Управление финансами
документы

1. Адресная помощь
2. Бесплатные путевки
3. Детское пособие
4. Квартиры от государства
5. Льготы
6. Малоимущая семья
7. Малообеспеченная семья
8. Материальная помощь
9. Материнский капитал
10. Многодетная семья
11. Налоговый вычет
12. Повышение пенсий
13. Пособия
14. Программа переселение
15. Субсидии
16. Пособие на первого ребенка

Управление финансами
егэ ЕГЭ 2018    Психологические тесты Интересные тесты   Изменения 2018 Изменения 2018
папка Главная » Предпринимателю » Некоммерческая организация

Некоммерческая организация



Некоммерческая организация

Для удобства изучения материала статью разбиваем на темы:

  • Понятие, формы и виды некоммерческих организаций
  • Правовое положение некоммерческой организации
  • Филиалы и представительства некоммерческих организаций
  • Создание некоммерческой организации
  • Реорганизация некоммерческих организаций
  • Ликвидация некоммерческих организаций

    Понятие, формы и виды некоммерческих организаций

    В соответствии с Гражданским кодексом РСФСР законодательно закреплялась следующая классификация юридических лиц (ст. 24 ГК РСФСР):

    —           государственные предприятия и иные государственные организации, состоящие на хозяйственном расчете, имеющие закрепленные за ними основные и оборотные средства и самостоятельный баланс;

    —           учреждения и иные государственные организации, состоящие на государственном бюджете и имеющие самостоятельную смету, руководители которых пользуются правом распоряжения кредитами;

    —           государственные организации, финансируемые за счет иных источников и имеющие и самостоятельную смету, и самостоятельный баланс (к таким организациям, в частности, относились научно-исследовательские, конструкторские, проектно-конструкторские, технологические организации, действовавшие в соответствии с Общим положением о научно-исследовательских, конструкторских, проектно-конструкторских и технологических организациях, утвержденного Государственным комитетом по науке и технике СССР);

    —           колхозы, межколхозные и другие кооперативные и общественные организации и их объединения, а также в случаях, предусмотренных законодательством, предприятия и учреждения этих организаций и их объединений, имеющие обособленное имущество и самостоятельный баланс;

    —           государственно-колхозные и иные государственно-кооперативные организации (например, межхозяйственное предприятие (организация), действовавшее на основании Общего положения о межхозяйственном предприятии (организации) в сельском хозяйстве, утвержденном постановлением Совета Министров СССР № 291).

    В связи с развитием рыночных отношений, предоставлением возможности организациям, финансируемым за счет средств из бюджета, самостоятельно зарабатывать деньги, положенный в основу разграничения видов юридических лиц критерий, потерял свое юридическое и практическое значение.

    Получившие силу на территории Российской Федерации Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик, принятые Верховным Советом СССР, положили в основу классификации юридических лиц иные критерии, закрепив впервые на законодательном уровне такой критерий классификации, как цель деятельности юридического лица (ст. 18 Основ).

    В зависимости от этого критерия все юридические лица подразделялись на коммерческие и некоммерческие организации.

    Глава 4 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее ГК РФ) ГК РФ вслед за Основами гражданского законодательства сохранил деление юридических лиц в зависимости от цели осуществляемой юридическим лицом деятельности, на коммерческие и некоммерческие (ст. 50 ГК РФ).

    В соответствии с вышеуказанной статьей ГК РФ под коммерческими организациями понимаются организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели деятельности, под некоммерческими — организации, не имеющие извлечение прибыли в качестве основной цели деятельности и не распределяющие полученную прибыль между участниками.

    Данная классификация имеет большое практическое значение, на которое указывается в ряде работ.



    Также как и ГК РФ, Федеральный закон «О некоммерческих организациях» (далее Закон) в статье 2 определяет некоммерческую организацию как организацию, не имеющую извлечение прибыли в качестве основной цели деятельности и не распределяющую полученную прибыль между участниками.

    В соответствии с п. 2 ст. 2 Федеральною закона «О некоммерческих организациях» некоммерческие организации могут создаваться для достижения социальных, благотворительных, образовательных, научных и управленческих целей, в целях охраны здоровья граждан, развития физической культуры и спорта, удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав, законных интересов граждан и организаций, разрешения Споров и конфликтов, оказания юридической помощи, а также в иных целях, направленных на достижение общественных благ.

    Как видно, Закон дает неисчерпывающий перечень целей деятельности некоммерческих организаций, предлагая учредителям некоммерческих организаций самим определить данную цель Путем указания ее в учредительных документах.

    Учитывая достаточно расплывчатую формулировку «в иных Целях, направленных на достижение общественных благ», представляется, что цель деятельности может быть предусмотрена любая, за исключением:

    —           цели извлечения прибыли (ст. 50 ГК РФ, ст. 2 Федерального закона «О некоммерческих организациях»);

    —           цели, противной основам правопорядка и нравственности (ст. 169 ГК РФ).

    ГК РФ определил, что некоммерческие организации могут создаваться в форме:

    — потребительского кооператива;

    — общественных организаций (объединений);

    — религиозных организаций (объединений);

    — финансируемых собственником учреждений;

    — благотворительных и иных фондов;

    — объединений юридических лиц (союзов и ассоциаций) (ст. 50 ГК РФ).

    Федеральный закон «О некоммерческих организациях» дополнил указанный перечень такими формами, как автономная некоммерческая организация и некоммерческое партнерство (ст. 2 Закона).

    Однако данный перечень не является исчерпывающим. Иные же формы некоммерческих организаций могут быть предусмотрены только федеральными законами.

    Так, в настоящее время иные формы некоммерческих организаций предусмотрены:

    —           Положением об адвокатуре, утвержденным Законом РСФСР;

    —           Законом РФ «О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации»;

    —           Федеральным законом «О товариществах собственников жилья».

    В зависимости от различных критериев, положенных в основу классификации, некоммерческие организации могут подразделяться на следующие виды:

    1.            По характеру прав участников в отношении юридического лица некоммерческие организации подразделяются на:

    а)            организации, в отношении которых их учредители имеют право собственности или иное вещное право (это финансируемые собственником учреждения);

    б)           организации, в отношении которых их участники имеют обязательственные права. К таким организациям относятся потребительские кооперативы, некоммерческие партнерства, товарищества собственников жилья.

    в)            организации, в отношении которых их учредители (участники, члены) не имеют имущественных прав. К таким организациям относятся автономные некоммерческие организации, общественные и религиозные организации (объединения), фонды, объединения юридических лиц, торгово-промышленные палаты, коллегии адвокатов.

    2.            По объему вещных прав можно различать:

    а)            организации, обладающие правом оперативного управления на имущество: финансируемые собственником учреждения;

    б)           организации, обладающие правом собственности на имущество: все другие некоммерческие организации.

    3.            По наличию членства некоммерческие организации подразделяются:

    1)            Ведомости Верховного Совета РСФСР  № 48. Ст. 1596.

    2)            Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации  № 33. Ст. 1309.

    3)            Собрание законодательства Российской Федерации № 25. Ст. 2963.

    а)            на организации, имеющие членство. К ним относятся потребительские кооперативы, объединения юридических лиц, общественные и религиозные, объединения (за исключением некоторых видов), некоммерческие партнерства, товарищества собственников жилья, коллегии адвокатов, торгово-промышленные палаты;

    б)           на организации, не имеющие членства: фонды, финансируемые собственником учреждения, автономные некоммерческие организации.

    4.            По составу учредительных документов различаются:

    а)            некоммерческие организации, действующие на основании учредительного договора и устава. К таким организациям относятся объединения юридических лиц (ассоциации и союзы);

    б)           организации, действующие только на основании устава — все другие некоммерческие организации.

    Следует отметить, что п. 1 ст. 14 Федерального закона «О некоммерческих организациях» относит к числу учредительных документов учреждения решение собственника. Однако, данное положение не соответствует п. 1 ст. 52 ГК РФ, в связи с чем правомерно говорить, что единственным учредительным документом для финансируемого собственником учреждения является устав.

    Вместе с тем, необходимо учитывать, что в случаях, предусмотренных законом, некоммерческие организации могут действовать на основании общего положения об организациях данного вида.

    Так, п. 5 ст. 12 Закона РФ «Об образовании» в редакции Федерального закона «О внесении изменений и дополнений в закон Российской Федерации «Об образовании» предусматривает, что деятельность государственных и муниципальных образовательных учреждений регулируется типовыми положениями об образовательных учреждениях соответствующих типов и видов, утверждаемыми Правительством Российской Федерации, и, разрабатываемыми на их основе, уставами этих образовательных учреждений.

    Это далеко неисчерпывающий перечень критериев, которые могут быть положены в основу классификации некоммерческих организаций.

    На основании вышеизложенного может быть предложена сравнительная таблица различных форм некоммерческих организаций.

    Правовое положение некоммерческих организаций определяется:

    1.            Гражданским кодексом Российской Федерации, который определяет основные положения создания, деятельности, реорганизации и ликвидации юридических лиц, в том числе и некоммерческих организаций.

    2.            Федеральным законом «О некоммерческих организациях», который, согласно ст. 1 определяет правовое положение, порядок создания, деятельности, реорганизации и ликвидации некоммерческих организаций как юридических лиц, формирования и использования имущества некоммерческих организаций, права и обязанности их учредителей (участников), основы управления некоммерческими организациями и возможные формы их поддержки органами государственной власти и органами местного самоуправления.

    Федеральным законом определена также сфера его применений. Так, Закон не распространяется на потребительские кооперативы. Их деятельность регулируется в настоящее время ст. 116 ГК РФ, Законом РФ «О потребительской кооперации в Российской Федерации», а также Федеральным законом «О сельскохозяйственной кооперации».

    Вместе с тем, Федеральный закон «О некоммерческих организациях» подлежит применению ко всем некоммерческим организациям (за исключением, как было указано выше, потребительских кооперативов) как созданным, так и создаваемым на территории Российской Федерации, поскольку иное не установлено иными федеральными законами.

    Таким образом, Федеральному закону «О некоммерческих организациях» придана обратная сила, в связи с чем представляется, что учредительные документы всех некоммерческих организаций действуют лишь в части, не противоречащей данному закону. Вместе с тем, закон не требует приведения учредительных документов некоммерческих организаций в соответствие с ним и не определяет для этого сроки.

    Кроме того, следует учитывать, что Федеральный закон «О некоммерческих организациях» занимает как бы промежуточное положение между Гражданским кодексом Российской Федерации и специальными законами, регулирующими отдельные виды некоммерческих организаций.

    Этим определяются его особенности, связанные с тем, что:

    Во-первых, нормы, содержащиеся в данном Законе, должны соответствовать Гражданскому кодексу РФ (ст. 3 ГК РФ);

    Во-вторых, данный Закон является общим по сравнению со специальными законами, регулирующими правовой статус некоммерческих организаций отдельных видов, а, следовательно, он применяется только в части, не противоречащей специальному закону и только субсидиарно (дополнительно) к специальному закону.

    В настоящее время, впредь до издания специальных законов, Федеральный закон «О некоммерческих организациях» является основным законом, определяющим правовое положение таких некоммерческих организаций как некоммерческие партнерства, автономные некоммерческие организации, фонды, объединения юридических лиц (ассоциаций и союзов).

    3.            Законом РФ «О потребительской кооперации в Российской Федерации», который регулирует правовое положение потребительских кооперативов.

    Вместе с тем, следует учитывать, что вышеназванный закон подлежит применению лишь в части, не противоречащей ГК РФ (ст. 4 Федерального закона «О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»). Так, в частности, не подлежат применению нормы этого закона, определяющие, что имущество кооператива принадлежит его участникам на праве общей (долевой или совместной собственности) (п. 1 ст. 5), как противоречащие ст. 48 ГК РФ.

    4.            Федеральным законом «О сельскохозяйственной кооперации», определяющим Правовое положение сельскохозяйственных потребительских кооперативов.

    В зависимости от вида деятельности, в соответствии с этим законом (ст. 4), сельскохозяйственные потребительские кооперативы могут быть следующих видов:

    —           перерабатывающие;

    —           сбытовые (торговые);

    —           обслуживающие;

    —           снабженческие;

    —           садоводческие;

    —           огороднические;

    —           животноводческие.

    5.            Федеральным законом «Об общественных объединениях», который, в соответствии со ст. 2, распространяет свое действие на все общественные объединения, созданные по инициативе граждан, за исключением религиозных организаций, а также коммерческих организаций и создаваемых ими некоммерческих союзов и ассоциаций.

