В настоящее время участники гражданского оборота постепенно привыкают к новому порядку заключению контрактов для поставки товаров, выполнению работ и оказанию услуг для государственных (муниципальных) нужд, установленному Федеральным законом № 44 ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон о контрактной системе).
Новый порядок, помимо всего прочего, изменил содержание государственного (муниципального) контракта и перечень его обязательных условий. В настоящей статье будут рассмотрены наиболее актуальные требования к содержанию контракта.
Понятие государственного (муниципального) контракта определено в п. 8 ст. 3 Закона о контрактной системе. Им признается договор, заключенный от имени Российской Федерации, субъекта РФ (государственный контракт), муниципального образования (муниципальный контракт) государственным или муниципальным заказчиком для обеспечения соответственно государственных нужд, муниципальных нужд.
Самым важным условием любого договора является условие о предмете.
Применительно к контракту предмет договора должен быть определен в соответствии с требованиями ст. 33 Закона о контрактной системе:
• Во-первых, описание предмета контракта должно носить объективный характер. В описании объекта закупки указываются его функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики (при необходимости). При описании объекта закупки по общему правилу нельзя указывать товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные наименования, патенты, полезные модели, промышленные образцы, наименования места происхождения товара или наименования производителя и другие требования, которые влекут за собой ограничение количества участников закупки.
• Во-вторых, обязательно наличие изображения поставляемого товара, позволяющее его идентифицировать, если в документации содержится требование о соответствии поставляемого товара изображению товара (п. 4 ч. 1 ст. 33 Закона о контрактной системе), а если в документации содержится требование о соответствии поставляемого товара образцу или макету товара, необходима информация о месте, датах начала и окончания, порядке и графике осмотра участниками закупки образца или макета товара (п. 5 ч. 1 ст. 33 Закона о контрактной системе).
• В-третьих, поставляемый товар по общему правилу должен быть новым товаром.
• В-четвертых, должны быть указаны показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям. При этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей, а также значения показателей, которые не могут изменяться (ч. 2 ст. 33 Закона о контрактной системе). Однако данные показатели должны быть указаны только применительно к предмету контракта. Так, нельзя указывать конкретные виды дизельного топлива, которые могут использоваться при выполнении работ по реконструкции автомобильной дороги. Данное требование не относится к товару, используемому при выполнении работ, который после выполнения работ не переходит в собственность заказчика и никоим образом не влияет на результат выполняемых работ (Решение Ивановского УФАС).
• В-пятых, не допускается установление требований к производителю товара, к участнику закупки, его деловой репутации участника, наличию у него производственных мощностей, технологического оборудования, трудовых, финансовых и других ресурсов, необходимых для производства товара, выполнения работы или оказания услуги. К примеру, нельзя при размещении заказа на оказание автоуслуг устанавливать требование о профессиональном стаже водителей не менее пяти лет (Решение Татарстанского УФАС № ДМ-04/7009).
Кроме того, при описании предмета контракта могут быть указаны ссылки на технические регламенты, стандарты и иные требования, предусмотренные законодательством о техническом регулировании, а также спецификации, планы, чертежи, эскизы, фотографии, результаты работы, тестирования, требования, в том числе в отношении проведения испытаний, методов испытаний, упаковки, маркировки, этикеток, подтверждения соответствия, процессов и методов производства в соответствии с требованиями технических регламентов, стандартов, технических условий, а также в отношении условных обозначений и терминологии (п. 2 и 3 ч. 1 ст. 33 Закона о контрактной системе).
В соответствии с п. 2 ст. 34 Закона о контрактной системе по общему правилу цена контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения контракта.
Исключения из данного правила предусмотрены Постановлением Правительства РФ № 19, в соответствии с которым формула цены и максимальное значение цены контракта указываются в случаях заключения контракта на предоставление:
• услуг обязательного страхования, предусмотренного федеральным законом о соответствующем виде обязательного страхования;
• агентских услуг при условии установления в контракте зависимости размера вознаграждения агента от результата исполнения поручения принципала;
• услуг по оценке недвижимого имущества при условии установления в контракте пропорционального отношения размера вознаграждения оценщика к оценочной стоимости подлежащего оценке имущества.
Установленная в контракте стоимость оплаты выполнения является обязательством заказчика оплатить контракт в установленном размере при надлежащем его исполнении. Контракт заключается и оплачивается заказчиком по цене победителя торгов вне зависимости от системы налогообложения, применяемой победителем (Решение Татарстанского УФАС № 04-04/9521).
