C 2019 г. размер НДС увеличится с 18 до 20%. Минфин разъяснил, что цену уже заключенного государственного или муниципального контракта можно скорректировать, в том числе при изменении ставки НДС. Но сделать это нужно в установленном законодательством порядке.
Сегодня действует Федеральный закон № 303-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации о налогах и сборах», которым предусмотрено повышение с 2019 г. размера ставки НДС с 18 до 20%. При этом не предусмотрено никаких исключений в отношении договоров, заключенных до 01.01.2019, в том числе государственных и муниципальных контрактов. Возник вопрос: можно ли внести изменения в госконтракт, заключенный до 01.01.2019, в части цены? Минфин решил, что это возможно. Свою позицию он обосновал в Информационном письме № 24-03-07/61247 «По вопросу изменения цены контрактов после повышения ставки налога на добавленную стоимость».
Минфин указал, что цены контрактов, заключенных до повышения ставки НДС, не подлежат изменению в связи с таким повышением. В то же время Федеральным законом № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее — Закон № 44-ФЗ) предусмотрена возможность внесения изменений в контракты, в том числе при изменении ставки НДС.
Так, существенные условия контракта могут быть изменены в установленном законодательстве о контрактной системе порядке в случае, если цена заключенного контракта составляет либо превышает размер цены, установленный постановлением Правительства РФ № 1186 (далее — постановление № 1186), и исполнение указанного контракта по не зависящим от сторон контракта обстоятельствам без изменения его условий невозможно (п. 2, 3 и 4 ч. 1 ст. 95 Закона № 44-ФЗ).
Постановлением № 1186 установлены следующие размеры цены контракта, заключенного на срок не менее чем три года для обеспечения федеральных нужд, нужд субъекта РФ, и на срок не менее чем один год для обеспечения муниципальных нужд, при которой или при превышении которой существенные условия контракта могут быть изменены в установленном порядке, в случае, если выполнение контракта по не зависящим от сторон контракта обстоятельствам без изменения его условий невозможно:
• 10 млрд. руб. — для контракта, заключенного для обеспечения федеральных нужд. При этом цена может быть изменена на основании решения Правительства РФ;
• 1 млрд. руб. — для контракта, заключенного для обеспечения нужд субъекта РФ. При этом цена может быть изменена на основании решения высшего исполнительного органа государственной власти субъекта РФ;
• 500 млн. руб. — для контракта, заключенного для обеспечения муниципальных нужд. При этом цена может быть изменена на основании решения местной администрации.
Таким образом, цена контракта может быть изменена, в том числе при изменении ставки НДС.
Государственный контракт на выполнение работ в 2019 году
По государственному контракту на выполнение подрядных работ для государственных нужд подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному заказчику, а государственный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату (п. 2 ст. 763 ГК).
Как и другие подрядные договоры, государственный контракт по своей юридической природе является консенсуальным, двусторонним и возмездным договором.
Вместе с тем для него характерны некоторые особенности, позволяющие выделять его в отдельный вид договора подряда:
• основанием заключения государственного контракта является государственный заказ, размещаемый, как правило, по конкурсу;
• подрядные работы, составляющие предмет государственного контракта, должны быть предназначены для удовлетворения государственных потребностей Российской Федерации или ее субъекта;
• оплата подрядных работ, выполняемых по государственному контракту, должна финансироваться за счет средств соответствующих бюджетов и внебюджетных источников;
• в роли заказчика по государственному контракту выступает государственный орган, обладающий необходимыми инвестиционными ресурсами, действующий, как правило, от имени государства — Российской Федерации или субъекта Российской Федерации;
• отношения, вытекающие из государственного контракта, подлежат особому правовому регулированию;
• судьба государственного контракта поставлена в зависимость от состояния соответствующего бюджета, за счет которого осуществляется финансирование подрядных работ.
Смысл выделения среди отдельных видов договора подряда государственного контракта на выполнение подрядных работ для государственных нужд «состоит в том, что для достаточно четко обозначенной области отношений, связанной с удовлетворением общих для государства как такового потребностей, создается особый правовой режим».
Еще в дореволюционные времена для отечественного правопорядка было характерно особое правовое регулирование гражданско-правовых отношений с участием казны, обеспечивающее соблюдение публичных интересов.
Задавайте вопросы нашему консультанту, он ждет вас внизу экрана и всегда онлайн специально для Вас. Не стесняемся, мы работаем совершенно бесплатно!!!
Также оказываем консультации по телефону: 8 (800) 600-76-83, звонок по России бесплатный!
Указанные отношения регламентировались отдельным правовым актом — Положением о казенных подрядах и поставках, содержавшим подробное и детальное регулирование порядка заключения соответствующих договоров, условий возникающих из них обязательств, способов обеспечения их исполнения и ответственности сторон за нарушение условий договоров.
После революции появилось Положение о государственных подрядах и поставках. Сохранение действия названного правового акта предусматривалось и при первой кодификации гражданского законодательства (ст. 235 ГК). Можно назвать и Закон «О государственных подрядах и поставках»3, который устанавливал специальные правила, регулирующие отношения по выполнению подрядных работ с участием в качестве заказчика государственных учреждений и государственных предприятий. Правда, в дальнейшем созданная административно командная система управления экономикой уже не нуждалась в особом регулировании подрядных работ для государственных нужд, поскольку практически все договоры подряда на капитальное строительство заключались на основе плановых актов и обеспечивались централизованным государственным финансированием.
В современной экономике, построенной на началах свободного товарного оборота, очевидна необходимость особого регулирования отношений по выполнению подрядных работ, предназначенных для удовлетворения государственных нужд, предопределяемых потребностями Российской Федерации и ее субъектов в сфере обеспечения обороны и безопасности страны, жизни и здоровья граждан.
Как и все остальные подрядные договоры, являющиеся отдельными видами договора подряда, государственный контракт на выполнение подрядных работ для государственных нужд регулируется в первую очередь специальными правилами ст.763–768ГК. Общие положения о договоре подряда могут применяться к отношениям, вытекающим из государственного контракта, лишь при отсутствии таких специальных правил.
Вместе с тем для правового регулирования государственного контракта на выполнение подрядных работ для государственных нужд как одного из видов договора подряда характерны особенности, отличающие его от регламентации иных видов подряда:
• Во-первых, государственным контрактом на выполнение подрядных работ для государственных нужд (и соответственно специальными правилами о нем) могут охватываться как строительные работы (ст. 740 ГК), так и проектные и изыскательские работы (ст. 758 ГК), предназначенные для удовлетворения потребностей Российской Федерации или субъекта Российской Федерации. Следовательно, в соответствующих случаях к рассматриваемым отношениям должны применяться правила о договоре строительного подряда и о договоре подряда на выполнение проектных и изыскательских работ, естественно, если указанные отношения не урегулированы специальными правилами о государственном контракте. Общие положения о подряде подлежат субсидиарному применению лишь в том случае, если иное не установлено как специальными правилами о государственном контракте на выполнение подрядных работ для государственных нужд, так и правилами о договоре строительного подряда и договоре подряда на выполнение проектных и изыскательских работ.
• Во-вторых, согласно ст. 765 ГК основания и порядок заключения государственного контракта определяются в соответствии с положениями ст. 527 и 528 ГК, которыми установлены основания и порядок заключения государственного контракта на поставку товаров для государственных нужд. Отсылка к соответствующим статьям без каких либо оговорок означает, что содержащиеся в названных статьях нормы приравниваются к специальным правилам о государственном контракте на выполнение подрядных работ для государственных нужд и потому подлежат приоритетному применению как перед общими положениями о договоре подряда, так и перед правилами о договоре строительного подряда и договоре подряда на выполнение проектных и изыскательских работ.
• В-третьих, в соответствии со ст. 768 ГК отношения по государственным контрактам на выполнение подрядных работ для государственных нужд в части, не урегулированной ГК, должны регулироваться законом о подрядах для государственных нужд. До настоящего времени такой закон не принят, однако имеется целый ряд федеральных законов и иных правовых актов, направленных на регулирование отдельных вопросов, связанных с выполнением подрядных работ для государственных нужд.