    В соответствии с этим законом устанавливаются следующие организационно-правовые формы общественных объединений:

    —           общественная организация, которая характеризуется как основанное на членстве общественное объединение, созданное на основе совместной деятельности для защиты общих интересов и достижения уставных целей объединившихся граждан (ст..8);

    —           общественное движение, которое определяется как состоящее из участников и не имеющее членства массовое общественное объединение, преследующее социальные, политические и иные общественно-полезные цели, поддерживаемые участниками общественного движения (ст. 9);

    —           общественный фонд, определяемый как один из видов некоммерческих фондов и представляющий собой не имеющее членства общественное объединение, цель которого заключается в формировании имущества на основе добровольных взносов, иных не запрещенных законом поступлений и использовании данного имущества на общественно-полезные цели (ст. 10);

    —           общественное учреждение — не имеющее членства общественное объединение, ставящее своей целью оказание конкретного вида услуг, отвечающих интересам участников и соответствующих уставных целей самого общественного объединения (ст. 11);

    —           орган общественной самодеятельности — не имеющее членства общественное объединение, целью которого является совместное решение различных социальных проблем, возникающих у граждан по месту жительства, работы или учебы, направленное на удовлетворение потребностей неограниченного круга лиц, чьи интересы связаны с достижением уставных целей и реализацией программ органа общественной самодеятельности по месту его создания (ст. 12);

    —           союзы (ассоциации) общественных объединений.

    Между тем, обращаем внимание, что и ГК РФ, и Федеральный закон «О некоммерческих организациях» употребляют понятие общественного объединения в качестве синонима общественной организации, тогда как Федеральный закон «Об общественных объединениях» выделяет общественную организацию как одну из пяти возможных организационно-правовых форм общественного объединения. С учетом того, что в соответствии с ГК РФ иные формы некоммерческих организаций могут быть предусмотрены иными законами, то следует признать соответствующими ГК РФ нормы Федерального закона «Об общественных объединениях», предусматривающие общественную организацию как отдельную форму общественного объединения.

    6.            Федеральным законом «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности», регулирующим общественные отношения, возникающие в связи с реализацией гражданами конституционного права на объединение, созданием, деятельностью, реорганизацией и (или) ликвидацией профессиональных союзов, их объединений (ассоциаций), первичных профсоюзных организаций (ст. 1 Закона).

    В соответствии с п. 1 ст. 2 этого закона профсоюз определяется как добровольное общественное объединение граждан, связанных общими производственными, профессиональными интересами по роду их деятельности, создаваемое в целях представительства и защиты их социально-трудовых прав и интересов.

    Сфера действия данного закона определена ст. 4, согласно которой его действие распространяется на все профессиональные организации, находящиеся на территории Российской Федерации, а также на российские организации, находящиеся за рубежом, и другие организации в соответствии с международными договорами Российской Федерации.

    7.            Законом РСФСР «О свободе вероисповеданий», определяющим правовое положение религиозных объединений. В соответствии с этим законом религиозное объединение определяется как добровольное объединение совершеннолетних граждан, образованное в целях совместного осуществления права граждан на свободу вероисповеданий, в том числе для совместного исповедания и распространения веры (п. 1 ст. 17).

    8.            Положением об адвокатуре РСФСР, утвержденным Законом РСФСР определяющим правовые основы деятельности коллегий адвокатов как особой формы некоммерческой организации.

    9.            Законом РФ «О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации». В соответствии с данным законом торгово-промышленная палата определяется как негосударственная некоммерческая организация, объединяющая российские предприятия и российских предпринимателей, имеющая целью содействие развитию экономики Российской Федерации, ее интегрированию в мировую хозяйственную систему, формирование современной промышленной, финансовой и торговой инфраструктуры, создание благоприятных условий для предпринимательской деятельности, урегулирование отношений предпринимателей с их социальными партнерами, всемерное развитие всех видов предпринимательства, торгово-экономических и научно-технических связей предпринимателей Российской Федерации с предпринимателями зарубежных стран (п. 1 ст. 1, п. 1 ст. 3). Ранее этим законом торгово-промышленная палата определялась как общественная организация, однако, согласно ст. 50 Федерального закона «Об общественных объединениях», в ст. 1 Закона РФ «О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации» внесено изменение в части исключения из определения торгово-промышленной палаты слова «общественной».

    10.          Федеральным законом «О товариществах собственников жилья», в соответствии с которым определяется правовой статус, порядок создания, ликвидации и реорганизации товариществ собственников жилья — некоммерческих организаций, формы объединения домовладельцев для совместного управления и обеспечения эксплуатации комплекса недвижимого имущества в кондоминиуме, владения, пользования и распоряжения общим имуществом.

    Кроме того, правовое положение некоммерческих организаций регулируется целым рядом законодательных актов, определяющих особенности некоммерческих организаций в зависимости от вида осуществляемой деятельности.

    К таким законам, например, относятся:

    1.            Закон РФ «Об образовании» в редакции Федерального закона «О внесении изменений и дополнений в Закон РФ «Об образовании»;

    2.            Федеральный закон «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях»;

    3.            Федеральный закон «О высшем и послевузовском профессиональном образовании»;

    4.            Федеральный закон «О науке и государственной научно технической политике»;

    5.            Федеральный закон «О библиотечном деле»;

    6.            Федеральный закон «О Музейном фонде Российской Федерации и музеях в Российской Федерации»;

    7.            Основы законодательства Российской Федерации о культуре.

    Вместе с тем, данный перечень не является исчерпывающим.

    Правовое положение некоммерческой организации

    Некоммерческая организация является юридическим лицом, а, следовательно, обладает всеми признаками юридического лица, такими как:

    1.            Имущественная обособленность.

    Некоммерческая организация имеет в собственности или в оперативном управлении обособленное имущество (п. 1 ст. 3 Федерального закона «О некоммерческих организациях»). Внешнее проявление имущественная обособленность находит в наличии самостоятельного баланса или сметы.

    2.            Организационное единство.

    Из данного признака следует, что организация обладает соответствующей организационной структурой.

    «Организационное единство проявляется в определенной иерархии, соподчиненности органов управления (единоличных или коллегиальных), составляющих его структуру, в четкой регламентации отношений между его участниками. Благодаря этому, становится возможным превратить желание множества участников в единую волю юридического лица в целом, а также непротиворечиво выразить эту волю вовне».

    Организационное единство закрепляется в учредительных документах некоммерческой организации.

    3.            Ответственность некоммерческой организации.

    В соответствии с п. 1 ст. 3 Федерального закона «О некоммерческих организациях» некоммерческая организация (за исключением учреждений) отвечает по своим обязательствам всем своим обособленным имуществом. Некоммерческие организации не отвечают по обязательствам своих учредителей (участников, членов), а учредители (участники, члены) не отвечают по обязательствам некоммерческой организации, если иное не предусмотрено федеральным законом.

    В соответствии со ст. 116 ГК РФ предусмотрена обязанность членов потребительского кооператива в течение трех месяцев после утверждения ежегодного баланса покрыть образовавшиеся убытки путем дополнительных взносов. При этом члены потребительского кооператива солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам потребительского кооператива в пределах невнесенной части дополнительного взноса каждого из членов кооператива.

    Пункт 4 ст. 121 ГК РФ, п. 4 ст. 11 Федерального закона «О некоммерческих организациях» предусматривает субсидиарную ответственность членов ассоциации (союза) по обязательствам ассоциации (союза).

    Согласно ст. 120 ГК РФ, ст. 9 Федерального закона «О некоммерческих организациях» собственник учреждения несет субсидиарную ответственность по обязательствам учреждения при недостаточности у учреждения денежных средств.

    Практически принцип субсидиарной ответственности означает, что до предъявления требований к лицу, которое в соответствии с законом несет ответственность дополнительно к ответственности некоммерческой организации, кредитор должен предъявить требование к основному должнику (в данном случае к некоммерческой организации). Если же некоммерческая организация отказалась удовлетворить данное требование кредитора или кредитор не получил от него в разумный срок ответ на предъявленное требование, это требование может быть предъявлено к лицу, несущему субсидиарную ответственность (ст. 399 ГК РФ).

    Вместе с тем, следует учитывать, что дополнительная ответственность собственника учреждения является полной, в то время как ответственность членов потребительского кооператива ограничена суммой невнесенного дополнительного взноса.

    4.            Самостоятельное выступление в гражданском обороте от собственного имени, то есть некоммерческая организация от своего имени приобретает и осуществляет имущественные и личные неимущественные права и несет обязанности, выступает истцом и ответчиком в суде (п. 1 ст. 48 ГК РФ, п. 1 ст. 3 Федерального закона «О некоммерческих организациях»).

    С возможностью действия некоммерческой организации от собственного имени тесно связан вопрос о наименовании некоммерческой организации.

    Ст. 54 ГК РФ и ст. 4 Федерального закона «О некоммерческих организациях» предъявляют обязательные требования к наименованию некоммерческой организации.

    Так, в наименовании некоммерческой организации должно содержаться указание на:

    1.            Организационно-правовую форму.

    2.            Характер деятельности.

    Между тем, законодательное определение понятия «характер, деятельности» отсутствует. Представляется, что в данном случае имеется в виду указание на цель деятельности некоммерческой организации, например, образовательного учреждения высшего профессионального образования, благотворительного фонда и т. п.

    Подтверждение данный вывод находит в ст. 116 ГК РФ, предусматривающей указание в наименовании потребительского кооператива как раз основной цели деятельности.

    В ряде случаев закон предъявляет дополнительные требования к наименованию некоммерческой организации.

    Так, в соответствии со ст. 28 Федерального закона «Об общественных объединениях» помимо общих требований наименование общественного объединения должно содержать указание на территориальную сферу его деятельности. Кроме того, закон запрещает использование в наименовании общественного объединения наименований органов государственной власти и органов местного самоуправления.

    Название общественного объединения не должно оскорблять нравственность, национальные и религиозные чувства граждан.

    В противном случае в государственной регистрации общественного объединения может быть отказано (ст. 29 Федерального закона «Об общественных объединениях»).

    Согласно ст. 2 Закона РФ «О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации»    наименование «торгово-промышленная палата» и образованные на его основе словосочетания могут быть использованы только в наименовании организаций, созданных в соответствии с положениями этого закона. Другие организации не вправе использовать в своих названиях словосочетания «торгово-промышленная палата», «торговая палата» или «промышленная палата» и не подлежат государственной регистрации под наименованиями, включающими эти словосочетания.

    В соответствии с п. 1 ст. 4 Федерального закона «О Некоммерческих организациях» некоммерческая организация, наименование которой зарегистрировано в установленном порядке, имеет исключительное право его использования.

    Между тем, в настоящее время регистрация наименования некоммерческой организации законодательством не предусмотрена, а, следовательно, нельзя говорить и об исключительности наименования некоммерческой организации.

    Не распространяются на наименование некоммерческих организаций также и положения Конвенции по охране промышленной собственности.

    Таким образом, Закон предоставил возможность некоммерческим организациям защищать свое наименование, но не определил механизма такой защиты. Вопрос о необходимости защиты своего субъективного права должна решать сама некоммерческая организация, вместе с тем ряд законов возложил эту обязанность по защите права некоммерческой организации на наименование на регистрирующие органы. Так, в соответствии со ст. 23 Федерального закона «Об общественных объединениях» в государственной регистрации общественного объединения может быть отказано, если ранее было зарегистрировано общественное объединение с тем же названием на территории, в пределах которой данное объединение осуществляет свою деятельность.

    Другим средством индивидуализации некоммерческой организации является место ее нахождения.

    И п. 2 ст. 54 ГК РФ, и п. 2 ст. 4 Федерального закона «О некоммерческих организациях» определяют, что место нахождения юридического лица, в том числе и некоммерческой организации, определяется местом его государственной регистрации, если в соответствии с законом учредительными документами юридического лица не установлено иное.

    Таким образом, разработчики проекта Федерального закона «О некоммерческих организациях» не воспользовались правом, предоставленным ГК РФ, определить требования, предъявляемые к указанию места нахождения, то есть минимум тех сведений, которые должны содержаться в учредительных документах и тем самым, вслед за ГК РФ, отказались от определения места нахождения юридического лица, данного в ст. 30 ГК РСФСР, в соответствии с которым местом нахождения юридического лица признавалось место нахождения его постоянно действующего органа.

    Между тем, с понятием места нахождения юридического лица связано совершение действий, влекущих за собой определенные юридические последствия. Так, местом нахождения юридического лица определяется место исполнения ряда договорных обязательств, подсудность судебных и арбитражных споров и т. п.

    Именно в связи с этим, в п. 21 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации й Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» указано, что впредь до введения в действие закона о регистрации юридических лиц при разрешении споров следует исходить из того, что местом нахождения юридического лица является место нахождения его органов.

    Правоспособность некоммерческой организации.

    В соответствии с п. 1 ст. 49 ГК РФ юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, и нести, связанные с этой деятельностью обязанности.