Однако существуют решения судов, в которых говорится, что если при заключении контракта цена работ была указана с НДС 18%, а к окончанию выполнения работ исполнитель не является плательщиком НДС, то заказчик может оплачивать работы за вычетом НДС. В качестве обоснования указывается, что исполнитель не должен компенсировать свои расходы на уплату НДС в бюджет за счет заказчика, в связи с чем, претендуя на возмещение стоимости работ с учетом НДС, получает неосновательное обогащение при отсутствии к этому законных оснований (Постановление ФАС ВВО № А82-3316).
Не стоит забывать о том, что если контракт заключается с физическим лицом, за исключением индивидуального предпринимателя или иного занимающегося частной практикой лица, в контракт включается обязательное условие об уменьшении суммы, подлежащей уплате физическому лицу, на размер налоговых платежей, связанных с оплатой контракта (п. 14 ст. 34 Закона о контрактной системе). Отсутствие в проекте контракта данного условия является нарушением Закона о контрактной системе (Решение ФАС РФ № К-726).
Согласно п. 13 ст. 34 Закона о контрактной системе в контракт включается обязательное условие о порядке и сроках оплаты товара, работы или услуги.
Порядок оплаты должен быть четко сформулирован. Например, формулировка «Заказчик вправе предоставить Подрядчику авансирование работ в размере не более 30% от планируемой стоимости работ на соответствующий финансовый год» таким требованиям не отвечает (Решение ФАС РФ № К-526).
Срок оплаты лучше всего определить календарной датой, чтобы он соответствовал требованиями ст. 190 ГК РФ. В противном случае условие о сроках оплаты будет считаться неуказанным.
В качестве примера можно привести Решение Ростовского УФАС № 1238. Заказчик в проекте контракта предусмотрел, что оплата производится в течение двух рабочих дней после поступления средств на расчетный счет заказчика (средства перечисляются на расчетный счет подрядчика). Антимонопольный орган сделал вывод, что по смыслу ст. 190 ГК РФ поступление средств из бюджета на финансирование оплаты выполненных по муниципальному контракту работ не является событием, обладающим качеством неизбежности; календарной датой; периодом времени. Следовательно, поступление бюджетных средств не может определять срок. Действия заказчика были признаны незаконными.
В соответствии со ст. 506 и 708 ГК РФ срок поставки и срок выполнения работ являются существенными условиями соответственно договоров поставки и выполнения работ. Применительно к договору возмездного оказания услуг такая определенность отсутствует.
Задавайте вопросы нашему консультанту, он ждет вас внизу экрана и всегда онлайн специально для Вас. Не стесняемся, мы работаем совершенно бесплатно!!!
Также оказываем консультации по телефону: 8 (800) 600-76-83, звонок по России бесплатный!
Не так давно Президиум ВАС в п. 8 Информационного письма № 165 указал, что отсутствие согласованного сторонами условия о сроках оказания услуг само по себе не влечет признание договора возмездного оказания услуг незаключенным.
В пункте 13 ст. 34 Закона о контрактной системе прямого указания о необходимости включения в контракт условия о сроках поставки и выполнения работ нет, требуется предусмотреть только срок оплаты работ, срок осуществления заказчиком приемки поставленного товара, выполненной работы (оказания услуг) и срок оформления результатов такой приемки.
Между тем не стоит забывать, что срок поставки и выполнения работ, как сказано выше, является существенным условием договора поставки, подряда. К тому же антимонопольный орган признает, что по смыслу ст. 34 Закона о контрактной системе проект контракта должен содержать обязательное условие о сроках поставки товара (Решение Амурского УФАС № 28 С).
Кроме того, в п. 12 ст. 34 Закона о контрактной системе установлено, что если контракт заключается на срок более чем три года и цена контракта составляет более чем 100 млн. руб., контракт должен включать в себя график его исполнения.
В силу прямого указания п. 4 ст. 34 Закона о контрактной системе в контракт включается обязательное условие об ответственности заказчика и поставщика (подрядчика, исполнителя) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных контрактом. Отсутствие условия об ответственности является нарушением Закона о контрактной системе (Решение ФАС РФ № К-1129).
Нарушением также признается установление в контракте условия о том, что заказчик не несет ответственности за несвоевременную оплату в связи с несвоевременным поступлением денежных средств из бюджета и внебюджетных фондов (Решение Ростовского УФАС № 6062).
Самим Законом о контрактной системе предусмотрены следующие виды ответственности.
В случае нарушения заказчиком своих обязательств по контракту поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе потребовать уплаты неустоек (штрафов, пеней). Размер пени составляет 1/300 действующей на дату уплаты пеней ставки рефинансирования Центрального банка от не уплаченной в срок суммы и начисляется за каждый день просрочки исполнения обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства.