Поэтому к числу источников правового регулирования государственного контракта на выполнение подрядных работ для государственных нужд могут быть отнесены следующие федеральные законы:
• Федеральный закон «О поставках продукции для федеральных государственных нужд»;
• Федеральный закон «О государственном оборонном заказе»;
• Федеральный закон «О конкурсах на размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд».
Отдельные положения, относящиеся к государственным контрактам, имеются и в Бюджетном кодексе. В частности, согласно ст. 71 БК закупки товаров, работ и услуг на сумму свыше 2000 минимальных размеров оплаты труда должны осуществляться исключительно на основе государственных и муниципальных контрактов.
Среди источников правового регулирования отношений по выполнению подрядных работ для государственных нужд можно назвать и ряд правовых актов, принятых (утвержденных) указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ.
• Основные положения порядка заключения и исполнения государственных контрактов (договоров подряда) на строительство объектов для федеральных государственных нужд в Российской Федерации;
• Положение об организации закупки товаров, работ и услуг для государственных нужд;
• постановление Правительства РФ № 1222 «О продукции, закупаемой для государственных нужд без проведения торгов (конкурсов)»;
• Положение о формировании перечня строек и объектов для федеральных государственных нужд и их финансирования за счет средств федерального бюджета.
Большое число разнообразных нормативных актов, которые зачастую фрагментарно регулируют отдельные вопросы, связанные с выполнением подрядных работ для государственных нужд, конечно же, не могут обеспечить комплексное регулирование соответствующих отношений. В связи с этим нельзя не согласиться с выводом М.И. Брагинского: «Названные выше и ряд других таких актов, изданных в разное время и содержащих нередко коллидирующие решения, делают настоятельно необходимым скорейшее принятие закона о подряде для государственных нужд — одного из немногих, прямо поименованных в ГК законов, которые до сих пор не приняты».
Сторонами в государственном контракте на выполнение подрядных работ для государственных нужд являются государственный заказчик и подрядчик. Статьей 764 ГК предусмотрено, что в роли государственного заказчика по государственному контракту выступает государственный орган, обладающий необходимыми инвестиционными ресурсами, или организация, наделенная соответствующим государственным органом правом распоряжаться такими ресурсами, а в роли подрядчика — юридическое лицо или гражданин.
Вместе с тем в тех случаях, когда государственным заказчиком по государственному контракту на выполнение подрядных работ для государственных нужд является государственный орган, обладающий необходимыми инвестиционными ресурсами (т.е. выделенными ему на эти цели средствами из бюджета), истинным государственным заказчиком должно признаваться публично' правовое образование: Российская Федерация или ее субъект.
Ситуация не меняется, если в роли государственного заказчика по государственному контракту выступает организация, наделенная государственным органом правом распоряжаться выделенными ему необходимыми инвестиционными ресурсами. И в этом случае, делегируя организации право распоряжаться соответствующими инвестиционными ресурсами, государственный орган действует не в качестве правосубъектного участника гражданских правоотношений, а как субъект публичного права в пределах своей компетенции. Поэтому и указанная организация остается лишь номинальным участником указанных гражданско-правовых отношений, истинным субъектом которых является соответствующее публично правовое образование.
Другое дело, когда публично правовое образование в лице его компетентного органа в целях удовлетворения государственных потребностей в строительных и проектно-изыскательских работах выбирает иную структуру договорных связей: оставляет за собой роль инвестора и делегирует часть своих функций заказчику (застройщику) на основе отдельного инвестиционного договора, а последний заключает от своего имени с подрядчиком договор подряда на выполнение проекта и осуществление строительных работ. Такая возможность предусмотрена Положением о формировании перечня строек и объектов для федеральных государственных нужд и их финансирования за счет средств федерального бюджета, утвержденным постановлением Правительства РФ № 714. В указанном положении в числе возможных заказчиков (застройщиков) названы государственные и муниципальные учреждения и унитарные предприятия, в том числе дирекции строящихся объектов; негосударственные коммерческие организации, получающие государственные капиталовложения по стройкам и объектам, включенным в перечень, на условиях приобретения в собственность Российской Федерации акций (долей) этих организаций стоимостью, эквивалентной размеру бюджетных инвестиций, а также органы государственной власти Российской Федерации и их территориальные органы.
Что касается подрядчика по государственному контракту на выполнение подрядных работ для государственных нужд, то в соответствии со ст. 764 ГК в этой роли может выступать юридическое лицо или гражданин (последний должен иметь статус индивидуального предпринимателя). Вместе с тем законодательством о проведении торгов в целях размещения заказов для государственных нужд, а также правилами о заключении государственных контрактов в отдельных сферах деятельности предусмотрены разнообразные (в том числе фактические) ограничения в отношении потенциальных подрядчиков по государственным контрактам. Так, Федеральным законом «О конкурсах на размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд» установлено, что участником конкурса может быть только то лицо, которое имеет необходимые производственные мощности, оборудование и трудовые ресурсы для выполнения работ. Участие в конкурсе иностранных участников допускается только при том условии, что производство соответствующих работ для государственных нужд в Российской Федерации либо не осуществляется, либо является экономически нецелесообразным.
Определенные ограничения, относящиеся к субъектному составу отношений по государственному контракту, установлены Федеральным законом «О государственном оборонном заказе». В частности, в этой сфере отношений генеральным заказчиком может быть федеральный орган исполнительной власти, уголовным исполнителем — организация, заключившая договор с государственным заказчиком, которая далее оформляет договор от своего имени с конкретными исполнителями государственного оборонного заказа. Контракты с иностранными юридическими лицами на выполнение работ по обеспечению государственного оборонного заказа должны заключаться в специальном порядке, определяемом Правительством РФ.
Как отмечалось ранее, роль специальных правил, устанавливающих основания и порядок заключения государственного контракта на выполнение подрядных работ для государственных нужд, выполняют нормы, содержащиеся в ст. 527 и 528 ГК, которыми регулируются основания и порядок заключения государственного контракта на поставку товаров для государственных нужд (ст. 765 ГК). В связи с этим следует отметить, что государственный контракт заключается на основе государственного заказа на выполнение подрядных работ для государственных нужд.
Основной способ размещения государственных заказов состоит в проведении открытых или закрытых торгов (конкурсов). В этом случае заключение государственного контракта с подрядчиком, объявленным победителем конкурса, для государственного заказчика является обязательным.
Однако не исключается и возможность прямого доведения государственных заказов до подрядчиков. Так, постановлением Правительства РФ № 1222 «О продукции, закупаемой для государственных нужд без проведения торгов (конкурсов)» установлен исчерпывающий перечень работ, контракты на проведение которых могут заключаться без проведения конкурса. В частности, в указанный перечень включены работы по поддержанию производственных мощностей. В этом случае необходимо, чтобы подрядчик принял государственный заказ к исполнению. И только в исключительных случаях, устанавливаемых законом, заключение государственного контракта является для подрядчика обязательным при том условии, что ему со стороны государственного заказчика будут возмещены все убытки, которые могут быть причинены подрядчику в результате выполнения государственного контракта (за исключением подрядчика — казенного предприятия).
Специальным основанием заключения государственного контракта на выполнение подрядных работ для государственных нужд служит Перечень строек и объектов для федеральных государственных нужд, который ежегодно формируется Министерством экономического развития и торговли и подлежит утверждению Правительством РФ.
Статьей 528 ГК предусмотрен дифференцированный порядок заключения государственного контракта в зависимости от способа размещения государственного заказа на выполнение работ для государственных нужд. При проведении конкурса государственный контракт с подрядчиком, победившим на конкурсе, должен быть заключен государственным заказчиком не позже чем через 20 дней со дня проведения конкурса. В противном случае подрядчик победитель конкурса вправе обратиться в арбитражный суд с иском о понуждении государственного заказчика к заключению государственного контракта и потребовать возмещения убытков, вызванных уклонением последнего от заключения государственного контракта.
В случаях, когда государственный контракт оформляется на основе доведенного до подрядчика и принятия последним государственного заказа на выполнение подрядных работ для государственных нужд, действует следующий порядок его заключения. Сначала проект государственного контракта разрабатывается государственным заказчиком и направляется подрядчику, который должен рассмотреть и подписать его в 30 дневный срок со дня его получения и возвратить один подписанный экземпляр государственному заказчику. Если подрядчика не устраивают отдельные условия проекта государственного контракта, он в тот же срок должен возвратить государственному заказчику подписанный проект государственного контракта вместе с протоколом разногласий по отдельным его условиям. В тот же 30 дневный срок подрядчик может уведомить государственного заказчика о своем отказе от заключения государственного контракта.