    Правоспособность некоммерческой организации, как и любого юридического лица, возникает в момент ее создания, совпадающим с моментом ее государственной регистрации (п. 2 ст. 51 ГК РФ) и прекращается в момент завершения ее ликвидации (п. 2 ст. 63 ГК РФ).

    Как уже было отмечено ранее, некоммерческие организации имеют специальную правоспособность, то есть вправе совершать лишь те действия, которые соответствуют целям их деятельности, предусмотренным в учредительных документах (ст. ст. 49, 52 ГК РФ).

    В соответствии с п. 1 ст. 24 Федерального закона «О некоммерческих организациях» некоммерческая организация может осуществлять один или несколько видов деятельности, не запрещенных законодательством и соответствующих целям деятельности некоммерческой организации.

    Все сделки некоммерческой организации, противоречащие целям и предмету деятельности, указанным в соответствии с требованиями закона в учредительных документах, являются ничтожными (ст. 168 ГК РФ).

    Вместе с тем, как указывают авторы учебника Гражданского права, применительно к юридическим лицам со специальной правоспособностью необходимо разграничивать предмет их уставной деятельности и конкретные правомочия по осуществлению этой деятельности. В сфере гражданского оборота конкретные правомочия организации со специальной правоспособностью могут быть шире предмета ее уставной деятельности.

    Согласно п. 2 ст. 52 ГК РФ в учредительных документах некоммерческой организации должны быть указаны цель и предмет деятельности. Цели деятельности некоммерческой организации определены в ст. 2 Федерального закона «О некоммерческих организациях» и могут быть расширены в учредительных документах некоммерческой организации.

    Перечень целей деятельности, указанный в учредительных документах, должен быть исчерпывающим.

    Что касается предмета деятельности (видов деятельности), то на практике нередко возникает вопрос, должен ли быть исчерпывающим перечень видов деятельности или же допустима формулировка «и иные виды деятельности, соответствующие целям деятельности организации».

    Представляется, что данный перечень видов деятельности может и не являться исчерпывающим (законченным), однако, при совершении каждой конкретной сделки необходимо оценивать ее на соответствие целям деятельности некоммерческой организации.

    Вместе с тем, некоторые законы, в частности Федеральный закон «О товариществах собственников жилья» (п. 3 ст. 41) прямо запрещает товариществам собственников жилья заниматься хозяйственной деятельностью, не предусмотренной в уставе, то есть перечень видов деятельности товарищества должен быть закрытым.

    В соответствии с п. 3 ст. 50 ГК РФ некоммерческая организация может осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку поскольку это служит достижению целей, ради которых она создана, и соответствующую ее целям.

    Понятие «достижение целей» не вызывает особых трудностей. Сложнее соотношение соответствия видов предпринимательской деятельности целям деятельности.

    Толковый словарь С. И. Ожегова определяет цель как предмет стремления, то, что надо, желательно осуществить. Между тем, достижению целей может служить не только деятельность, ведущая прямо к достижению цели, но и деятельность, которая ведет к достижению цели опосредованно. Соответствующей цели деятельности библиотеки следует признать деятельность по купле-продаже литературы, а также размещение рекламы, если средства от этой деятельности направлены на те цели, которые предусмотрены Федеральным законом «О библиотечном деле» и уставом библиотеки. 

    Таким образом, понятие «деятельность, направленная на достижение целей, ради которых создана некоммерческая организация», а также «соответствие деятельности целям деятельности» относятся к числу субъективных понятий и на практике фактически сводятся к тому, что соответствующей целям деятельности некоммерческой организации признается любая, не запрещенная законом, деятельность.

    Существует также иная точка зрения, в соответствии с которой перечень видов деятельности некоммерческой организации должен быть исчерпывающе определен в уставе. При этом доход, полученный от осуществления этих видов деятельности, направляется на цели, указанные в уставе. Именно в этом и состоит достижение целей деятельности некоммерческой организации, ради которых она создана (п. 2 ст. 24 Закона). Таким образом, любая некоммерческая организация вправе, например, осуществлять любую деятельность, при условии, что получаемый доход направляется на цели, предусмотренные в уставе некоммерческой организации, и эта деятельность предусмотрена уставом некоммерческой организации. Именно в этом и состоит соответствие целям деятельности в смысле п. 3 ст. 50 ГК РФ. В противном случае мы столкнемся с неограниченным субъективным усмотрением каждого чиновника.

    К предпринимательской деятельности Федеральный закон «О некоммерческих организациях» (п. 2 ст. 24) относит:

    1.           Приносящее прибыль производство товаров и услуг, отвечающих целям создания некоммерческой организации.

    2.            Приобретение и реализацию ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав.

    3.            Участие в хозяйственных обществах и участие в товариществах на вере в качестве вкладчика.

    Это далеко не исчерпывающий перечень видов предпринимательской деятельности некоммерческих организаций. Данный перечень может быть расширен как законом (см., например, п. 2 ст. 47 Закона РФ «Об образовании», ст. 47 Основ законодательства Российской Федерации о культуре), так и учредительными документами организации.

     Вместе с тем, законодательством ограничены права на осуществление рядом некоммерческих организаций предпринимательской деятельности непосредственно ими самими.

    Так, в соответствии с п. 7 ст. 24 Федерального закона «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности» профсоюзы вправе осуществлять предпринимательскую деятельность для достижения целей, предусмотренных уставом, и соответствующую этим целям через учрежденные ими организации.

    Согласно п. 1 ст. 121 ГК РФ и п. 1 ст. 11 Федерального закона «О некоммерческих организациях» ассоциация (союз), на которую, по решению участников, возлагается ведение предпринимательской деятельности, должна преобразоваться в хозяйственное общество или товарищество либо может создать для осуществления предпринимательской деятельности хозяйственное общество или участвовать в таком обществе.

    Следует также учитывать и установленные законом ограничения на участие некоммерческих организаций в хозяйственных обществах и участие их в товариществах на вере в качестве вкладчика.

    Так, в соответствии с п. 4 ст. 66 ГК РФ финансируемые собственником учреждения могут быть, по общему правилу, участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах с разрешения собственника.

    Имеет место и ограничение по возможным вкладам учреждения в уставный капитал хозяйственного общества и вклада в складочный капитал товарищества, на вере (ст. 298 ГК РФ).

    Согласно ст. 4 ст. 12 Федерального закона «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях»    благотворительные, организации имеют право участвовать в хозяйственных обществах лишь в качестве единственного участника.

    Согласно ст. 23 Закона РСФСР «О свободе вероисповеданий»  религиозные объединения пользуются исключительным правом учреждения коммерческих организаций по производству богослужебной литературы и предметов культа.

    Кроме того, согласно ст. 24 Федерального закона «О некоммерческих организациях» законодательством Российской Федерации могут устанавливаться ограничения на виды деятельности, в том числе предпринимательской деятельности, которыми вправе заниматься некоммерческие организации отдельных видов.

    Так, в соответствии со ст. 825 ГК РФ некоммерческие организации не могут выступать финансовыми агентами. Не могут некоммерческие организации выступать и в качестве коммерческих представителей (ст. 184 ГК РФ), доверительного управляющего (ст. 1015 ГК РФ), не могут быть стороной по договору коммерческой концессии (п. 3 ст. 1027 ГК РФ).

    В соответствии с радом законов предусмотрено право учредителя, органов местного самоуправления, органов, зарегистрировавших некоммерческую организацию, приостанавливать предпринимательскую деятельность организации, если она осуществляется в ущерб основной деятельности, предусмотренной уставом, то есть временно прекращать (запрещать) данную деятельность. Что касается основной деятельности, то она указана в уставе (учредительных документах) и с этим особых проблем не возникает.

    Каким же образом предпринимательская деятельность может наносить ущерб основной деятельности.

    Одним из примеров является использование благотворительной организацией благотворительных пожертвований не на благотворительные цели, как это предусмотрено п. 4 ст. 16 Федерального закона «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях», а на осуществление предпринимательской деятельности.

    Однако, наносит или не наносит ущерб основной деятельности некоммерческой организации предпринимательская деятельность должен решать, по-видимому, не государственный орган (орган местного самоуправления) или учредитель, а судебные органы.

    Более того, отсутствует механизм реализации данного права.

    Вместе с тем, не следует забывать право учредителей (в большинстве своем участвующих в управлении некоммерческой организацией непосредственно или через формируемые ими органы) вносить изменения в учредительные документы.

    Отдельные виды деятельности могут осуществляться некоммерческими организациями только на основании специального разрешения (лицензии). Перечень этих видов деятельности определяется федеральным законом.

    Однако, уже после вступления в силу главы 4 ГК РФ было принято Постановление Правительства РФ № 1418 «О лицензировании отдельных видов деятельности», содержащее перечень лицензируемых видов деятельности.

    Учитывая, что перечень лицензируемых видов деятельности может определяться только федеральным законом, то данное постановление подлежит применению только в части, касающейся порядка выдачи лицензий и аннулирования.

    Данное положение, нашло свое подтверждение также в п.19 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации». В связи с этим трудно объяснить позицию, нашедшую отражение в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 3411/96, согласно которому вышеназванное постановление Правительства № 1418 применимо к спорным правоотношениям, поскольку в соответствии с ч. 2 ст. 4 Федерального закона «О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» изданные до введения в действие части первой Кодекса нормативные акты Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации и применяемые на территории Российской Федерации постановления Правительства СССР по вопросам, которые согласно части первой Кодекса могут регулироваться только федеральными законами, действуют впредь до введения в действие соответствующих законов.

    Некоммерческие организации ведут учет доходов и расходов по предпринимательской деятельности.

    Некоммерческие организации ведут бухгалтерский учет и отчетность в порядке, предусмотренном Федеральным законом «О бухгалтерском учете»3, Положением о бухгалтерском учете и отчетности в Российской Федерации, утвержденным приказом Министерства финансов Российской Федерации № 170.4

    Особенности ведения отчетности некоммерческими организациями отдельных видов предусмотрены иными правовыми актами.

    Так, порядок ведения отчетности негосударственными пенсионными фондами регулируется Временными указаниями о порядке ведения бухгалтерского учета и отчетности в негосударственных пенсионных фондах, утвержденными приказом Инспекции негосударственных пенсионных фондов при Министерстве социальной зашиты населения Российской Федерации № 16, однако данный акт носит рекомендательный характер (п. 2 приказа). Также Инспекцией утверждены формы отчетности о деятельности негосударственных пенсионных фондов (приказ № 5).

    За деятельностью некоммерческих организаций отдельных видов установлен дополнительный контроль со стороны государственных органов, а также предусмотрена возможность приостановки или запрещения деятельности этих организаций, в частности:

    —           п. 2 ст. 10 Федерального закона «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности» предусматривает возможность приостановки на срок до шести месяцев или запрещения решением Верховного Суда Российской Федерации или соответствующего суда субъекта Российской Федерации по заявлению Генерального прокурора или прокурора соответствующего субъекта Российской Федерации деятельности профсоюза, если его деятельность противоречит Конституции Российской Федерации, конституциям (уставам) субъектов Российской Федерации, федеральным законам;

    —           согласно п. 2 ст. 20 Федерального закона «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях»3 в случае совершения благотворительной организацией действий, противоречащих ее целям, а также закону, орган, зарегистрировавший благотворительную организацию, может направить ей предупреждение в письменной форме, которое может быть обжаловано благотворительной организацией в судебном порядке.

    В случае неоднократного предупреждения она может быть ликвидирована в порядке, предусмотренном ГК РФ.

    В понятие «правоспособности» некоммерческой «организации включается также и право некоммерческой организации создавать другие некоммерческие организации и вступать в ассоциации и союзы.

    Данное право предусмотрено законом и не требует обязательного указания этого правомочия в учредительных документах некоммерческой организации. Однако, это общее положение вряд ли может быть применимо к органам государственной власти (являющимся по своей организационно-правовой форме учреждениями), так как их правомочия устанавливаются актами, определяющими статус этих органов (п. 1 ст. 125 ГК РФ). Более подробно это будет рассмотрено при характеристике различных видов учреждений.

    Правомочие на участие в создании некоммерческой организацией другой некоммерческой организацией может быть также ограничено федеральным законом.

    Так, согласно п. 3 ст. 7 Федерального закона «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях» благотворительная организация в форме учреждения может быть создана только, если ее учредителем выступит другая благотворительная организация.

    В соответствии со ст. 8 того же закона государственное и муниципальное учреждение не вправе выступать учредителями благотворительной организации.     

    Иные ограничения на создание некоммерческих организаций одной формы (вида) организациями другой формы (вида) будут отмечены при рассмотрении вопроса о порядке создания некоммерческих организаций, а также при характеристике отдельных форм некоммерческих организаций.

