
Если в течение месяца со дня направления исполнительному органу извещения о предложении доли к продаже она или ее часть не будет выкуплена участниками, участник вправе продать ее или ее невыкупленную часть по цене не ниже той, какая была указана в извещении. В противном случае участники вправе в судебном порядке потребовать признания заключенного с третьим лицом договора купли-продажи доли недействительным или в течение трех месяцев перевода на себя прав и обязанностей покупателя.
Важно также учитывать, что право преимущественной покупки участников действует и в случаях продажи доли с торгов и при ее отчуждении по договору мены. Если же доля отчуждается безвозмездно (например, по договору дарения), преимущественное право у других участников отсутствует.
При нежелании участников воспользоваться преимущественным правом покупки доли (ее части) этим правом может воспользоваться само товарищество.
В тех случаях, когда продажа доли третьему лицу (или участникам) запрещена или ограничена, желающий продать свою долю участник вправе потребовать от товарищества ее выкупа либо дачи разрешения на ее продажу третьему лицу. Выбор одного из этих вариантов производится общим собранием участников товарищества.
После выкупа доли самим товариществом оно обязано предложить ее для выкупа другим участникам. При отсутствии согласия участников на выкуп товарищество обязано уменьшить уставный капитал на соответствующую величину путем погашения этой доли или продать ее третьим лицам.
Законодательство также определяет основание принудительного выкупа доли у участника: причинение товариществу существенного вреда. Принудительный выкуп осуществляется в судебном порядке, что влечет выбытие участника из товарищества.
Повторимся, что порядок продажи участником доли в уставном капитале ТОО, ведение реестра участников которого осуществляется регистратором, устанавливается законодательством РК и уставом товарищества.
В товариществе с ограниченной ответственностью создаются и действуют следующие органы:
• высший орган - общее собрание его участников;
• исполнительный орган (единоличный или коллегиальный).
Уставом может быть предусмотрено создание наблюдательных и (или) контролирующих органов (соответственно, наблюдательного совета, ревизионной комиссии, ревизора).
Общие собрания участников товарищества бывают очередными и внеочередными.
Очередное собрание созывается исполнительным органом в сроки, установленные уставом товарищества, но не реже одного раза в год. При этом собрание, посвященное утверждению годовой финансовой отчетности, должно быть проведено не позднее трех месяцев после окончания отчетного финансового года.
Внеочередное собрание может быть созвано по инициативе:
• исполнительного органа;
• наблюдательного совета или ревизионной комиссии (ревизора), если они созданы;
• участников товарищества, обладающих более 10% голосов;
• ликвидационной комиссией товарищества, если оно находится в процессе ликвидации.
Не позднее, чем за 15 дней до созыва общего собрания, орган или участник (участники) обязаны письменно известить о его проведении каждого участника по установленному в реестре адресу с указанием предполагаемой повестки дня, времени и месте проведения собрания. Дополнительно соответствующая информация может быть помещена в СМИ.
Извещение о проведении общего собрания участников товарищества с числом участников сто и более должно быть опубликовано в печатном издании, указанном в уставе товарищества.
Общее собрание считается правомочным, а условия кворума соблюденными, если присутствующие (представленные) на нем участники обладают в совокупности более 50% общего числа голосов. Однако, если принятие решения по вопросу, включенному в повестку дня, требует квалифицированного большинства голосов или единогласия, общее собрание считается правомочным лишь в случае присутствия на нем участников, обладающих более 2/3 голосов.
В том же случае, если кворум на собрании отсутствует, допускается повторный созыв общего собрания, при этом оно признается легитимным независимо от числа присутствующих (представленных) на нем голосов. Но если вопрос требует квалифицированного большинства голосов или единогласия, то собрание вправе принимать по нему решение лишь при наличии, по крайней мере, половины общего числа голосов.