Государственному заказчику предоставляется 30 дней для рассмотрения полученного от подрядчика протокола разногласий к государственному контракту. В течение указанного срока государственный заказчик может сообщить подрядчику о принятии его редакции спорных условий либо об отклонении протокола разногласий. В последнем случае, а также при истечении 30 дневного срока разногласия по государственному контракту могут быть переданы контрагентом стороны, обязанной заключить государственный контракт, в срок не позднее 30 дней на рассмотрение арбитражного суда. Если же сторона, для которой заключение государственного контракта является обязательным, уклоняется от его заключения, другая сторона может обратиться в арбитражный суд с иском о понуждении к заключению государственного контракта.
Однако соблюдения формального порядка и сроков действий сторон по оформлению договорных отношений еще недостаточно для признания государственного контракта заключенным. Необходимо, чтобы сторонами было достигнуто соглашение по всем существенным условиям государственного контракта (п. 1 ст. 432 ГК).
Для государственного контракта на выполнение подрядных работ для государственных нужд в ст. 766 ГК предусмотрен перечень его существенных условий, к которым отнесены следующие условия:
• об объеме и стоимости подлежащей выполнению работы;
• о сроках начала и окончания работы;
• о размере и порядке финансирования и оплаты работы;
• о способах обеспечения исполнения обязательств сторон.
Кроме того, в случае, когда государственный контракт заключается по результатам конкурса на размещение заказа на подрядные работы для государственных нужд, его условия определяются в соответствии с объявленными условиями конкурса и представленным на конкурс предложением подрядчика, признанного победителем конкурса (п. 2 ст. 766 ГК).
Круг условий, составляющих содержание государственного контракта (в том числе и существенных условий), расширяется специальным законодательством. Например, в силу п. 3 ст. 72 БК в государственный контракт должно быть включено «обязательное условие» о выплате неустойки на случай нарушения исполнителем своих обязательств (впрочем, данное требование корреспондирует положению ст. 766 ГК о необходимости предусматривать в государственном контракте условия о способах обеспечения исполнения обязательств сторон). Федеральным законом «О поставках продукции для федеральных государственных нужд» предусмотрена возможность включения в государственный контракт условий, обеспечивающих контроль со стороны государственного заказчика (без вмешательства в оперативно хозяйственную деятельность подрядчика) за ходом работ, а также условий о консультативной и иной помощи подрядчику, оказываемой государственным заказчиком.
Условия государственного контракта в 2019 году
В настоящее время участники гражданского оборота постепенно привыкают к новому порядку заключению контрактов для поставки товаров, выполнению работ и оказанию услуг для государственных (муниципальных) нужд, установленному Федеральным законом № 44 ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон о контрактной системе).
Новый порядок, помимо всего прочего, изменил содержание государственного (муниципального) контракта и перечень его обязательных условий. В настоящей статье будут рассмотрены наиболее актуальные требования к содержанию контракта.
Понятие государственного (муниципального) контракта определено в п. 8 ст. 3 Закона о контрактной системе. Им признается договор, заключенный от имени Российской Федерации, субъекта РФ (государственный контракт), муниципального образования (муниципальный контракт) государственным или муниципальным заказчиком для обеспечения соответственно государственных нужд, муниципальных нужд.
Самым важным условием любого договора является условие о предмете.
Применительно к контракту предмет договора должен быть определен в соответствии с требованиями ст. 33 Закона о контрактной системе:
• Во-первых, описание предмета контракта должно носить объективный характер. В описании объекта закупки указываются его функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики (при необходимости). При описании объекта закупки по общему правилу нельзя указывать товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные наименования, патенты, полезные модели, промышленные образцы, наименования места происхождения товара или наименования производителя и другие требования, которые влекут за собой ограничение количества участников закупки.
• Во-вторых, обязательно наличие изображения поставляемого товара, позволяющее его идентифицировать, если в документации содержится требование о соответствии поставляемого товара изображению товара (п. 4 ч. 1 ст. 33 Закона о контрактной системе), а если в документации содержится требование о соответствии поставляемого товара образцу или макету товара, необходима информация о месте, датах начала и окончания, порядке и графике осмотра участниками закупки образца или макета товара (п. 5 ч. 1 ст. 33 Закона о контрактной системе).
• В-третьих, поставляемый товар по общему правилу должен быть новым товаром.
• В-четвертых, должны быть указаны показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям. При этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей, а также значения показателей, которые не могут изменяться (ч. 2 ст. 33 Закона о контрактной системе). Однако данные показатели должны быть указаны только применительно к предмету контракта. Так, нельзя указывать конкретные виды дизельного топлива, которые могут использоваться при выполнении работ по реконструкции автомобильной дороги. Данное требование не относится к товару, используемому при выполнении работ, который после выполнения работ не переходит в собственность заказчика и никоим образом не влияет на результат выполняемых работ (Решение Ивановского УФАС).
• В-пятых, не допускается установление требований к производителю товара, к участнику закупки, его деловой репутации участника, наличию у него производственных мощностей, технологического оборудования, трудовых, финансовых и других ресурсов, необходимых для производства товара, выполнения работы или оказания услуги. К примеру, нельзя при размещении заказа на оказание автоуслуг устанавливать требование о профессиональном стаже водителей не менее пяти лет (Решение Татарстанского УФАС № ДМ-04/7009).
Кроме того, при описании предмета контракта могут быть указаны ссылки на технические регламенты, стандарты и иные требования, предусмотренные законодательством о техническом регулировании, а также спецификации, планы, чертежи, эскизы, фотографии, результаты работы, тестирования, требования, в том числе в отношении проведения испытаний, методов испытаний, упаковки, маркировки, этикеток, подтверждения соответствия, процессов и методов производства в соответствии с требованиями технических регламентов, стандартов, технических условий, а также в отношении условных обозначений и терминологии (п. 2 и 3 ч. 1 ст. 33 Закона о контрактной системе).
В соответствии с п. 2 ст. 34 Закона о контрактной системе по общему правилу цена контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения контракта.
Исключения из данного правила предусмотрены Постановлением Правительства РФ № 19, в соответствии с которым формула цены и максимальное значение цены контракта указываются в случаях заключения контракта на предоставление:
• услуг обязательного страхования, предусмотренного федеральным законом о соответствующем виде обязательного страхования;
• агентских услуг при условии установления в контракте зависимости размера вознаграждения агента от результата исполнения поручения принципала;
• услуг по оценке недвижимого имущества при условии установления в контракте пропорционального отношения размера вознаграждения оценщика к оценочной стоимости подлежащего оценке имущества.
Установленная в контракте стоимость оплаты выполнения является обязательством заказчика оплатить контракт в установленном размере при надлежащем его исполнении. Контракт заключается и оплачивается заказчиком по цене победителя торгов вне зависимости от системы налогообложения, применяемой победителем (Решение Татарстанского УФАС № 04-04/9521).
Однако существуют решения судов, в которых говорится, что если при заключении контракта цена работ была указана с НДС 18%, а к окончанию выполнения работ исполнитель не является плательщиком НДС, то заказчик может оплачивать работы за вычетом НДС. В качестве обоснования указывается, что исполнитель не должен компенсировать свои расходы на уплату НДС в бюджет за счет заказчика, в связи с чем, претендуя на возмещение стоимости работ с учетом НДС, получает неосновательное обогащение при отсутствии к этому законных оснований (Постановление ФАС ВВО № А82-3316).
Не стоит забывать о том, что если контракт заключается с физическим лицом, за исключением индивидуального предпринимателя или иного занимающегося частной практикой лица, в контракт включается обязательное условие об уменьшении суммы, подлежащей уплате физическому лицу, на размер налоговых платежей, связанных с оплатой контракта (п. 14 ст. 34 Закона о контрактной системе). Отсутствие в проекте контракта данного условия является нарушением Закона о контрактной системе (Решение ФАС РФ № К-726).
Согласно п. 13 ст. 34 Закона о контрактной системе в контракт включается обязательное условие о порядке и сроках оплаты товара, работы или услуги.