    Филиалы и представительства некоммерческих организаций

    Некоммерческая организация может создавать филиалы и открывать представительства на территории Российской Федерации. Филиалом является обособленное подразделение, расположенное вне места нахождения некоммерческой организации и осуществляющее все или часть ее функций, в том числе функции представительства.

    Представительство определяется как обособленное подразделение, которое расположено вне места нахождения некоммерческой организации, представляющее интересы некоммерческой организации и осуществляющее их защиту.

    Филиал и представительство:

    1.            Не являются юридическими лицами.

    2.            Наделяются имуществом организации, их создавшей. Данное имущество учитывается на отдельном балансе и на балансе создавшей их некоммерческой организации.

    3.            Действуют на основании положения, утвержденного некоммерческой организацией, их создавшей.

    4.            Должны быть указаны в учредительных документах некоммерческой организации, их создавшей (данное требование отсутствует в ст. 5 Федерального закона «О некоммерческих организациях», однако следует из п. 3 ст. 55 ГК РФ).

    5.            Ответственность за деятельность филиала и представительства несет создавшая их некоммерческая организация.

    6.            Их руководители назначаются некоммерческой организацией и действуют на основании доверенности, выданной некоммерческой организацией. (Согласно п. 20 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», полномочия руководителя филиала (представительства) должны быть удостоверены доверенностью и не могут основываться лишь на указаниях, содержащихся в учредительных документах юридического лица, положении о филиале (представительстве) и т. п., либо явствовать из обстановки, в которой действует руководитель филиала.

    Следует также учитывать, что ГК РФ и Федеральный закон «О некоммерческих организациях» не предусматривают регистрацию филиалов и представительств юридических лиц.

    Инструктивным письмом Министерства юстиции Российской Федерации № 08093896 «О методических рекомендациях по применению органами юстиции некоторых положений действующего законодательства об общественных объединениях» признана не основанной на законе практика регистрации филиалов и представительств общественных объединений.

    Между тем, в соответствии с вышеуказанным письмом, законодательными (представительными) органами субъектов Российской Федерации может быть предусмотрена учетная регистрация филиалов и представительств органами юстиции субъектов Федерации, на территории которых находятся филиалы и представительства.

    При постановке на налоговый учет филиалов и представительств некоммерческих организаций, созданных после введения в действие части первой ГК РФ, филиалы (представительства) должны представлять документы, указанные в приложений № 3 к Положению о порядке ведения Государственного реестра предприятий, утвержденному Госналогслужбой России № ЮУ412/65н и зарегистрированному Министерством юстиции РФ, регистрационный номер 250, за исключением копии документа о регистрации (Письмо Государственной налоговой службы Российской Федерации № ВП412/31н «О порядке постановки на учет в налоговых органах филиалов и приравненных к ним подразделений предприятий и организаций»).

    Несколько иначе обстоит дело с представительствами и филиалами иностранных некоммерческих организаций.

    Согласно п. 1 ст. 2 ГК РФ правила, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом.

    Однако, действующий на сегодняшний день Закон РСФСР «Об иностранных инвестициях в РСФСР» регулирует основы осуществления иностранных инвестиций (т. е. вкладов иностранных инвесторов, в том числе и иностранных некоммерческих организаций, в объекты предпринимательской и других видов деятельности в целях получения прибыли (дохода) на территории Российской Федерации и определяет порядок регистрации филиалов иностранных юридических лиц (ст. 16).

    Что же касается представительств иностранных некоммерческих организаций, то порядок их регистрации на территории Российской Федерации не определен, а применяемое в отношении открытия представительств коммерческих иностранных организаций Положение о порядке открытия и деятельности в СССР представительств иностранных фирм, банков и организаций, утвержденное постановлением Совета Министров СССР, не может быть распространено на некоммерческие организации.

    Таким образом, по нашему мнению, представительства иностранных некоммерческих организаций действуют на территории Российской Федерации без специальной регистрации. В данном случае может применяться лишь учетная регистрация, возможность которой предусмотрена Инструктивным письмом Министерства юстиции Российской Федерации № 08093896.

    На действия филиалов и представительств иностранных некоммерческих организаций распространяются нормы Федерального закона «Об общественных объединениях» (ст. 2), который, однако, также не установил какого-либо порядка регистрации филиалов и представительств.

    Создание некоммерческой организации

    В соответствии со ст. 13 Федерального закона «О некоммерческих организациях» некоммерческая организация может быть создана:

    —           в результате ее учреждения;

    —           в результате реорганизации существующей некоммерческой организации.

    Способ создания некоммерческой организации в результате реорганизации только некоммерческой организации полностью соответствует общему принципу, заложенному в ГК РФ, согласно которому «преобразование юридического лица возможно лишь с сохранением существующего объема правоспособности (общей или специальной). В противном случае было бы невозможно осуществление универсального правопреемства, ибо большая часть прав и обязанностей повисает в воздухе, когда правопреемником является специально-правоспособное лицо. И, наоборот, организация со специальной правоспособностью не в состоянии передать правопреемнику больше прав, чем имеет сама».

    Рассмотрим подробнее способы создания некоммерческих организаций.

    Создание некоммерческой организации в результате ее учреждения включает в себя два этапа:

    1.            Собственно принятие решения об учреждении некоммерческой организации.

    2.            Государственная регистрация некоммерческой организации.

    Создание некоммерческой организации в результате ее учреждения осуществляется по решению учредителей (учредителя) (п. 2 ст. 13 Федерального закона «О некоммерческих организациях»).

    Федеральный закон «О некоммерческих организациях» определяет, что учредителями некоммерческой организации могут выступать граждане и (или) юридические лица (п.1 ст. 15 Закона). Конкретизацию же данное положение находит в специальных законах.

    Действующее законодательство о некоммерческих организациях в отношении учредителей использует два подхода:

    1.            Одна группа законов указывает четко, кто может быть учредителем некоммерческой организации.

    Так, например, ст. 6 Федерального закона «Об общественных объединениях»    определяет, что учредителями общественного объединения являются физические лица и юридические лица — общественные объединения.

    Коллегии адвокатов образуются по заявлению группы учредителей, состоящей из лиц, имеющих высшее юридическое образование, или по решению органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации (ст. 3 Положения об адвокатуре РСФСР, утвержденного Законом РСФСР.

    Членами (учредителями) торгово-промышленных палат могут быть российские коммерческие организации независимо от формы собственности и организационно-правовой формы

    и предприниматели, зарегистрированные в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, а также организации, объединяющие коммерческие организации и предпринимателей (ст. 7 Закона РФ «О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации»).

    Ст. 11 Закона РФ «Об образовании» предусматривает, что учредителями (учредителем) образовательного учреждения могут быть:

    —           органы государственной власти, органы местного самоуправления;

    —           отечественные и иностранные общественные и частные фонды;

    —           отечественные и иностранные организации всех форм собственности, их объединения (ассоциации и союзы);

    —           общественные и религиозные организации (объединения), зарегистрированные на территории Российской Федерации;

    —           граждане Российской Федерации и иностранные граждане.

    2.            Другая группа законов указывает, напротив, тех, кто не вправе выступать учредителями некоммерческой организации.

    Так, например, по этому принципу построен Федеральный закон «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях», в соответствии со ст. 8 которого, учредителями благотворительной организации не могут выступать органы государственной власти и органы местного самоуправления, а также государственные и муниципальные унитарные предприятия, государственные и муниципальные учреждения.

    Необходимо более подробно рассмотреть вопрос о том, с какого возраста гражданин может выступать учредителем некоммерческой организации.

    Учитывая, что дееспособность в полном объеме возникает у гражданина по достижении 18-ти лет, следует признать право гражданина выступать учредителем некоммерческой организации по достижении им восемнадцатилетнего возраста. Вместе с тем, ряд законодательных актов предусматривает возможность участия граждан в некоммерческих организациях и до достижения ими 18 лет.

    Так, согласно ст. 1 Закона РФ «О потребительской кооперации в Российской Федерации»  пайщиками потребительских обществ могут быть граждане, достигшие 16-летнего возраста.

    Каждый, достигший возраста 14-ти лет и осуществляющий трудовую (профессиональную) деятельность, имеет право по своему выбору создавать профсоюзы для защиты своих интересов, вступать в них (п. 2 ст. 2 Федерального закона «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях их деятельности».

    Членами и участниками молодежных общественных объединений могут быть граждане, достигшие 14-ти лет, а членами и участниками детских общественных объединений могут быть граждане, достигшие 10-ти лет (ст. 19 Федерального закона «Об общественных объединениях»).

    В связи с рассмотрением вопроса об учредителях нельзя также не рассмотреть вопрос о возможности участия Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований в создании некоммерческих организаций.

    В ст. 124 ГК РФ закреплено право Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований выступать в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, на равных началах с иными участниками этих отношений — гражданами и юридическими лицами. Учитывая, что к указанным субъектам применяются нормы, определяющие участие юридических лиц в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, если иное не вытекает из закона или особенностей данных субъектов, следует признать право участия Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований в создании некоммерческих организаций, за исключением случаев, предусмотренных законом ши иными правовыми актами. Так, Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования не могут выступать учредителями общественных объединений, профсоюзов, благотворительных организаций, негосударственных пенсионных фондов, объединений юридических лиц, потребительских кооперативов.

    Вместе с тем, следует признать право Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований выступать учредителями учреждений, фондов, товариществ собственников жилья.

    Между тем, необходимо учитывать, что государство, как таковое, неспособно своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права и нести обязанности.

    От имени Российской Федерации и субъектов Российской Федерации действуют органы государственной власти в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов (п. 1 ст. 125 ГК РФ).

    Компетенция различных органов государственной власти определяется Конституцией Российской Федерации, конституциями (уставами) субъектов Российской Федерации, федеральными законами и законами субъектов Российской Федерации, указами Президента, постановлениями Правительства и иными правовыми актами Российской Федерации и субъектов Российской Федерации.

    Так, например, в соответствии со ст. 17 Закона Санкт-Петербурга «О структуре Администрации Санкт-Петербурга» право создания находящихся в собственности Санкт-Петербурга учреждений общего, дошкольного, начального и среднего профессионального образования предоставлено Комитету по образованию.

    От имени муниципальных образований своими действиями могут приобретать и осуществлять права и обязанности органы местного самоуправления в рамках их компетенции (п. 2 ст. 125 ГК РФ).

    Другой вопрос, который тесно связан с учреждением некоммерческой организации, это вопрос о числе учредителей.

    В соответствии с п. 2 ст. 15 Федерального закона «О некоммерческих организациях» число учредителей некоммерческой организации не ограничено, если иное не установлено федеральным законом.

    В настоящее время не предусмотрено ограничение максимального количества учредителей некоммерческой организации.

    Вместе с тем, Федеральный закон «О некоммерческих организациях» допускает создание некоммерческой организации одним лицом. Исключение составляют:

    —           некоммерческие партнерства;

    —           ассоциации (союзы) (п. 2 ст. 15 Закона).

    Иные исключений предусмотрены также другими законами:

    1. Согласно п. 3 ст. 25 Федерального закона «О товариществах собственников жилья»  численность членов товарищества собственников жилья не может быть менее двух, за исключением организации товарищества собственников жилья во вновь создаваемом кондоминиуме.

    2. Для регистрации религиозного объединения требуется наличие не менее 10 человек, входящих в состав объединения (ст. 18 Закона РСФСР «О свободе вероисповеданий», Правила регистрации уставов (положений) религиозных объединений, утвержденные приказом Министерства юстиции РФ № 190115994).

    3. Общественные объединения создаются по инициативе не менее трех физических лиц (ст. 18 Федерального закона «Об общественных объединениях».

    4. Согласно п. 11 ст. 4 Федерального закона «О сельскохозяйственной кооперации»  сельскохозяйственный потребительский кооператив образуется, если в его состав входит не менее двух юридических лиц или не менее пяти граждан.

    5. В соответствии с п. 1 ст. 6 Закона РФ «О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации»  торгово-промышленная палата образуется по инициативе не менее 15 учредителей.

    Не могут создаваться также одним учредителем иные потребительские кооперативы, профессиональные союзы.

    Федеральный закон «О некоммерческих организациях» не определяет порядок создания некоммерческих организаций, то есть последовательность действий, осуществляемых учредителями, по образованию некоммерческой организации.

    Между тем, ряд специальных законов регулирует процедуру учреждения организации, в частности:

    1. Федеральный закон «О сельскохозяйственной кооперации»  (ст. 8—9 Закона).

    2. Закон РФ «О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации»  (ст. 6).

    3. Федеральный закон «О товариществах собственников жилья»  (ст. ст. 22, 26).