За иные нарушения заказчика устанавливается штраф в виде фиксированной суммы.
Размер штрафов определен Постановлением Правительства РФ № 1063:
• 2,5% цены контракта в случае, если цена контракта не превышает 3 млн. руб.;
• 2% цены контракта в случае, если цена контракта составляет от 3 млн. до 50 млн. руб.;
• 1,5% цены контракта в случае, если цена контракта составляет от 50 млн. до 100 млн. руб.;
• 0,5% цены контракта в случае, если цена контракта превышает 100 млн. руб.
Применительно к поставщику (подрядчику, исполнителю) в качестве меры ответственности также предусмотрены неустойки (пени и штраф). При этом заказчик обязан направить поставщику (подрядчику, исполнителю) требование об уплате неустоек (п. 6 ст. 34 Закона о контрактной системе).
Пунктом 7 ст. 34 Закона о контрактной системе установлен лишь минимальный размер пени – не менее чем 1/300 действующей на дату уплаты пени ставки рефинансирования Центрального банка от цены контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных контрактом и фактически исполненных поставщиком (подрядчиком, исполнителем).
Размер штрафа также установлен Постановлением Правительства РФ № 1063:
• 10% цены контракта в случае, если цена контракта не превышает 3 млн. руб.;
• 5% цены контракта, если она составляет от 3 млн. до 50 млн. руб.;
• 1% цены контракта, если таковая составляет от 50 млн. до 100 млн. руб.;
• 0,5% цены контракта, если она превышает 100 млн. руб.
Поставщик (подрядчик, исполнитель) в соответствии со ст. 333 ГК РФ вправе требовать снижения неустойки, однако не стоит забывать о том, что такие требования необходимо заявлять в первой инстанции (Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда № 17АП-6404/2014 ГКу). В любом случае снизить размер неустойки ниже действующей учетной ставки банковского процента практически невозможно (Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда № А36-6725).
Сторона освобождается от уплаты неустойки (штрафа, пени), если докажет, что неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, предусмотренного контрактом, произошло вследствие непреодолимой силы или по вине другой стороны (п. 9 ст. 34 Закона о контрактной системе).
Например, если рабочая документация в полном объеме была передана несвоевременно, то размер неустойки может быть признан несоразмерным последствиям, которые возникли в результате нарушения обязательств, и может быть уменьшен (см. Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда №А14-11302).
В соответствии с п. 1 и 2 ст. 44 Закона о контрактной системе при проведении конкурсов и аукционов заказчик обязан установить требование к обеспечению заявок. Обеспечение заявки на участие в конкурсе или закрытом аукционе может предоставляться участником закупки путем внесения денежных средств или банковской гарантией. Обеспечение заявки на участие в электронных аукционах может предоставляться участником закупки только путем внесения денежных средств.
В случае установления такого обеспечения в контракт включается обязательное условие о сроках возврата заказчиком поставщику (подрядчику, исполнителю) денежных средств, внесенных в качестве обеспечения исполнения контракта (п. 27 ст. 34 Закона о контрактной системе).
Неуказание в проекте контракта срока возврата заказчиком поставщику (подрядчику, исполнителю) денежных средств, внесенных в качестве обеспечения исполнения контракта, признается нарушением требований Закона о контрактной системе (решения Брянского УФАС № 69, Новосибирского УФАС № 08 01 146).
Кроме того, нарушение данного требования является административным правонарушением, ответственность за которое предусмотрена ч. 1.4 ст. 7.30 КоАП РФ (административный штраф на должностных лиц в размере 15 тыс. руб.; на юридических лиц – 50 тыс. руб.).
Можно сделать вывод, что в любом контракте должны быть предусмотрены следующие обязательные условия:
• о предмете контракта;
• о цене, порядке и сроках оплаты;
• о сроках поставки товаров (выполнения работ, оказания услуг) и приемки;
• об ответственности сторон.
Другие обязательные условия зависят от предмета контракта. К примеру, согласно п. 28 ст. 34 Закона о контрактной системе в контракт на выполнение работ по охране, защите, воспроизводству лесов включается дополнительное условие о продаже лесных насаждений для заготовки древесины в соответствии с положениями ст. 19 ЛК РФ.
В бар зашли три зэка и заказали: гроб с костями, многоэтажку и то что мы строили. Официант им все принес и говорит: вот вам гроб с костями и многоэтажка. А то что вы строили – нет. Есть только то где вы были. Что заказали зэки?
Статью подготовил директор по развитию предпринимательства и конкуренции ОАО "Акса" Корчагин Юлиан Андриянович. 