Порядок оплаты должен быть четко сформулирован. Например, формулировка «Заказчик вправе предоставить Подрядчику авансирование работ в размере не более 30% от планируемой стоимости работ на соответствующий финансовый год» таким требованиям не отвечает (Решение ФАС РФ № К-526).
Срок оплаты лучше всего определить календарной датой, чтобы он соответствовал требованиями ст. 190 ГК РФ. В противном случае условие о сроках оплаты будет считаться неуказанным.
В качестве примера можно привести Решение Ростовского УФАС № 1238. Заказчик в проекте контракта предусмотрел, что оплата производится в течение двух рабочих дней после поступления средств на расчетный счет заказчика (средства перечисляются на расчетный счет подрядчика). Антимонопольный орган сделал вывод, что по смыслу ст. 190 ГК РФ поступление средств из бюджета на финансирование оплаты выполненных по муниципальному контракту работ не является событием, обладающим качеством неизбежности; календарной датой; периодом времени. Следовательно, поступление бюджетных средств не может определять срок. Действия заказчика были признаны незаконными.
В соответствии со ст. 506 и 708 ГК РФ срок поставки и срок выполнения работ являются существенными условиями соответственно договоров поставки и выполнения работ. Применительно к договору возмездного оказания услуг такая определенность отсутствует. Не так давно Президиум ВАС в п. 8 Информационного письма № 165 указал, что отсутствие согласованного сторонами условия о сроках оказания услуг само по себе не влечет признание договора возмездного оказания услуг незаключенным.
В пункте 13 ст. 34 Закона о контрактной системе прямого указания о необходимости включения в контракт условия о сроках поставки и выполнения работ нет, требуется предусмотреть только срок оплаты работ, срок осуществления заказчиком приемки поставленного товара, выполненной работы (оказания услуг) и срок оформления результатов такой приемки.
Между тем не стоит забывать, что срок поставки и выполнения работ, как сказано выше, является существенным условием договора поставки, подряда. К тому же антимонопольный орган признает, что по смыслу ст. 34 Закона о контрактной системе проект контракта должен содержать обязательное условие о сроках поставки товара (Решение Амурского УФАС № 28 С).
Кроме того, в п. 12 ст. 34 Закона о контрактной системе установлено, что если контракт заключается на срок более чем три года и цена контракта составляет более чем 100 млн. руб., контракт должен включать в себя график его исполнения.
В силу прямого указания п. 4 ст. 34 Закона о контрактной системе в контракт включается обязательное условие об ответственности заказчика и поставщика (подрядчика, исполнителя) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных контрактом. Отсутствие условия об ответственности является нарушением Закона о контрактной системе (Решение ФАС РФ № К-1129).
Нарушением также признается установление в контракте условия о том, что заказчик не несет ответственности за несвоевременную оплату в связи с несвоевременным поступлением денежных средств из бюджета и внебюджетных фондов (Решение Ростовского УФАС № 6062).
Самим Законом о контрактной системе предусмотрены следующие виды ответственности.
В случае нарушения заказчиком своих обязательств по контракту поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе потребовать уплаты неустоек (штрафов, пеней). Размер пени составляет 1/300 действующей на дату уплаты пеней ставки рефинансирования Центрального банка от не уплаченной в срок суммы и начисляется за каждый день просрочки исполнения обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства.
За иные нарушения заказчика устанавливается штраф в виде фиксированной суммы.
Размер штрафов определен Постановлением Правительства РФ № 1063:
• 2,5% цены контракта в случае, если цена контракта не превышает 3 млн. руб.;
• 2% цены контракта в случае, если цена контракта составляет от 3 млн. до 50 млн. руб.;
• 1,5% цены контракта в случае, если цена контракта составляет от 50 млн. до 100 млн. руб.;
• 0,5% цены контракта в случае, если цена контракта превышает 100 млн. руб.
Применительно к поставщику (подрядчику, исполнителю) в качестве меры ответственности также предусмотрены неустойки (пени и штраф). При этом заказчик обязан направить поставщику (подрядчику, исполнителю) требование об уплате неустоек (п. 6 ст. 34 Закона о контрактной системе).
Пунктом 7 ст. 34 Закона о контрактной системе установлен лишь минимальный размер пени – не менее чем 1/300 действующей на дату уплаты пени ставки рефинансирования Центрального банка от цены контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных контрактом и фактически исполненных поставщиком (подрядчиком, исполнителем).
Размер штрафа также установлен Постановлением Правительства РФ № 1063:
• 10% цены контракта в случае, если цена контракта не превышает 3 млн. руб.;
• 5% цены контракта, если она составляет от 3 млн. до 50 млн. руб.;
• 1% цены контракта, если таковая составляет от 50 млн. до 100 млн. руб.;
• 0,5% цены контракта, если она превышает 100 млн. руб.
Поставщик (подрядчик, исполнитель) в соответствии со ст. 333 ГК РФ вправе требовать снижения неустойки, однако не стоит забывать о том, что такие требования необходимо заявлять в первой инстанции (Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда № 17АП-6404/2014 ГКу). В любом случае снизить размер неустойки ниже действующей учетной ставки банковского процента практически невозможно (Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда № А36-6725).
Сторона освобождается от уплаты неустойки (штрафа, пени), если докажет, что неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, предусмотренного контрактом, произошло вследствие непреодолимой силы или по вине другой стороны (п. 9 ст. 34 Закона о контрактной системе).
Например, если рабочая документация в полном объеме была передана несвоевременно, то размер неустойки может быть признан несоразмерным последствиям, которые возникли в результате нарушения обязательств, и может быть уменьшен (см. Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда №А14-11302).
В соответствии с п. 1 и 2 ст. 44 Закона о контрактной системе при проведении конкурсов и аукционов заказчик обязан установить требование к обеспечению заявок. Обеспечение заявки на участие в конкурсе или закрытом аукционе может предоставляться участником закупки путем внесения денежных средств или банковской гарантией. Обеспечение заявки на участие в электронных аукционах может предоставляться участником закупки только путем внесения денежных средств.
В случае установления такого обеспечения в контракт включается обязательное условие о сроках возврата заказчиком поставщику (подрядчику, исполнителю) денежных средств, внесенных в качестве обеспечения исполнения контракта (п. 27 ст. 34 Закона о контрактной системе).
Неуказание в проекте контракта срока возврата заказчиком поставщику (подрядчику, исполнителю) денежных средств, внесенных в качестве обеспечения исполнения контракта, признается нарушением требований Закона о контрактной системе (решения Брянского УФАС № 69, Новосибирского УФАС № 08 01 146).
Кроме того, нарушение данного требования является административным правонарушением, ответственность за которое предусмотрена ч. 1.4 ст. 7.30 КоАП РФ (административный штраф на должностных лиц в размере 15 тыс. руб.; на юридических лиц – 50 тыс. руб.).
Можно сделать вывод, что в любом контракте должны быть предусмотрены следующие обязательные условия:
• о предмете контракта;
• о цене, порядке и сроках оплаты;
• о сроках поставки товаров (выполнения работ, оказания услуг) и приемки;
• об ответственности сторон.
Другие обязательные условия зависят от предмета контракта. К примеру, согласно п. 28 ст. 34 Закона о контрактной системе в контракт на выполнение работ по охране, защите, воспроизводству лесов включается дополнительное условие о продаже лесных насаждений для заготовки древесины в соответствии с положениями ст. 19 ЛК РФ.
Идентификатор государственного контракта в 2019 году
Идентификатор государственного контракта — это цифровой код, который нужен для идентификации госконтракта, соглашения или договора о капитальных вложениях. Он формируется самостоятельно заказчиками. Казначейство решило поменять правила. Узнайте, как будем формировать ИГК в 2019 году.
На официальном портале проектов нормативных актов Казначейство опубликовало проект Приказа. Он регулирует порядок формирования идентификатора государственного контракта (ИГК).
Наряду с кодом госконтракта этот порядок будет применяться и для формирования идентификаторов договоров:
• учреждения;
• о предоставлении субсидии;
• о капитальных вложениях;
• о проведении капитального ремонта при казначейском сопровождении.
Новый порядок не будет применяться для контрактов:
• которые заключаются в рамках государственного оборонного заказа;
• которые содержат гостайну.