    Более подробно особенности процедуры учреждения некоммерческой организации будут рассмотрены при характеристике отдельных форм некоммерческих организаций.

    В данной статье хотелось бы остановиться лишь на порядке создания тех некоммерческих организаций, которые не будут отдельно рассматриваться в настоящем издании.

    Порядок образования товариществ собственников жилья

    Товарищество собственников жилья является одним из способов управления кондоминиумом, представляющим собой единый комплекс недвижимого имущества, включающим в себя земельный участок в установленных граница и расположенное на нем жилое здание, иные объекты недвижимости, в котором отдельные части, предназначенные для жилых и иных целей (помещения) находятся в собственности граждан, юридических лиц, Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований (домовладельцев) — частной, государственной, муниципальной и иной формах собственности, а остальные части (общее имущество) находятся в их общей долевой собственности.

    Для принятия решения об образовании товарищества собственников жилья должно быть созвано общее собрание домовладельцев.

    Инициативой для созыва такого собрания обладают:

    —           домовладельцы (причем независимо от их количества или количества голосов, которыми они обладают);

    —           застройщик;

    —           предприятия, учреждения и организации, в хозяйственном ведении или оперативном управлении которых находится имущество;

    —           органы местного самоуправления;

    —           иные заинтересованные лица (п. 3 ст. 21 Федерального закона «О товариществах собственников жилья»).

    Таким образом, на практике возникает вопрос, может ли выступить инициатором собрания домовладельцев лицо, не имеющее помещения на праве собственности или на ином вещном праве в кондоминиуме, в частности, орган государственной власти. Представляется, что ответ на данный вопрос должен быть положительным, так как государство является заинтересованным в передаче домовладельцам обязанности по эксплуатации жилого дома, управления им.

    Уведомление о проведении общего собрания домовладельцев направляется инициатором собрания не позднее 10 дней до даты проведения общего собрания в письменной форме и вручается каждому домовладельцу под расписку или путем почтового отправления заказным письмом. При этом п. 2 ст. 22 указанного закона определяет, какие сведения должны содержаться в уведомлении о проведении собрания, причем собрание не вправе обсуждать вопросы, не указанные в уведомлении.

    Общее собрание домовладельцев правомочно, если на нем присутствуют домовладельцы или их представители, обладающие более чем 50 процентами голосов от общего числа голосов домовладельцев. Каждый домовладелец на общем собрании обладает количеством голосов пропорционально доле его участия, определяемой в зависимости от доли принадлежащих ему помещений в кондоминиуме.

    В случае отсутствия кворума инициатор назначает дату, место и время проведения повторного общего собрания. Повторное собрание не может быть созвано в срок ранее 48 часов и позднее 30 суток с момента не состоявшегося ранее общего собрания.

    Решение принимается большинством голосов присутствующих на собрании домовладельцев или их представителей.

    На собрании должны быть приняты решения по следующим вопросам:

    1.            Образование товарищества собственников жилья.

    2.            Утверждение его устава.

    Обращаем внимание, что Федеральный закон «О товариществах собственников жилья» не предусматривает формирование органов управления товарищества на учредительном собрании домовладельцев, одновременно с принятием решения об образовании общего собрания домовладельцев, но и не запрещает этого.

    Не решен также этим законом вопрос о правомочности повторного собрания домовладельцев. Учитывая, что иное законом не предусмотрено, представляется, что повторное собрание правомочно в случае присутствия домовладельцев, обладающих в совокупности более чем половиной голосов.

    Кроме того, следует учитывать, что образование товарищества собственников жилья во вновь создаваемом кондоминиуме осуществляется без соблюдения вышеуказанной процедуры.

    Порядок образования торгово-промышленной палаты

    Порядок образования торгово-промышленной палаты регламентируется ст. 6 Закона РФ «О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации».

    В соответствии с данным законом учредители торгово-промышленной палаты созывают учредительный съезд (конференцию) или общее собрание, на котором принимается решение об образовании торгово-промышленной палаты, устав и образуются руководящие органы торгово-промышленной палаты.

    Между тем, указанный закон не определил правомочность учредительного съезда (конференции) или общего собрания, а также порядок принятия решения. Представляется все же, что решение об образовании торгово-промышленной палаты должно приниматься единогласно.

    Учредительные документы некоммерческой организации

    Статья 14 Федерального закона «О некоммерческих организациях» относит к числу учредительных документов некоммерческих организаций в зависимости от организационно-правовой формы:

    —           устав, утвержденный учредителями (участниками), или

    —           устав и учредительный договор или

    —           решение собственника и устав (для учреждения). (Как ранее уже отмечалось, данное положение противоречит ст. 52 ГК РФ, в связи с чем следует признать, что учреждение также действует на основании устава).

    Кроме того, в случаях, предусмотренных федеральным законом, некоммерческая организация может действовать на основании общего положения об организациях данного вида.

    Наряду с ГК РФ, Федеральный закон «О некоммерческих организациях» определяет минимум сведений, которые должны содержаться в учредительных документах некоммерческой организации, и отсутствие которых должно являться основанием для отказа в государственной регистрации некоммерческих организаций, создаваемых в нормативно-явочном порядке.

    К таким сведениям относятся:

    —           наименование некоммерческой организации;

    —           место нахождения некоммерческой организации;

    —           предмет и цели деятельности;

    —           сведения о филиалах и представительствах;

    —           права и обязанности членов, условия и порядок приема в члены некоммерческой организации и выхода из нее (для некоммерческих организаций, основанных на членстве);

    —           порядок управления деятельностью;

    —           источники формирования имущества некоммерческой организации, в том числе порядок регулярных поступлений от учредителей (участников, членов);

    —           порядок внесения изменений в учредительные документы некоммерческой организации;

    —           порядок использования имущества в случае ликвидации некоммерческой организации.

    Учредительный договор должен содержать обязательства по созданию некоммерческой организации, условия передачи ей своего имущества и участия в ее деятельности, условия и порядок выхода учредителей (участников) из ее состава.

    Данный перечень не является исчерпывающим. Иные сведения, которые должны содержать учредительные документы некоммерческой организации, определяет ГК РФ, Федеральный закон «О некоммерческих организациях», иные федеральные законы.

    Так, ст. 8 Закона РФ «О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации» предусматривает, что устав торгово промышленной палаты должен содержать также:

    —           задачи и функции торгово-промышленной палаты;

    —           наименование территории, в пределах которой торгово промышленная палата осуществляет свою деятельность;

    —           сроки полномочий руководящих органов торгово-промышленной палаты, порядок их деятельности и порядок принятия ими решений;

    —           порядок прекращения деятельности торгово-промышленной палаты.

    Дополнительные сведения, подлежащие включению в устав содержат, например:

    —           ст. 19 Закона РСФСР «О свободе вероисповеданий»;

    —           ст. 20 Федерального закона «Об общественных объединениях»;

    —           ст. 7 Федерального закона «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности»;

    —           ст. 13 Закона РФ «Об образовании» в редакции Федерального закона «О внесении изменений и дополнений в Закон РФ “Об образовании”».

    Учитывая, что Федеральный закон «О некоммерческих организациях» не распространяется на потребительские кооперативы, устав сельскохозяйственного кооператива должен содержать сведения, предусмотренные ст. ст. 52, 116 ГК РФ и ст. 11 Федерального закона «О сельскохозяйственной кооперации».

    Как уже было отмечено, отсутствие вышеуказанных сведений в уставе влечет отказ в государственной регистрации некоммерческой организации, по мотивам несоответствия представленных учредительных документов требованиям действующего законодательства. Вместе с тем, следует учитывать, что это положение относится лишь к некоммерческим организациям, создаваемым в нормативно-явочном порядке. Как будет указано в дальнейшем некоторые некоммерческие организации создаются в уведомительном (заявительном) порядке.

    Что касается учредительного договора, то к порядку его заключения применяются общие правила, предусмотренные главой 28 ГК РФ.

    Согласно ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

    При этом существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых, по заявлению одной из сторон, должно быть достигнуто соглашение.

    Представляется, что предусмотренные п. 2 ст. 52 ГК РФ и п. 3 ст. 14 Федерального закона «О некоммерческих организациях» условия являются существенными условиями; при отсутствии хотя бы одного из них договор не может считаться заключенным (ст. 432 ГК РФ), а в государственной регистрации некоммерческой организации должно быть отказано по мотиву, нарушения порядка создания.

    Учредительный договор заключается обязательно в письменной форме, однако закон не требует заключения договора путем составления одного документа, подписанного сторонами.

    Образование некоммерческой организации завершается ее государственной регистрацией.

    Государственная регистрация некоммерческих организаций

    ГК РФ связывает момент возникновения правоспособности у юридического лица с моментом его государственной регистрации (п. 3 ст. 49 ГК РФ).

    Государственная регистрация некоммерческой организации, как и любого юридического лица, представляет собой акт компетентного государственного органа, имеющий своим результатом создание юридического лица. Согласно п. 1 ст. 51 ГК РФ юридическое лицо подлежит государственной регистрации в порядке, определенном федеральным законом о регистрации юридических лиц, однако, в соответствии со ст. 8 Федерального закона «О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» сохранен прежний порядок государственной регистрации юридических лиц.

    Вместе с тем, в отличие от коммерческих организаций, порядок государственной регистрации которых предусмотрен ст. ст. 34, 35 Закона РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности», для некоммерческих организаций не существует единого акта, регулирующего порядок регистрации некоммерческих организаций.

    И если в отношении коммерческих организаций можно говорить исключительно о нормативно-явочном порядке государственной регистрации, то в отношении некоммерческих организаций можно говорить как о разрешительном порядке (для ассоциаций (союзов) коммерческих организаций, так и об уведомительном (заявительном) и нормативно-явочном порядке.

    Уведомительный (заявительный) порядок характеризуется тем, что для создания юридического лица достаточно волеизъявления учредителей, выражения ими намерения участвовать в качестве юридического лица и представления в установленные законом сроки документов, предусмотренных законом, компетентному органу. Именно в таком порядке создаются в настоящее время профессиональные союзы, их объединения и первичные профсоюзные организации.

    Ст. 8 Федерального закона «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности» предусматривает уведомительную регистрацию профсоюзов, первичной профсоюзной организации, объединения (ассоциации) профсоюзов в Министерстве юстиции Российской Федерации или его территориальных органах. Отказ в регистрации профсоюза, объединения (ассоциации) профсоюзов, первичной профсоюзной организации не допускается.

    Для регистрации профсоюзы, их объединения (ассоциации), первичные профсоюзные организации в течение месяца со дня образования представляют в Министерство юстиции РФ или его территориальные органы в субъектах Российской Федерации заверенные копии своих уставов или положений о первичных профсоюзных организациях, решений съездов (конференций, собраний) о создании профсоюзов, их объединений (ассоциаций), первичных профсоюзных организаций, об утверждении уставов или положений о первичных профсоюзных организациях, перечень участников соответствующих профсоюзов, их объединений (ассоциаций). При этом профсоюзы, их объединения (ассоциации) и первичные профсоюзные организации освобождаются от уплаты регистрационного сбора.

    Вместе с тем, следует учитывать, что Федеральный закон «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности» принят уже после вступления в силу ГК РФ. Ст. 51 ГК РФ уведомительный порядок создания юридического лица не предусматривает, однако, с учетом сохранения в соответствии со ст. 8 Федерального закона «О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» порядка государственной регистрации, существовавшего на момент принятия ГК РФ, следует признать, что профессиональные союзы в настоящее время создаются в заявительном (уведомительном) порядке, который был предусмотрен Постановлением Верховного Совета РСФСР № 20571 «О регистрации общественных объединений в РСФСР и регистрационном сборе».

    Основная масса некоммерческих организаций создается в нормативно-явочном порядке, который «характеризуется тем, что для образования юридического лица согласия каких-либо третьих лиц, в том числе и государственных органов, не требуется. Регистрирующий орган лишь проверяет, соответствуют ли закону учредительные документы организации и соблюден ли установленный порядок ее образования, после чего обязан зарегистрировать юридическое лицо».

    В соответствии с вышеназванными актами государственная регистрация религиозных организаций осуществляется Министерством юстиции Российской Федерации и его органами в субъектах Российской Федерации (в зависимости от территории, на которую распространяется деятельность религиозного объединения).