Возможно и заочное проведение общего собрания. Так, в случаях, предусмотренных уставом, и при прямо выраженном согласии на это участниками, обладающими более 75% голосов, общее собрание может быть проведено путем опроса (обменом письмами, факсимильными или электронными сообщениями либо с использованием иных средств связи, обеспечивающих аутентичность передаваемых и принимаемых сообщений).
Однако заочное голосование не допускается по следующим вопросам:
• об изменении устава товарищества;
• о реорганизации или ликвидации товарищества;
• о назначении ликвидационной комиссии и утверждении ликвидационных балансов;
• о принудительном выкупе доли у участника;
• о залоге всего имущества товарищества.
Существуют основания для обжалования решений общего собрания участников. Таковыми являются принятие решений:
• с нарушением порядка проведения общего собрания и принятия решений;
• противоречащих закону либо уставу товарищества, включая нарушающие права участника.
Для признания недействительными указанных решений установлены сокращенные сроки исковой давности:
• 6 месяцев со дня, когда участник узнал или должен был узнать о состоявшемся решении, если он не принимал участия в голосовании или голосовал против принятия соответствующего решения;
• 6 месяцев со дня принятия решения, если участник участвовал в общем собрании.
Законодатель презюмирует создание единоличного исполнительного органа (директор, управляющий), хотя уставом может быть предусмотрено создание коллегиального органа (дирекция, правление и т.п.). Членом исполнительного органа может быть лицо, не являющееся участником товарищества.
Исполнительный орган:
• без доверенности действует от имени товарищества;
• выдает доверенности на право представлять товарищество;
• издает приказы в области трудовых отношений товарищества с его работниками;
• осуществляет иные полномочия.
Если же в товариществе создается коллективный исполнительный орган, то вышеуказанные первые три правомочия осуществляются его руководителем, который, по общему правилу, избирается общим собранием. Хотя уставом, как и специальными законодательными актами, может быть установлено, что руководитель коллегиального исполнительного органа может быть избран самим коллегиальным органом.
Порядок деятельности как единоличного, так и коллективного исполнительных органов товарищества и принятия ими решений определяется уставом товарищества, а также правилами и иными документами, принятыми общим собранием участников товарищества.
Целью возможного создания наблюдательного совета является осуществление контроля за деятельностью исполнительного органа.
При этом законодательством устанавливаются следующие положения:
• если уставом товарищества не предусмотрено избрание ревизионной комиссии, то ее полномочиями наделяется наблюдательный совет;
• члены совета избираются общим собранием участников товарищества и на срок не более пяти лет;
• членом совета может быть только физическое лицо, при этом оно не должно быть членом исполнительного органа;
• каждый член наблюдательного совета при голосовании обладает одним голосом;
• порядок деятельности наблюдательного совета и принятия им решений определяется уставом товарищества, а также правилами и иными документами, принятыми общим собранием участников;
• за ненадлежащее осуществление своих обязанностей, вызвавшие убытки у товарищества или третьих лиц, члены совета несут ответственность по правилам об ответственности членов исполнительного органа товарищества.
Ревизионная комиссия создается для осуществления контроля за финансово-хозяйственной деятельностью исполнительного органа. Ревизионная комиссия (или ревизор):
• вправе во всякое время производить проверки финансово-хозяйственной деятельности исполнительного органа товарищества;
• обладает для этой цели правом безусловного доступа ко всей документации товарищества;
• правомочна требовать от членов исполнительного органа дачи необходимых пояснений в устной или письменной форме;
• в обязательном порядке проводит проверку годовой финансовой отчетности товарищества до их утверждения общим собранием участников. При этом высший орган товарищества не вправе утверждать годовую финансовую отчетность без заключения ревизионной комиссии (ревизора) либо заключения внешнего аудитора.
Помимо общих оснований, товарищество с ограниченной ответственностью подлежит ликвидации в случаях, если в результате уменьшения уставного капитала его размер станет меньше 100 МРП, либо если в установленные сроки не будет образован уставный капитал товарищества.
Статью подготовил директор по развитию предпринимательства и конкуренции ОАО "Акса" Корчагин Юлиан Андриянович. 