ИГК для госконтрактов, контрактов учреждений, договоров о капстроительстве, соглашений о предоставлении субсидий — двадцатизначный цифровой код.
ФНС разместила на Едином портале нормативно-правовых актов информацию о подготовке приказа, который должен внести изменения в бланки счетов-фактур и документов об отгрузке.
В планах ведомства поменять форматы:
• бланка счета-фактуры, действующего на основании приказа ФНС № ММВ-7-15/155@;
• формат корректировочного счета-фактуры, утвержденного приказом ФНС № ММВ-7-15/189@;
• бланка представления документов о передаче товаров, утвержденного приказом ФНС № ММВ-7-10/551@;
• форму представления документов о передаче результатов работ, утвержденную приказом ФНС № ММВ-7-10/552@.
Ведомство указывает, что часть изменений, в частности в электронные форматы, связана с необходимостью дополнения бланка реквизитами «Код вида товара в соответствии с единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности ЕАЭС» и «Идентификатор государственного контракта, договора (соглашения) (при наличии)». Таким образом, форма приводится в соответствие с изменениями, внесенными федеральными законами № 150-ФЗ и № 56-ФЗ.
Кроме того, в новом формате будет учтено, что покупатели металлолома и шкур будут выступать в качестве налоговых агентов по НДС и уплачивать его в бюджет. Для этого в счете-фактуре им нужно будет ставить примечание «НДС исчисляется налоговым агентом». Помимо этого, в бланке с 2019 года будет указана ставка 20% вместо применяющихся сейчас 18%.
Предполагается, что новые формы будут действовать с апреля 2019 года.
Поставщик в государственном контракте в 2019 году
Как известно, удовлетворение нужд государства в товарах, работах, услугах производится в рамках специальных соглашений - государственных или муниципальных контрактов. Заключая такой контракт от имени Российской Федерации, ее субъекта или муниципального образования, заказчик рассчитывает на то, что его исполнение будет осуществляться надлежащим образом. Вместе с тем, практика показывает, что поставщики не всегда выполняют свои договорные обязательства. Чтобы этого избежать законом предусмотрены специальные меры ответственности поставщика, о которой и пойдет речь в настоящей статье.
ГК РФ выделяет поставку товаров для государственных или муниципальных нужд в отдельный вид отношений по купле-продаже, специфика которых учтена в параграфе 4 главы 30 ГК РФ. Причем, указанное обособление связано с участием в договорных отношениях такого особого субъекта гражданского оборота, как само государство, ведь в данном случае речь идет об удовлетворении государственных или муниципальных нужд.
При этом ГК РФ не разъясняет, что следует понимать под государственными или муниципальными нуждами. Не даны эти определения и в Федеральном законе N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 44-ФЗ).
В общепринятом понимании государственные нужды в Российской Федерации это определяемые в установленном законом порядке потребности Российской Федерации или ее субъектов, обеспечиваемые за счет средств бюджетов и внебюджетных источников финансирования. Федеральные государственные нужды при этом - потребности Российской Федерации в продукции, необходимой для решения задач жизнеобеспечения, обороны и безопасности страны и для реализации федеральных и межгосударственных целевых программ.
В целях удовлетворения государственных или муниципальных нужд заключается соответствующий контракт, в котором стороной, действующей от имени Российской Федерации, ее субъектов или муниципальных образований выступают государственные или муниципальные заказчики.
Причем основанием для заключения таких контрактов являются заказы, в том числе на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд, размещенные заказчиком в порядке, предусмотренном Законом N 44-ФЗ. На это, в частности, указывает статья 527 ГК РФ, статья 72 Бюджетного кодекса Российской Федерации (далее - БК РФ), а также статья 54 Федерального закона N 131-ФЗ "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации".
Статья 3 Закона N 44-ФЗ определяет, что определение поставщика (подрядчика, исполнителя) - совокупность действий, которые осуществляются заказчиками начиная с размещения извещения об осуществлении закупки товара, работы, услуги для обеспечения государственных нужд (федеральных нужд, нужд субъекта Российской Федерации) или муниципальных нужд либо в установленных Законом N 44-ФЗ случаях с направления приглашения принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) и завершаются заключением контракта.
В силу пункта 2 статьи 525 ГК РФ к отношениям по поставке товаров для государственных или муниципальных нужд применяются правила о договоре поставки, если иное не предусмотрено правилами ГК РФ. При этом следует учитывать специфику исполнения государственных или муниципальных контрактов, установленную статьями 531 и 532 ГК РФ.
Порядок заключения контракта установлен статьей 34Закона N 44-ФЗ, причем существуют особенности закупок, осуществляемых бюджетными, автономными учреждениями, государственными, муниципальными унитарными предприятиями и иными юридическими лицами, которые определены статьей 15 названного закона.
В общем случае отказаться от заключения государственного контракта заказчик не вправе, на что указывает пункт 1 статьи 527 ГК РФ.
В отличие от заказчика обязательность заключения государственного или муниципального контракта для поставщика товаров возникает лишь в случаях, прямо установленных законом, и при условии того, что государственным или муниципальным заказчиком будут возмещены все убытки, которые могут быть причинены поставщику в связи с выполнением государственного или муниципального контракта.
Пунктом 1 статьи 531 ГК РФ определено, что если условиями Госконтракта на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд предусмотрено, что поставка осуществляется непосредственно Заказчику или по его указанию (отгрузочной разнарядке) другому лицу (получателю товаров), отношения сторон по исполнению Госконтракта регулируются правилами, предусмотренными статьями 506 - 522 ГК РФ о договоре поставки. Вместе с тем, в отношении оплаты товаров, переданных поставщиком по такому Госконтракту получателю, указанному в отгрузочной разнарядке Заказчиком, существует специальная норма, установленная пунктом 2 статьи 531 ГК РФ. Согласно указанной норме, когда поставка товаров для государственных или муниципальных нужд осуществляется получателем, указанным в отгрузочной разнарядке, оплата товаров производится Заказчиком, если иной порядок расчетов не предусмотрен Госконтрактом.
Иначе говоря, при передаче товаров поставщиком получателю обязанность по оплате поставленных товаров в общем случае сохраняется за Заказчиком. Если нормами контракта предусмотрено, что оплату поставленных товаров будет производить их получатель, то следует помнить о том, что получатель товаров не является стороной Госконтракта. Поэтому если он не оплатил поставленные поставщиком товары, то поставщик вправе требовать оплаты товаров от Заказчика. Это подтверждается и материалами судебной практики, на что, в частности, указывает Постановление Апелляционной инстанции Арбитражного суда Омской области по делу N А46-11399. В указанном Постановлении сказано, что в отношениях по поставке товаров для государственных или муниципальных нужд возможно несовпадение покупателя и получателя, такие условия соответствуют нормам статьи 526 и пункта 2 статьи 531 ГК РФ. В том случае, когда поставка товаров для государственных нужд осуществляется получателем товаров, указанным в отгрузочной разнарядке, обязанность по оплате поставленных товаров лежит на государственном заказчике, если иной порядок расчетов не предусмотрен Госконтрактом. Поскольку в рассматриваемом деле иной порядок расчетов не был предусмотрен государственным контрактом, суд принял решение о взыскании долга с Заказчика, так как у получателя товаров отсутствовали обязательства по оплате полученных товаров во исполнение договора. Аналогичный вывод суда содержится в Постановлении ФАС Поволжского округа по делу N А49-1625, в Постановлении ФАС Уральского округа N Ф09-10969/09-С3 по делу N А07-6910 и в других.
Заказчики при осуществлении закупок используют конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) или осуществляют закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя).
Конкурентными способами определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) являются конкурсы (открытый конкурс, конкурс с ограниченным участием, двухэтапный конкурс, закрытый конкурс, закрытый конкурс с ограниченным участием, закрытый двухэтапный конкурс), аукционы (аукцион в электронной форме (далее также - электронный аукцион), закрытый аукцион), запрос котировок, запрос предложений.
Обратимся к статье 34 Закона N 44-ФЗ и отметим, что, помимо порядка заключения контракта, эта статья определяет и ответственность заказчика.