    Для государственной регистрации устава (положения) религиозного объединения представляются следующие документы:

    —           заявление о регистрации установленной Министерством юстиции РФ формы;

    —           сведения об инициаторах создания религиозного объединения с приложением для учредителей — юридических лиц — копий свидетельств о государственной регистрации и зарегистрированных уставов (положений);

    —           устав (положение) религиозного объединения, подлежащий регистрации, в двух экземплярах;

    —           протокол учредительного собрания (конференции, съезда) или соответствующее решение правомочного органа религиозного объединения — учредителя, зафиксировавшие факт создания объединения, принятия его устава (положения), избрания руководящих органов или руководителей объединения;

    —           в случае принадлежности к централизованному или региональному религиозному объединению соответствующее подтверждение в виде согласования устава (положения) с вышестоящим по иерархии объединением либо справки, подписанной должностным лицом религиозного объединения и заверенной печатью;

    —           для централизованных и региональных религиозных объединений — сведения об объединениях, входящих в их структуру;

    —           для религиозных объединений, принадлежащих к конфессиональным новообразованиям на территории Российской Федерации — основы вероучения или религиозную доктрину;

    —           документ, подтверждающий место нахождения руководящих органов (юридический адрес) религиозного объединения (п. 2.1 Правил).

    Для регистрации уставов (положений) создаваемых в Российской Федерации религиозных объединений, находящихся в каноническом подчинении иностранных религиозных объединений, дополнительно представляются:

    —           свидетельство (сертификат) о государственной регистрации иностранного религиозного объединения в органе нахождения;

    —           устав (положение) или иной основополагающий документ иностранного религиозного объединения (п. 2.2 Правил).

    Пункт 3.8 Правил устанавливает следующие основания для отказа в государственной регистрации религиозного объединения:

    1)            Цель и деятельность религиозного объединения сопряжены с нарушением Конституции Российской Федерации и действующего законодательства.

    2)            Непризнание на основании учредительных документов создаваемого объединения в качестве религиозного (отсутствие соответствующих целей и признаков).

    3)            Несоответствие устава (положения) и других учредительных документов (к которым почему-то Правила относят все документы, представляемые на регистрацию) требованиям действующего законодательства.

    4)            Официально подтвержденная недостоверность представленных учредительных документов.

    5)            Неправомочность учредителей.

    6)            Наличие в государственном реестре другого религиозного объединения с аналогичным наименованием

    Как видно, этот перечень гораздо шире, чем перечень оснований для отказа в государственной регистрации, предусмотренный ст. 51 ГК РФ. В связи с этим встает вопрос о правомочности отказа в государственной регистрации религиозного объединения по основаниям, не предусмотренным ст. 51 ГК РФ. Однако представляется, что в данном случае вряд ли можно говорить о наличии какого-либо противоречия между ГК РФ и Правилами регистрации. Правилами лишь раскрыты более подробно основания, предусмотренные ст. 51 ГК РФ.

    Общественные объединения, за исключением профессиональных союзов, регистрируются в порядке, предусмотренном Федеральным законом «Об общественных объединениях».

    В соответствии с этим законом регистрация общественных объединений осуществляется:

    —           общероссийского и международного общественного объединения — Министерством юстиции Российской Федерации;

    —           межрегионального общественного объединения органами юстиции по месту нахождения постоянного действующего органа общественного объединения;

    —           регионального и местного общественного объединения — органами юстиции соответствующего субъекта Российской Федерации.

    Для государственной регистрации должны быть представлены:

    —           заявление в регистрирующий орган, подписанное членами постоянно действующего руководящего органа общественного объединения с указанием места жительства каждого;

    —           устав общественного объединения в двух экземплярах;

    —           выписка из протокола учредительного съезда (конференции) или общего собрания, содержащая сведения о создании общественного объединения, об утверждении его устава и о формировании руководящих и контрольно-ревизионного органов;

    —           сведения об учредителях;

    —           документ об уплате регистрационного сбора;

    —           документ о предоставлении юридического адреса общественному объединению;

    —           протоколы учредительных съездов (конференций) или общих собраний структурных подразделений. Для международного, общероссийского и межрегионального общественных объединений;

    —           при использовании общественным объединением личного имени гражданина или символики, защищенной законодательством Российской Федерации об охране интеллектуальной собственности или авторских прав — документы, подтверждающие правомочия на их использование.

    Закон устанавливает также сроки, в течение которых документы должны быть представлены на государственную регистрацию. Этот срок составляет три месяца со дня проведения учредительного съезда (конференции) или общего собрания.

    Для регистрации отделения общественного объединения, действующего на основании собственного устава, помимо вышеуказанных документов должна быть представлена копия свидетельства о государственной регистрации общественного объединения.

    Несколько иначе обстоит дело с отделением общественного объединения, если отделение не принимает свой устав и действует на основании устава того общественного объединения, отделением которого оно является. В данном случае центральный руководящий орган указанного объединения уведомляет орган юстиции соответствующего субъекта Российской Федерации о наличии указанного отделения, его месте нахождения, сообщает сведения о его руководящих органах.

    При этом права юридического лица такое отделение приобретает с момента государственной регистрации общественного объединения.

    Трудно объяснить, чем руководствовался законодатель, устанавливая такую норму. Более логичным представлялось бы связать момент возникновения правоспособности у таких отделений с моментом уведомления регистрирующего органа или хотя бы с моментом принятия решения об образовании отделения.

    За государственную регистрацию общественного объединения взимается регистрационный сбор, размер которого установлен Постановлением Верховного Совета РСФСР № 20571 «О регистрации общественных объединений в РСФСР и регистрационном сборе».

    Ст. 23 Федерального закона «Об общественных объединениях» устанавливает следующие основания для отказа в государственной регистрации:

    1)            Устав общественного объединения противоречит Конституции Российской Федерации, конституциям (уставам) субъектов Российской Федерации, положениям ст. 16, 19, 20, 21 Федерального закона «Об общественных объединениях», законам об отдельных видах общественных объединениях.

    2)            Не представлен полный перечень учредительных документов или они оформлены в ненадлежащем порядке.

    3)            Ранее зарегистрировано общественное объединение с тем же названием на территории, в пределах которой данное объединение осуществляет свою деятельность.

    4)            Органом, регистрирующим общественные объединения, установлено, что в представленных документах содержится недостоверная информация.

    5)            Название общественного объединения оскорбляет нравственность, национальные и религиозные чувства граждан.

    При этом следует отметить, что и Федеральный закон «Об общественных объединениях», и Федеральный закон «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности» предусматривают возможность не регистрироваться общественным объединениям в органах юстиции, однако при этом общественное объединение не приобретает прав юридического лица.

    Порядок государственной регистрации товариществ собственников жилья определен ст. ст. 27, 28, 48 Федерального закона «О товариществах собственников жилья». В отношении данного закона хотелось бы отметить предусмотренную этим законом возможность не только зарегистрировать товарищество или отказать в государственной регистрации товарищества, но и вынести решение о предоставлении срока для приведения представленных документов в соответствие с требованиями законодательства. Кроме того, регистрирующему органу предоставлено право возвратить заявителю представленные документы, если в сроки, установленные регистрирующим органом, недостающие документы не представлены.

    Представляется, что данные положения противоречат ст. 51 ГК РФ и не могут применяться согласно ст. 3 ГК РФ. Кроме того, указанный закон не определяет, какой орган должен осуществлять государственную регистрацию товариществ собственников жилья. В соответствии с ранее действовавшим Временным положением о кондоминиуме, утвержденным Указом Президента Российской Федерации № 22751, регистрация товариществ была возложена на органы местного самоуправления (п. 8 Положения). Указом Президента Российской Федерации № 1472 «О признании утратившим силу Указа Президента Российской Федерации № 2275 “Об утверждении Временного положения о кондоминиуме”» вышеназванное Временное положение признано утратившим силу.

    Однако с учетом положений ст. 8 Федерального закона «О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» о сохранении действовавшего на момент принятия части первой порядка государственной регистрации юридических лиц следует признать, что регистрация товариществ собственников жилья впредь до принятия федерального закона о государственной регистрации юридических лиц должна осуществляться органами местного самоуправления.

    Определен федеральным законом и порядок государственной регистрации торгово-промышленных палат.

    Статья 9 Закона РФ «О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации»  определяет, что государственная регистрация:

    —           Торгово-промышленной палаты Российской Федерации и торгово-промышленных палат, созданных на территории нескольких субъектов Российской Федерации, осуществляется Министерством юстиции Российской Федерации;

    —           Торгово-промышленной палаты, созданной на территории одного субъекта Российской Федерации либо другого административно-территориального образования Российской Федерации, осуществляется органами юстиции по месту учреждения.

    Для государственной регистрации в месячный срок со дня принятия устава представляются следующие документы:

    —           заявление учредителей торгово-промышленной палаты;

    —           надлежащим образом заверенная копия устава торгово промышленной палаты;

    —           надлежащим образом заверенная копия протокола учредительного съезда (конференции) или общего собрания учредителей, принявшего устав;

    —           решение Торгово-промышленной палаты Российской Федерации о согласии на создание данной торгово-промышленной палаты.

    Отказ в государственной регистрации торгово-промышленной палаты возможен в случаях нарушения установленного законом порядка создания и несоответствия устава (являющегося единственным учредительным документом торгово-промышленной палаты), то есть по основаниям, предусмотренным ст. 51 ГК РФ.

    Между тем, вряд ли можно говорить о нормативно-явочном порядке государственной регистрации торгово-промышленных палат, так как для образования торгово-промышленных палат (кроме Торгово-промышленной палаты Российской Федерации) требуется согласие третьего лица — Торгово-промышленной палаты Российской Федерации.

    Статья 9 Федерального закона «О сельскохозяйственной кооперации» определяет порядок государственной регистрации сельскохозяйственных потребительских кооперативов, однако здесь мы не будем касаться особенностей регистрации этих организаций.

    Статья 6 Закона РФ «О потребительской кооперации в Российской Федерации»    возложила обязанность по регистрации потребительских кооперативов на районные, городские и районные в городе советы народных депутатов, однако с учетом положения Указа Президента Российской Федерации № 1760 «О реформе местного самоуправления в Российской

    Федерации» осуществление функций городских советов были возложены на соответствующие местные администрации.

    Таким образом, государственная регистрация потребительских кооперативов, в том числе сельскохозяйственных потребительских кооперативов, должна осуществляться соответствующими местными администрациями.

    Порядок государственной регистрации образовательных учреждений определен в ст. 33 Закона РФ «Об образовании» в редакции Федерального закона «О внесении изменений и дополнений в Закон Российской Федерации “Об образовании”». Однако данная редакция закона не содержит указания на регистрирующий орган. Представляется, что в данном случае сохраняется регистрация образовательных учреждений органами местного самоуправления, предусмотренная ст. ст. 32, 33 Закона РФ «Об образовании».

    Иные некоммерческие организации, для которых порядок государственной регистрации не установлен специальными законами, регистрируются в порядке, предусмотренном Положением о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утвержденным Указом Президента Российской Федерации № 1482 . При этом следует иметь в виду, что данное Положение регулирует порядок государственной регистрации некоммерческих организаций, имеющих право ведения предпринимательской деятельности. Вне правового регулирования оказались некоммерческие организации, которые не вправе осуществлять предпринимательскую деятельность в силу прямого указания закона (например, государственные органы и объединения юридических лиц) или ограниченную учредителями.

    Таким образом, такой правовой вакуум порождает споры по вопросу необходимости государственной регистрации также и некоммерческих организаций, не имеющих права на осуществление предпринимательской деятельности.

    Как и Основы законодательства Союза ССР и республик (ст. 13), ГК РФ (ст. 51 ГК РФ) предусматривает обязательную государственную регистрацию всех юридических лиц, но не определяет порядка государственной регистрации непосредственно, исходя из необходимости издания дополнительного законодательного акта.

    В связи с этим существуют две противоположные точки зрения по вопросу необходимости государственной регистрации некоммерческих организаций, порядок которых не установлен правовыми актами:

    —           данные организации не подлежат государственной регистрации впредь до принятия закона о регистрации юридических лиц, и такие организации приобретают правоспособность с момента утверждения их устава;

    —           данные организации подлежат государственной регистрации, при этом должен применяться порядок регистрации, установленный для регистрации сходных организаций.

    Представляется более правильной вторая точка зрения.

    В ряде субъектов Российской Федерации данный правовой вакуум стремятся преодолеть путем установления порядка государственной регистрации некоммерческих организаций. Однако следует иметь в виду, что в соответствии со ст. 71 Конституции Российской Федерации гражданское законодательство отнесено к ведению Российской Федерации, а, следовательно, субъекты Российской Федерации не вправе принимать акты, содержащие нормы гражданского права. Как указано в п. 3 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», нормы гражданского права, содержащиеся в актах субъектов Российской Федерации, изданных до введения в действие Конституции РФ, могут применяться при разрешении споров, если они не противоречат Конституции РФ и Кодексу.

    В заключении необходимо также отметить, что для ряда некоммерческих организаций сохраняется разрешительный порядок регистрации, который характеризуется тем, что для создания таких организаций требуется согласие какого-либо третьего лица (не всегда обязательно государственного органа).

    Так, в разрешительном порядке создаются объединения коммерческих организаций, для создания которых требуется предварительное согласие федерального антимонопольного органа (ст. 17 Закона РФ «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»).

    Требуется согласие Министерства юстиции РФ на создание коллегии адвокатов (ст. 3 Положения об адвокатуре, утвержденного Законом РСФСР) Торгово-промышленные палаты создаются с согласия Торгово-промышленной палаты Российской Федерации.

    При отсутствии такого согласия в государственной регистрации некоммерческой организации должно быть отказано по мотиву нарушения установленного законом порядка создания юридического лица.

    Таким образом, подводя итоги сказанному, необходимо отметить разнообразие порядка регистрации некоммерческих организаций.

    В уведомительном порядке регистрируются профессиональные союзы, их объединения (ассоциации) и первичные профсоюзные организации.

    Разрешительный порядок сохраняется до сих пор для объединений коммерческих организаций, коллегий адвокатов, торгово-промышленных палат.

    Однако большинство некоммерческих организаций регистрируются в нормативно-явочном порядке.

    Более подробно особенности государственной регистрации некоммерческих организаций различных организационно-правовых форм будут рассмотрены при характеристике отдельных форм этих организаций.

    Внесение изменений в учредительные документы некоммерческой организации

    В соответствии с п. 4 ст. 14 Федерального закона «О некоммерческих организациях» изменения в устав некоммерческой организации вносятся по решению ее высшего органа управления, принимаемого единогласно или квалифицированным большинством голосов.

    Закон требует указания порядка внесения изменений в учредительные документы некоммерческой организации в самих учредительных документах.

    Однако для организаций некоторых организационно-правовых форм существуют особенности, которые будут рассмотрены в дальнейшем.

    И, если при внесении изменений в устав особых проблем не возникает, то изменения учредительного договора нередко вызывают сложности.

    Очевидно, что изменения в устав, затрагивающие также положения учредительного договора (для организаций, действующих как на основании устава, так и учредительного договора) должны неизменно найти отражение и в учредительном договоре.

    Учитывая, что на учредительный договор распространяются общие нормы ГК РФ о договорах, то внесение изменений в учредительный договор должно осуществляться по правилам, предусмотренным ст. ст. 450—453 ГК РФ, то есть изменения в учредительный договор вносятся или соглашением сторон, или по решению суда.

    Во избежание споров рекомендуем для организаций, действующих на основании устава и учредительного договора, предусматривать внесение изменений в устав единогласным решением участников (членов).

    Государственная регистрация изменений и дополнений в учредительные документы

    В соответствии с п. 3 ст. 52 ГК РФ изменения учредительных документов юридических лиц приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, предусмотренных федеральным законом, — с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию.

    Федеральный закон «О некоммерческих организациях» предусматривает для некоммерческих организаций государственную регистрацию изменений учредительных документов, определяя, что именно с момента государственной регистрации изменения учредительных документов некоммерческой организации вступают в силу.

    Таким образом, здесь возникает такая же проблема, что и при регистрации самих некоммерческих организаций — отсутствие единого законодательного акта, регламентирующего порядок государственной регистрации юридических лиц.

    Однако и специальные законы об отдельных организационно-правовых формах некоммерческих организаций, за некоторым исключением, не определяют порядка государственной регистрации изменений учредительных документов некоммерческих организаций.

    Ст. 21 Федерального закона «Об общественных объединениях»  предусматривает, что изменения и дополнения устава общественного объединения подлежат государственной регистрации в том же порядке и в те же сроки, что и государственная регистрация самих общественных объединений. Аналогичное правило содержится в п. 5 ст. 12 Федерального закона «О сельскохозяйственной кооперации» и в п. ЗЛО Правил регистрации уставов (положений) религиозных объединений, утвержденных приказом Министерства юстиции РФ № 190115994.

    Большинство же некоммерческих организаций оказалось в правовом вакууме.

    При таком правовом вакууме представляется, что напрямую должны применяться нормы п. 3 ст. 52 ГК РФ и ст. 23 Федерального закона «О некоммерческих организациях». Поскольку иное не предусмотрено специальными законами, все изменения учредительных документов некоммерческих организаций приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации.

    Представляется, что при государственной регистрации изменений учредительных документов некоммерческой организации регистрирующий орган должен проверить:

    —           правомочным ли органом внесены изменения в учредительные документы, то есть соблюден ли установленный законом и учредительными документами порядок внесения изменений в учредительные документы;

    —           соответствуют ли представленные изменения требованиям действующего законодательства.

    Однако хотелось бы отметить, что в соответствии с п. 3 ст. 52 ГК РФ с моментом государственной регистрации связан момент приобретения силы изменений для третьих лиц, но не для самих участников (членов) (для организаций, основанных на членстве), а также для органов самой некоммерческой организации, тогда как ст. 23 федерального закона «О некоммерческих организациях» не делает такой оговорки. Федеральный закон «О некоммерческих организациях», также как и вышеупомянутые специальные законы, говорят о вступлении в силу изменений, видима предполагая приобретение силы изменений с этого момента и для самих участников и для организации. Таким образом, необходимо определиться, имеет ли место противоречие между ГК РФ и Федеральным законом «О некоммерческих организациях» или же Закон раскрывает положения, предусмотренные ГК РФ.

    Представляется, что в данном случае нормы ст. 23 Федерального закона «О некоммерческих организациях» противоречат ГК РФ, расширяя правовые последствия государственной регистрации изменений учредительных документов.

    Таким образом, следует признать, что изменения учредительных документов приобретают силу для самих участников и для самой некоммерческой организации с момента их принятия, и отсутствие государственной регистрации, в том числе и отказ в государственной регистрации изменений учредительных документов, не препятствует организации, как, впрочем, и третьим  лицам, действовать с учетом этих изменений.

    Реорганизация некоммерческих организаций

    Реорганизация юридического лица авторами Комментария к части первой Гражданского кодекса Российской Федерации определяется как прекращение юридического лица с переходом прав и обязанностей. При этом деятельность подвергшегося реорганизации юридического лица продолжают другие лица.

    Однако, данное определение не может считаться универсальным, так как не всякая форма реорганизации влечет прекращение деятельности юридического лица (например, реорганизация в форме выделения). Между тем, здесь подмечена сущность реорганизации — переход Прав и обязанностей реорганизованного юридического лица к другому юридическому лицу.

    Все вышеуказанные свойства процесса реорганизации юридических лиц присущи также реорганизации некоммерческих организаций.

    В соответствии с п. 2 ст. 16 Федерального закона «О некоммерческих организациях» реорганизация некоммерческой организации может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения или преобразования.

    Федеральный закон «О некоммерческих организациях» не содержит порядка реорганизации некоммерческой организации, оговаривая, что этот порядок определяется ГК РФ и другими федеральными законами.

    По общему правилу решение о реорганизации некоммерческой организации принимается органом управления некоммерческой организации или ее учредителями (ст. 57 ГК РФ).

    На практике нередко возникает вопрос, вправе ли учредители некоммерческой организации принимать решение о реорганизации некоммерческой организации, если учредительными документами право принятия решений о реорганизации организации отнесено к компетенции соответствующего органа управления некоммерческой организации.

    В соответствии со ст. 53 ГК РФ юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы. Это положение особенно ярко проявляется для некоммерческих организаций, в отношении большинства из которых учредители не имеют никаких имущественных прав, а также у учредителей таких организаций отсутствует обязанность участвовать в управлении некоммерческой организацией.

    Представляется, что решение о реорганизации некоммерческой организации, в отношении которой учредители не сохраняют каких-либо имущественных прав, может быть принято только органом, уполномоченным на это учредительными документами. Однако Федеральный закон «О некоммерческих организациях» определяет, что решение о преобразовании ассоциации (союза) принимается всеми членами, заключившими договор о ее создании.

    Решение о реорганизации некоммерческой организации, по нашему мнению, может быть принято непосредственно учредителем (учредителями) только в отношении некоммерческих организаций, где учредители осуществляют управление непосредственно (например, учреждения). В соответствии с п. 5 ст. 17 Федерального закона «О некоммерческих организациях» решение о преобразовании учреждения принимается его собственником.

    Вместе с тем, ст. 17 Федерального закона «О некоммерческих организациях» предусматривает, что решение о преобразовании некоммерческого партнерства принимается единогласно учредителями. Более подробно эти особенности будут рассмотрены при характеристике отдельных организационно-правовых форм некоммерческих организаций.

    Статья 57 ГК РФ дает возможность принятия в случаях, предусмотренных федеральным законом, решения о реорганизации юридических лиц в форме разделения или выделения по решению суда, однако таких случаев для некоммерческих организаций действующее законодательство в настоящее время не предусматривает.

    В четырех из пяти случаев реорганизации создается новое юридическое лицо, следовательно, для его создания применяются нормы ГК РФ, Федерального закона «О некоммерческих организациях» и иных федеральных законов о некоммерческих организациях.

    Однако существуют и некоторые особенности, которые заключаются в необходимости представления для государственной регистрации таких документов, как передаточный акт или разделительный баланс (ст. 59 ГК РФ).

    ГК РФ не определяет форму этих документов, но предъявляет к ним определенные требования:

    —           данные документы должны быть утверждены органом, принявшим решение о реорганизации;

    —           и передаточный акт, и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизуемой некоммерческой организации в отношении всех кредиторов и всех должников.

    При непредставлении данных документов вместе с учредительными документами вновь создаваемого юридического лица или отсутствии в представленном передаточном акте или разделительном балансе положений о правопреемстве, в государственной регистрации вновь создаваемой некоммерческой организации должно быть отказано. Представляется, что это не какое-либо отдельное основание для отказа в государственной регистрации юридического лица, а один из случаев отказа в государственной регистрации в связи с несоблюдением установленного законом порядка его создания.

    Как уже было сказано выше, ГК РФ не определяет форму передаточного акта или разделительного баланса. Однако такое требование к форме передаточного акта или разделительного баланса содержит приказ Министерства юстиции Российской Федерации № 81 «О порядке отражения в бухгалтерском учете отдельных операций, связанных с введением в действие первой части Гражданского кодекса Российской Федерации».

    Между тем, передаточный акт и разделительный баланс не являются чисто бухгалтерскими документами, так как ни один бухгалтерский документ не должен содержать положений о правопреемстве. Более того, вышеуказанный приказ не прошел государственную регистрацию в Министерстве юстиции Российской Федерации и не был опубликован в соответствии с: требованиями действовавшего на тот момент Указа Президента Российской Федерации «О нормативных актах центральных органов государственного правления Российской Федерации».

    Обязанность включения в передаточный акт или разделительный баланс всех обязательств лежит на реорганизуемой некоммерческой организации, при этом невключение какого-либо обязательства (при наличии положений о правопреемстве), независимо от наличия вины организации, в передаточный акт или разделительный баланс не может, по нашему мнению, являться основанием для признания в дальнейшем недействительным решения о государственной регистрации вновь созданной некоммерческой организации и не препятствует кредитору предъявить свои требования вновь созданной некоммерческой организации (п. 3 ст. 60 ГК РФ).

    При присоединении не возникает нового юридического лица, однако общие требования о наличии передаточного акта распространяются и на этот способ реорганизации.

    Кроме того, при присоединении встает еще один вопрос, возникающий в связи тем, что в данном случае реорганизованной признается также некоммерческая организация, к которой осуществляется присоединение. Требуется ли передаточный акт только в отношении присоединяемой некоммерческой организации, или же и в отношении и той некоммерческой организации, к которой осуществляется присоединение. Учитывая, что в соответствии с п. 2 ст. 58 ГК РФ при присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом, то определенные правовые последствия имеет передаточный акт, составляемый присоединяемой некоммерческой организацией, а, следовательно, представляется достаточным передаточный акт только присоединяемой некоммерческой организации.

    ГК РФ предъявляет еще одно требование к порядку реорганизации некоммерческой организации. Это относится к обязанности органа, принявшего решение о реорганизации уведомить кредиторов о реорганизации.

    При этом кредиторы имеют право потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является реорганизуемая некоммерческая организация, и возмещения убытков.

    Предусмотренная законом возможность заявления требований кредиторами реорганизуемой организации отнюдь не означает, что реорганизация некоммерческой организации осуществляется с согласия кредиторов некоммерческой организации.

    Однако в связи с этим встает вопрос о времени составления передаточного акта и разделительного баланса. Ответ на данный вопрос ГК РФ и Федеральный закон «О некоммерческих организациях» не дает.

    На практике данный вопрос решается по-разному:

    —           передаточный акт или разделительный баланс утверждаются одновременно с принятием решения о реорганизации;

    —           передаточный акт или разделительный баланс утверждаются по истечении определенного срока, указанного в извещении о реорганизации, направленного кредиторам, а после принятия соответствующего закона — в сроки, предусмотренные им.