Частью 4 статьи 34 названного закона определено, что в контракт включается обязательное условие об ответственности заказчика и поставщика (подрядчика, исполнителя) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных контрактом. В случае просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, заказчик направляет поставщику (подрядчику, исполнителю) требование об уплате неустоек (штрафов, пеней) (часть 6 статьи 34 Закона N 44-ФЗ).
Правила определения размера штрафа, начисляемого в случае ненадлежащего исполнения заказчиком, неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом (за исключением просрочки исполнения обязательств заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем), и размера пени, начисляемой за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом, о внесении изменений в постановление Правительства Российской Федерации N 570 и признании утратившим силу постановления Правительства Российской Федерации N 1063 утверждены Постановление Правительства РФ.
Правомерность взыскания неустойки с заказчика при нарушении им оплаты товаров подтверждает и арбитражная практика. Так, в Определении ВАС РФ N ВАС-14041 по делу N А05-19282, сказано, что в случае просрочки исполнения заказчиком обязательства по оплате, поставщик вправе потребовать уплату неустойки, начисляемой за каждый день просрочки исполнения обязательства Заказчиком. Между тем, сторона контракта освобождается от уплаты неустойки (штрафа, пени), если докажет, что неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, предусмотренного контрактом, произошло вследствие непреодолимой силы или по вине другой стороны (часть 9 статьи 34 Закона N 44-ФЗ). Особо обращаем Ваше внимание на то, что недофинансирование заказчика со стороны бюджета не является обстоятельством, освобождающим заказчика от ответственности за просрочку оплаты поставленных товаров. На это, в частности, указывает и Постановление ФАС Московского округа N КГ-А41/16373-10 по делу N А41-12337. Причем чуть позже Определением ВАС РФ N ВАС-5054/11 было отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ. Как сказано в Постановлении Президиума ВАС РФ N 3352/12 по делу N А40-25926/2011-13-230, юридическая квалификация обстоятельства как непреодолимой силы возможна только при одновременном наличии совокупности ее существенных характеристик: чрезвычайности и непредотвратимости. Под чрезвычайностью понимается исключительность, выход за пределы нормального, обыденного, необычайность для тех или иных жизненных условий, что не относится к жизненному риску и не может быть учтено ни при каких обстоятельствах. Чрезвычайный характер непреодолимой силы не допускает квалификации в качестве таковой любого жизненного факта, ее отличие от случая в том, что она имеет в основе объективную, а не субъективную непредотвратимость. В связи с этим, по мнению высших арбитров, нарушение сроков бюджетного финансирования нельзя рассматривать в качестве обстоятельства непреодолимой силы.
Особенности исполнения Госконтракта, на основании которого заключен договор поставки товаров для государственных или муниципальных нужд, установлены в статье 532 ГК РФ. Как следует из указанной статьи ГК РФ, по общему правилу оплату поставленных по договору поставки товаров для государственных или муниципальных нужд производит покупатель, причем по ценам, определяемым в соответствии с Госконтрактом.
Напомним, что на основании части 2 статьи 34 Закона N 44-ФЗ цена контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения контракта. В общем случае при заключении и исполнении контракта изменение его условий не допускается!
Особые меры ответственности поставщика по государственным контрактам предусмотрены в части поставок по оборонным заказам, по поставкам в государственный резерв, а также в части поставок сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для государственных нужд.
Напомним, что размещение таких государственных заказов на поставку товаров производится с учетом особенностей, установленных соответственно следующими федеральными законами:
- Федеральным законом N 275-ФЗ "О государственном оборонном заказе";
- Федеральным законом N 79-ФЗ "О государственном материальном резерве" (далее - Закон N 79-ФЗ);
- Федеральным законом N 53-ФЗ "О закупках и поставках сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для государственных нужд" (далее - Закон N 53-ФЗ).
Так, например, в части поставок сельскохозяйственной продукции ответственность поставщика установлена статьей 8 Закона N 53-ФЗ.
Согласно пункту 2 указанной статьи в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком обязательств, предусмотренных государственным контрактом, он возмещает заказчику причиненные в результате такого неисполнения или ненадлежащего исполнения убытки и несет иную ответственность, установленную законодательством Российской Федерации и государственным контрактом.
Таким образом, за нарушение договорных обязательств поставщик сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для государственных нужд должен будет не только платить неустойку, предусмотренную самим контрактом, но и возмещать государственному заказчику убытки, причиненные последнему нарушением своих договорных обязанностей.
Заметим, что возмещению убытков в ГК РФ посвящена статья 15 ГК РФ. По общему правилу, установленному статьей 15 ГК РФ, лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков. Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).
Если лицо, нарушившее право, получило вследствие этого доходы, лицо, право которого нарушено, вправе требовать возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы.
Пунктом 1 статьи 394 ГК РФ установлено, что если за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства установлена неустойка, то убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой. Имейте в виду, что законом или договором могут быть предусмотрены случаи: когда допускается взыскание только неустойки, но не убытков; когда убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки; когда по выбору кредитора могут быть взысканы либо неустойка, либо убытки.
Кроме того, поставщик (товаропроизводитель), не исполнивший или исполнивший ненадлежащим образом обязательства, содержащиеся в государственном контракте, может быть лишен полностью или частично права на получение льгот, установленных в порядке, предусмотренном пунктом 1 статьи 7 Закона N 53-ФЗ.
Иными словами, он может лишиться прав на такие виды экономического стимулирования как:
• льготы по налогообложению;
• целевые дотации и субсидии;
• кредиты на льготных условиях;
• валютные средства, оставляемые на льготных условиях в их распоряжении при реализации сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия на экспорт;
• ассигнования из федерального бюджета, необходимые для обеспечения прироста объемов производства и поставок сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия.
При этом в статье 8 Закона N 53-ФЗ прямо указано на то, что уплата неустойки и возмещение убытков в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства не освобождают виновную сторону от исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено государственным контрактом на поставку сельхозпродукции, сырья или продовольствия. Кстати сказать, это полностью согласуется с нормами статьи 396 ГК РФ.
Имущественная ответственность по операциям с материальными ценностями государственного резерва установлена статьей 16 Закона N 79-ФЗ, согласно которой поставщик по указанному государственному контракту:
- за недопоставку материальных ценностей в государственный резерв уплачивает штраф в размере 50 процентов стоимости недопоставленных материальных ценностей;
- за просрочку поставки материальных ценностей в государственный резерв уплачивает пени в размере 0,1 процента стоимости несвоевременно поставленных материальных ценностей за каждый день просрочки до полного выполнения обязательств;
- за поставку в государственный резерв материальных ценностей, непригодных для длительного хранения, некомплектных или не соответствующих по своему качеству и ассортименту условиям государственного контракта, поставщик уплачивает штраф в размере 20 процентов стоимости забракованных (не соответствующих условиям государственного контракта) материальных ценностей;
- за поставку в государственный резерв немаркированных или ненадлежаще маркированных материальных ценностей либо материальных ценностей, поставленных в ненадлежащей таре (упаковке), за использование средств пакетирования, не соответствующих действующим стандартам, поставщик уплачивает штраф в размере 5 процентов стоимости указанных материальных ценностей. При этом поставщик обязан в течение месяца заменить забракованные материальные ценности, тару (упаковку), восстановить или исправить маркировку.
При обнаружении скрытых производственных дефектов в материальных ценностях, заложенных в государственный резерв, имущественную ответственность несет поставщик независимо от времени поставки (закладки) материальных ценностей в государственный резерв и времени обнаружения указанных дефектов при условии соблюдения установленных режимов хранения указанных материальных ценностей.
Ну и в заключение, отметим, еще одну меру ответственности поставщика. Поставщик, нарушивший свои обязательства, предусмотренные государственным контрактом, может "попасть" в реестр недобросовестных поставщиков, обязанность по ведению которого возложена на Федеральную антимонопольную службу Российской Федерации статьей 104 Закона N 44-ФЗ. Это, несомненно, негативно скажется в дальнейшем на участии данного субъекта в торгах при размещении госзаказов, ведь многие из заказчиков включают в документацию о торгах требование об отсутствии сведений о поставщике в реестре недобросовестных поставщиков.
Авансирование государственных контрактов в 2019 году
Поменяли условия авансирования, которые заказчики включают в контракт. Новые правила вступят в силу с 1 января 2019 года.
Заказчиков по Закону № 44-ФЗ обязали включать в контракт условия по расчету последующих платежей. Только в этом случае учреждение сможет перевести исполнителю предоплату. В документе отразят разницу между стоимостью фактически поставленной продукции и суммой предоплаты. Утвердили два способа, чтобы рассчитать платеж.
Правило распространят на федеральных заказчиков. Действовать порядок будет только на авансы:
• до 30 процентов суммы контракта на товары, услуги, работы, в том числе работы по строительству, реконструкции и капитальному ремонту объектов капстроительства госсобственности России;
• от 30 до 80 процентов суммы контракта с казначейским сопровождением при закупке научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ, которые направлены на импортозамещение технологической продукции. Условие: аванс подлежит казначейскому сопровождению, и контракт отвечает целям импортозамещения технологической продукции;
• от 30 до 90 процентов в контрактах, которые содержат условие о казначейском сопровождении авансовых платежей. Исключение – контракты, в которых устанавливают предоплату от 30 до 80 процентов суммы сделки.
Размеры перечисленных авансов предусмотрены в подпункте «а» пункта 18 Постановления № 1496.
Заказчики не вправе установить аванс, когда закупают товары или услуги из правительственного перечня. Также не устанавливайте аванс, когда в одной закупке приобретаете товары или услуги, из перечня и нет. Об этом сказано в пункте 20 постановления № 1496.
Расторжение государственных контрактов в 2019 году
Если стороны контракта не соглашаются на расторжение по взаимному соглашению либо в законе или контракте отсутствует необходимое основание для одностороннего отказа от исполнения, допускается расторгнуть контракт по решению суда.
Расторгнуть контракт по решению суда можно:
• при нарушении контракта одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении контракта (ст. 450 Гражданского кодекса РФ);
• в иных случаях, предусмотренных Гражданским кодексом РФ, другими законами или контрактом.
Случаи расторжения контракта по Гражданскому кодексу РФ:
• досрочное расторжение договора аренды по требованию арендодателя (ст. 619 Гражданского кодекса РФ);
• досрочное расторжение договора аренды по требованию арендатора (ст. 620 Гражданского кодекса РФ);
• расторжение договора найма жилого помещения по требованию наймодателя (п. 2 ст. 687 Гражданского кодекса РФ).
Односторонний отказ от исполнения контракта допускается по основаниям, предусмотренным в Гражданском кодексе РФ.
Из положений Гражданского кодекса РФ следует, что односторонний отказ от исполнения контракта допускается в случае существенных нарушений контракта одной из сторон.
Существенные нарушения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) контракта:
• купли-продажи – пункт 1 статьи 463, абзац 2 статьи 464, пункт 2 статьи 468, пункт 2 статьи 475, пункт 2 статьи 480, пункт 2 статьи 488, абзац 2 статьи 490, пункт 3 статьи 495, пункт 4 статьи 497, пункт 2 статьи 500, пункт 3 статьи 503 Гражданского кодекса РФ;
• поставки – статья 523 Гражданского кодекса РФ;
• возмездного оказания услуг – пункт 1 статьи 782 Гражданского кодекса РФ;
• аренды – пункт 2 статьи 610, пункт 3 статьи 627 Гражданского кодекса РФ;
• безвозмездного пользования – статья 699 Гражданского кодекса РФ;
• подряда – пункт 5 статьи 709, пункт 2 статьи 715, статья 717 Гражданского кодекса РФ;
• транспортной экспедиции – статья 806 Гражданского кодекса РФ;
• банковского счета – пункт 1 статьи 859 Гражданского кодекса РФ;
• страхования – пункт 2 статьи 958 Гражданского кодекса РФ.
Заказчик принимает решение об одностороннем отказе, если в контракте он предусмотрел право на принятие такого решения.
Если до принятия решения об одностороннем отказе от исполнения контракта заказчик решил провести экспертизу поставленного товара, выполненной работы, оказанной услуги с привлечением экспертов, экспертных организаций, то решение об одностороннем отказе от исполнения контракта принимается только в случае, если по результатам экспертизы подтверждаются нарушения условий контракта, послужившие основанием для одностороннего отказа (ч. 10, 11 ст. 95 Закона № 44-ФЗ).
Решение об одностороннем отказе от исполнения контракта заказчик размещает в ЕИС. Срок размещения – в течение трех рабочих дней (не позднее) с даты принятия такого решения. В тот же срок заказчик уведомляет поставщика (подрядчика, исполнителя) о принятом решении.
Принятое заказчиком решение об одностороннем отказе направляется поставщику (подрядчику, исполнителю) по почте заказным письмом с уведомлением о вручении по адресу, указанному в контракте.
Также решение направляется телеграммой либо:
• посредством факсимильной связи;
• по адресу электронной почты;
• с использованием иных средств связи и доставки, обеспечивающих фиксирование такого уведомления и получение заказчиком подтверждения о получении.
По истечении 10 дней с даты надлежащего уведомления поставщика (подрядчика, исполнителя) о принятом решении решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу и контракт считается расторгнутым (ч. 13 ст. 95 Закона № 44-ФЗ).
Датой надлежащего уведомления признается:
• дата получения заказчиком подтверждения о вручении поставщику (подрядчику, исполнителю) решения об отказе от исполнения;
• дата получения заказчиком информации об отсутствии поставщика (подрядчика, исполнителя) по адресу, указанному в контракте;
• дата по истечении 30 дней с даты размещения решения об одностороннем отказе от исполнения в ЕИС, когда невозможно получить указанное подтверждение либо информацию.
Такое правило установлено в части 12 статьи 95 Закона № 44-ФЗ.
Заказчик обязан отменить не вступившее в силу решение об отказе от исполнения контракта, если в течение 10-дневного срока с даты надлежащего уведомления поставщик (подрядчик, исполнитель):
• устранил нарушение условий контракта, послужившее основанием для принятия указанного решения;
• компенсировал заказчику затраты на проведение экспертизы с привлечением экспертов, экспертных организаций.
Данное правило не применяется в случае повторного нарушения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта, которые по гражданскому законодательству являются основанием для одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта.
Когда контракт расторгается по причине одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта, заказчик вправе закупить товар (работы, услуги), являющийся предметом расторгнутого контракта, путем проведения запроса предложений на основании пункта 6 части 2 статьи 83 Закона № 44-ФЗ.
Если до момента расторжения контракт частично был исполнен, при заключении нового контракта количество поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги уменьшается на объем обязательств, исполненных по расторгнутому контракту. Цена такого контракта уменьшается пропорционально количеству поставленного товара, объему выполненной работы, оказанной услуги (ч. 18 ст. 95 Закона № 44-ФЗ).
Оплата государственных контрактов в 2019 году
Сроки заключения контракта по 44 ФЗ, а также период исполнения и оплаты — это основополагающие сведения при заключении любого соглашения. В этой статье поговорим о том, когда заказчик должен перечислить деньги исполнителю контракта.
В условиях передачи денег за поставленный товар, выполненные работы, оказанные услуги необходимо отразить следующие сведения:
1. Валюта (можно установить и иностранную валюту, согласно Общероссийскому классификатору валют ИСО 4217 003-97, но при этом нужно зафиксировать порядок пересчета в рубли для осуществления платежей).
2. Форма перевода (безналичный или наличный).
3. Пени и неустойки в случае ненадлежащего исполнения обязательств (Решение ФАС России по делу № ВП-348, Письма Минэконом № ОГ-Д28-3630, № ОГ-Д28-12800, № Д28и-2829).
4. Момент выполнения обязанности по оплате (списание суммы со счета заказчика или поступление денег на счет поставщика).
Можно выделить несколько вариантов оплаты:
1. Единовременная (ст. 486, 735, 746, 781 ГК РФ) — производится только после выполнения поставщиком своих обязанностей. В договоре необходимо установить, какой документ подтверждает факт исполнения обязательств, и от даты его подписания установить срок перечисления денег (товарная накладная, акт сдачи, акт приема-передачи и др., согласно ч. 7 ст. 94).
2. Предоплата, или аванс (ст. 487, 711, 781 ГК РФ) — до того, как участник исполнит свои обязательства. Аванс может быть полным (100 % от цены) или частичным, когда окончательный расчет осуществляется после исполнения обязанностей по договору. 44-ФЗ не содержит каких-либо особых требований к авансовым платежам. Однако в отдельных нормативных правовых актах могут предусматриваться ограничения в отношении аванса. Заказчику необходимо внимательно изучить Постановления Правительства, субъекта РФ или муниципалитета, раскрывающие особенности исполнения бюджета соответствующего уровня. К примеру, по государственным контрактам на выполнение работ по строительству, реконструкции и капитальному ремонту предоплата не может превышать 30 % (п. 42 Постановления № 1551). Есть ли аванс, его размер и сроки выплаты необходимо указать в договоре.
3. Расчет по завершению отдельных этапов выполнения работы, оказания услуг (ст. 311, 421, 711, 781 ГК РФ). Стороны могут предусмотреть условие о выплатах частями. В договоре следует указать период исполнения каждого этапа, размер платежа по ним и дату окончательного выполнения обязательств и расчета.
44-ФЗ запрещает слишком продолжительный период оплаты. Это сделано, чтобы обеспечить конкуренцию и не допустить ограничение числа участников закупки. Определяя порядок расчетов, заказчик обязан соблюдать требования ч. 8 ст. 30 и ч. 13.1 ст. 34, согласно которым этот период не должен составлять более 30 дней с даты подписания документов о приемке. А если в закупке могут участвовать только субъекты малого предпринимательства (СМП) или социально ориентированные некоммерческие организации (СОНО), — не более 15 рабочих дней. Заказчик вправе не включать такое условие в случаях, предусмотренных ч. 15 ст. 34.
Изменение сроков оплаты по контракту 44-ФЗ является изменением его существенных условий.
Можно только уменьшать установленный законом период.
Устанавливать расчет в договоре рекомендуется в календарных днях, а не периодом времени.
Даже просчитав наперед срок действия контракта по 44-ФЗ, в силу тех или иных причин возможно изменение сроков по контракту по 44-ФЗ, которое, в свою очередь, ведет к новому периоду исполнения обязательств по контракту.
Отсутствие в договоре порядка и сроков расчета является нарушением ч. 13 ст. 34. Должностное лицо заказчика, которое утвердило документацию с нарушением, можно привлечь к административной ответственности в виде штрафа в размере 3000 рублей на основании ч. 4.2 ст. 7.30 КоАП РФ.
Если должностное лицо впервые нарушает порядок и сроки оплаты по контракту или обязательства по авансированию, то его могут оштрафовать в размере от 30 000 до 50 000 рублей. За повторное нарушение его могут дисквалифицировать на срок от одного года до двух лет.
Казначейское сопровождение государственного контракта в 2019 году
Министерство финансов предлагает обязать поставщиков открывать счета в казначействе при исполнении закупки. Пока обсуждают поправки в 44-ФЗ, разберемся, что же такое казначейское сопровождение.
Финансовое сопровождение применяют в гособоронзаказе по 275-ФЗ. Победитель закупки и его подрядчики могут получить деньги только на счет, открытый в одном из уполномоченных банков. Заказчик и контролеры видят всю цепочку платежей из бюджета к исполнителю и его субподрядчикам.
Казначейское сопровождение госконтрактов в 2019 году регулируется постановлением N 1552.
Кроме отдельных случаев, которые устанавливает правительство, казначейское сопровождение сейчас распространяется только на закупки с авансами:
• если НМЦ больше 100 млн. руб.,
• если на аванс нет обеспечения,
• на субконтракты с авансами в рамках контракта с генподрядчиком.
Если на закупку распространяется казначейское сопровождение, заказчик прописывает в контракте обязанность для победителя:
• Указать, кто станет его субподрядчиками.
• Открыть себе и субподрядчикам счета в казначействе, на которые будут перечислять деньги из бюджета. Получать деньги на текущие банковские счета юрлица можно только в отдельно оговоренных случаях.
• Предоставлять в казначейство документы, которые подтверждают целевые расходы (накладные, акты и т.д.). — Указывать в платежных и расчетных документах по закупке идентификатор госконтракта.
Если законопроект примут, то заказчик будет вносить информацию о казначейском сопровождении в план-график, контракт и извещение о закупке.
Как работает казначейское сопровождение:
1. У каждого территориального казначейства есть счет в Центробанке. На него заказчик перечисляет аванс победителю конкретной закупки.
2. В свою очередь победитель закупки и его субподрядчики открывают счета в территориальных казначействах.
3. На эти счета казначейство по запросу исполнителя переводит деньги, убедившись, что деньги расходуются на товары и работы в рамках контракта.
Во всех платежных документах от заказчика к конечному получателю денег указывают идентификатор госконтракта, по которому можно отследить, куда и на что потрачены деньги.
Разберем подробнее схему и действия поставщика по постановлению № 1552.
Распорядители бюджета в течение 21 дня со дня заключения контракта выпускают нормативный правовой акт о том, какое казначейство будет сопровождать контракт и на что предназначен аванс.
Основные документы для открытия лицевого счета в казначействе — государственный контракт и заявление юридического лица. По отзывам участников, это занимает 1-2 рабочих дня.
По заявлению исполнителя казначейство перечисляет ему деньги из аванса. Деньги можно получить на открытые в казначействе счета главного подрядчика или на счета его субподрядчиков. В некоторых случаях — на их банковские счета.
Заказчик оплатит только целевые расходы, которые предусмотрены в контракте, то есть на выплату заработной платы, закупку необходимых материалов и оборудования и т.д.
Целевые деньги нельзя перечислять:
• Как взносы в уставной фонд или имущество другого юрлица (например, «дочке» подрядчика),
• На депозиты,
• На банковские счета поставщика (за исключением денег на зарплату или оплату фактически выполненных работ) на банковские счета субподрядчиков (за исключением оплаты субконтрактов на коммунальные услуги, электроэнергию, авиационных и железнодорожных билетов и др.).
Переводить деньги можно по предоплате и по факту выполненных работ:
• При предоплате поставщик приносит договор с подрядчиком и выставленный им счет. Казначейство его оплачивает.
• При постоплате поставщик предоставляет документы, которые подтверждают, что товар доставлен, а работы выполнены. Эти деньги можно получить на собственные счета в банках.
До того, как потребность возникла, деньги находятся на счетах казначейства. Срок перечисления денег был указан только в постановлении № 70 — 1-2 рабочих дня. В № 1552 сроки не оговорены.
При сопровождении контрактов казначейство имеет право проверить:
• Соответствие объемов исполнения контракта по документов и по факту,
• Соблюдение предусмотренных сроков,
• Факт поставки товара (приемку могут зафикисировать с помощью фото- и видеосъемки),
• Соответствие цены товара его себестоимости по структуре затрат,
• Размер прибыли на соответствие предельному размеру прибыли, установленной контрактом.
На выбор подрядчиков казначейство никак не влияет — это ответственность госзаказчиков.
Плюсы и минусы казначейского сопровождения. Сначала о рисках:
• Чтобы получить деньги, придется оформлять дополнительный пакет документов. Каждую поставку, выполнение работ и услуги подрядчиков нужно дополнительно подтверждать. Это усложнит участие в закупках.
• Представительств казначейства в России — около 2000, но все-таки они есть не в каждом городе. Если не будет возможности вести электронный документооборот, придется тратить время на визит в ведомство.
• Из-за отсутствия опыта и внутренних регламентов в казначействе, общение с сотрудниками казначейства может быть недостаточно оперативным.
Попробуем найти хорошее в сопровождении:
• Повысит открытость и прозрачность исполнения контрактов. Это актуально для закупок, на которые привлекают много субподрядчиков.
• Отпугнет недобросовестных конкурентов.
• Гарантирует, что деньги на целевые расходы можно будет получить без отговорок со стороны заказчика «из бюджета не перечислили», «уже потратили на другие закупки» и т.д.
Законопроект входит в дорожную карту мероприятий «по обеспечению поэтапного перехода к казначейскому сопровождению». Но пока в его тексте четко не сказано, на какие закупки будет распространяться сопровождение. Возможно, новые правила будут действовать только на крупные контракты с авансом, на стратегически важные закупки или на контракты с единственным поставщиком.
Статью подготовил директор по развитию предпринимательства и конкуренции ОАО "Акса" Корчагин Юлиан Андриянович. 