    Насколько является правильным тот или иной вариант ответит судебная практика; однако нам представляется, что передаточный акт или разделительный баланс должны составляться по результатам инвентаризации, требование о проведении которой в обязательном порядке содержится в Федеральном законе «О бухгалтерском учете» и Положении о бухгалтерском учете и отчетности в Российской Федерации, утвержденном приказом Министерства финансов Российской Федерации № 170, а также заявленных требований кредиторов.

    Согласно п. 4 ст. 57 ГК РФ, а также п. 3 ст. 16 Федерального; закона «О некоммерческих организациях» некоммерческая организация считается реорганизованной, за исключением реорганизации в форме присоединения, с момента государственной реорганизации вновь возникшей организации (организаций).

    При реорганизации некоммерческой организации в форме присоединения к ней другой организации первая из них считается реорганизованной с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенной организации.

    Таким образом, имеет место разрыв между моментом государственной регистрации изменений учредительных документов некоммерческой организации и моментом исключения присоединяемой некоммерческой организации из единого государственного реестра юридических лиц. В связи с этим встает вопрос, кому могут быть заявлены требования по обязательства» присоединенного юридического лица в этот период.

    Представляется, что впредь до исключения присоединенной Некоммерческой организации из единого государственного реестра юридических лиц ответственность по ее обязательствам несет она сама.  

    Не регулируя порядок реорганизации некоммерческих организаций, Федеральный закон «О некоммерческих организациях» все же достаточно подробно раскрывает такой способ реорганизации, как преобразование.

    Федеральный закон «О некоммерческих организациях» исходит из того, что, как правило, некоммерческая организация не может быть преобразована в коммерческую организацию. Как было указано раньше, некоммерческая организация, являющаяся организацией со специальной правоспособностью, не может передать коммерческой организации, обладающей общей правоспособностью, больше прав, чем имеет сама.

    Исключение из этого общего правила составляют ассоциации или союзы, которые вправе преобразоваться в хозяйственное общество или товарищество, а также учреждение, которое может быть преобразовано в хозяйственное общество.

    В соответствии со ст. 17 Федерального закона «О некоммерческих организациях»:

    1.            Некоммерческое партнерство вправе преобразоваться в общественную или религиозную организацию (объединение), фонд или автономную некоммерческую организацию.

    2.            Учреждение может быть преобразовано в фонд, автономную некоммерческую организацию, хозяйственное общество.

    3.            Автономная некоммерческая организация преобразовывается в общественную или религиозную организацию (объединение) либо фонд.

    4.            Ассоциация или союз вправе преобразовываться в фонд, автономную некоммерческую организацию, хозяйственное общество или товарищество.

    В связи с этим представляется, что и в форме выделения или разделения, например, из автономной некоммерческой организации не может выделиться некоммерческое партнерство, аналогично из двух учреждений не может образоваться в результате слияния некоммерческое партнерство.

    Между тем, Федеральный закон «О некоммерческих организациях» не раскрывает, в какую организационно-правовую форму могут быть преобразованы фонд и общественная или религиозная организация (объединение).

    Возникает вопрос, может ли быть преобразован фонд или общественная или религиозная организация (объединение) в какую-либо иную некоммерческую организацию или же перечень возможных преобразований, содержащихся в ст. 17 Федерального закона «О некоммерческих организациях» является исчерпывающим.

    Представляется, что ответ на данный вопрос должен содержаться в специальных законах. Исходя из анализа ст. 25 Федерального закона «Об общественных объединениях» можно сделать вывод, что общественное объединение может быть реорганизовано в другое общественное объединение, то есть общественное объединение одной организационно-правовой формы может преобразоваться только в общественное объединение другой организационно-правовой формы.

    Что же касается реорганизации фонда, то подробно этот вопрос будет рассмотрен при характеристике фонда как отдельной организационно-правовой формы некоммерческой организации.

    Не следует забывать, что Федеральный закон «О некоммерческих организациях» не регулирует правовое положение потребительских кооперативов, а, следовательно, порядок их реорганизации определяется общими положениями ГК РФ о реорганизации. Законом РФ «О потребительской кооперации в Российской Федерации»    порядок реорганизации потребительского кооператива не определен, порядок ясе реорганизации сельскохозяйственных потребительских кооперативов определен ст. 41 Федерального закона «О сельскохозяйственной кооперации».

    Кроме того, хотя Федеральный закон «О некоммерческих организациях» и определяет правовое положение всех иных некоммерческих организаций, однако в части регламентации порядка реорганизации таких некоммерческих организаций, как коллегии адвокатов, товариществ собственников жилья, торгово-промышленных палат следует руководствоваться специальными законами, которые не содержат ограничений на преобразование данных организаций в некоммерческие организации иных организационно-правовых форм.

    Ликвидация некоммерческих организаций

    Статья 61 ГК РФ определяет ликвидацию как прекращение юридического лица без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим юридическим лицам.

    Согласно п. 2 ст. 61 ГК РФ некоммерческая организация, как и любое юридическое лицо, может быть ликвидирована:

    — до решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными

    — документами. При этом ГК РФ содержит примерный перечень оснований добровольной ликвидации юридического лица, иначе говоря, юридическое лицо может быть ликвидировано по решению его учредителей или органа, уполномоченного на то учредительными документами юридического лица, по любым основаниям, как предусмотренным, так и не предусмотренным законом;

    — по решению суда в случае осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов, либо при систематическом осуществлении общественной ши религиозной организацией (объединением), благотворительным или иным фондом деятельности, противоречащей его уставным целям, а также в иных случаях, предусмотренных ГК РФ. То есть ГК РФ содержит исчерпывающий перечень оснований для ликвидации юридического лица по решению суда. Однако этот перечень содержится не только в ст. 61 ГК РФ (см., например, ст. 65 ГК РФ).

    Между тем, порядок ликвидации некоммерческих организаций некоторых организационно-правовых форм имеет свои особенности, которые будут рассмотрены при характеристике этих некоммерческих организаций.

    Здесь же мы коснемся только общих положений о ликвидации некоммерческих организаций.

    Представляется, что весь процесс ликвидации может быть разделен на несколько стадий:

    1.            Собственно решение о ликвидации некоммерческой организации.

    Как уже указывалось, это решение может быть принято учредителями или органом, уполномоченным на то учредительными документами некоммерческой организации, либо судом.

    Федеральный закон «О некоммерческих организациях» (ст. 29) относит решение вопроса о ликвидации некоммерческой организации к компетенции высшего органа управления некоммерческой организации.

    В соответствии с п. 2 ст. 42, ст. 20 Федерального закона «О сельскохозяйственной кооперации»  решение о добровольной ликвидации сельскохозяйственного потребительского кооператива принимает общее собрание членов кооператива, двумя третями голосов от числа присутствующих на собрании членов кооператива, если более высокий кворум не предусмотрен уставом кооператива.

    Согласно ст. 26 Федерального закона «Об общественных объединениях» решение о добровольной ликвидации общественного объединения принимает съезд  (конференция) или общее собрание общественного объединения.

    Статья 45 Федерального закона «О товариществах собственников жилья»    предусматривает возможность ликвидации товарищества собственников жилья по решению общего собрания, в том числе и в случае физического уничтожения комплекса недвижимого имущества в кондоминиуме. Следует отметить, что действовавшее ранее.

    Временное положение о кондоминиуме, утвержденное указом Президента Российской Федерации № 2275 , предусматривало возможность ликвидации товарищества на основании решения общего собраний только в двух случаях:

    —           когда все помещения в кондоминиуме принадлежат од, ному собственнику;

    —           когда недвижимое имущество в кондоминиуме физически уничтожено и не подлежит восстановлению.

    Во всех иных случаях была предусмотрена возможность ликвидации такого товарищества только по решению суда.

    В соответствии с п. 3 ст. 61 ГК РФ требование о ликвидации юридического лица, в том числе и некоммерческой организации может быть предъявлено в суд государственным органом или органом местного самоуправления, которому право на предъявление такого требования предоставлено законом.

    Требование о ликвидации некоммерческой организации может быть заявлено прокурором, обладающим правом на обращение с иском в суд, арбитражный суд в защиту государственных и общественных интересов в соответствии со ст. 41 ГПК РСФСР и ст. ст. 4, 41 АПК РФ, а также государственными налоговыми инспекциями в соответствии с п. 11 ст. 7 Закона РСФСР «О государственной налоговой службе РСФСР».

    Конкретизацию данное положение находит в специальных законах, определяющих правовое положение некоммерческих организаций отдельных организационно-правовых форм.

    Так, в соответствии со ст. 44 Федерального закона «Об общественных объединениях» заявление в суд о ликвидации общероссийского или международного общественного объединения вносится Генеральным прокурором Российской Федерации, а заявление о ликвидации межрегионального, регионального и местного общественных объединений  прокурором соответствующего субъекта Российской Федерации.

    Учитывая, что фонд подлежит ликвидации только по решению суда, заинтересованными лицами, имеющими право на обращение в суд с заявлением о ликвидации, могут выступать не только государственные органы или органы местного самоуправления, но и сами учредители фонда.

    Кроме того, следует иметь в виду, что некоторые некоммерческие организации (потребительские кооперативы и фонды) могут быть признаны по решению суда несостоятельными (банкротами) (ст. 65 ГК РФ). Признание этих организаций несостоятельными (банкротами) влечет их ликвидацию. Порядок предъявления заявлений в арбитражный суд с заявлением о признании таких организаций несостоятельными (банкротами) регулируется Законом РФ «О несостоятельности (банкротстве) предприятий».

    С учетом того, что и потребительский кооператив, и фонд будут более подробно рассмотрены в настоящем издании, считаем возможным в данной главе ограничиться упоминанием об особенностях ликвидации этих организаций.

    ГК РФ и Федеральный закон «О некоммерческих организациях» определяют, что решение о ликвидации должно содержать положения о порядке (т. е. последовательности действий как ликвидационной комиссии, так и органа, принявшего решение о Ликвидации, в процессе ликвидации) и сроках ликвидации. Также органом, принявшим решение о ликвидации, должна быть назначена ликвидационная комиссия.

    Обращаем внимание, что согласно п. 3 ст. 61 ГК РФ решением суда о ликвидации некоммерческой организации на ее учредителей или орган, уполномоченный на ликвидацию ее учредительными документами, могут быть возложены обязанности по осуществлению ликвидации некоммерческой организации. Однако ни ГК РФ, ни Федеральный закон «О некоммерческих организациях» не раскрывают, что значит возложить обязанности по ликвидации на учредителей или орган некоммерческой организации, значит ли это, что учредители или орган некоммерческой организации выполняют функции ликвидационной комиссии или же именно этим органам надлежит назначить ликвидационную комиссию и выполнить все функции в процессе ликвидации, которые выполняются обычно ими при добровольной ликвидации. Представляется, что ответ на данный вопрос должен содержаться в каждом конкретном решении суда.

    Сообщение регистрирующему органу о нахождении некоммерческой организации в процессе ликвидации.

    В соответствии с п. 1 ст. 62 ГК РФ учредители некоммерческой организации или орган, принявший решение о ликвидации, обязаны незамедлительно письменно сообщить органу, зарегистрировавшему некоммерческую организацию, о нахождении некоммерческой организации в процессе ликвидации.

    Целью настоящего сообщения является внесение регистрирующим органом в единый государственный реестр юридических лиц записи о нахождении некоммерческой организации в процессе ликвидации. Учитывая, что реестр юридических лиц является общедоступным, то любое заинтересованное лицо вправе получить информацию о нахождении некоммерческой организации в процессе ликвидации.

    Вместе с тем, в настоящее время не существует Единого государственного реестра юридических лиц. В соответствии с п. 26 Положения о Государственной налоговой службе Российской Федерации, утвержденным Указом Президента РФ № 370, держателем Государственного реестра предприятий являются органы государственной налоговой службы, реестр же общественных и религиозных объединений держит Министерство юстиции Российской Федерации.

    Таким образом, возникает вопрос, сообщение какому органу о нахождении некоммерческой организации в процессе ликвидации следует считать надлежащим.

    Представляется, что надлежащим следует признать уведомление органа, зарегистрировавшего юридическое лицо.

    Однако в связи с этим может возникнуть другой вопрос, связанный с тем, что большинство некоммерческих организаций, созданных до введения в действие на территории Российской Федерации Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик, не прошли государственную регистрацию (это, в первую очередь, относится к множеству государственных и муниципальных учреждений).

    По нашему мнению, эти организации должны направлять уведомление органу, в компетенцию которого входит регистрация таких некоммерческих организаций.

    В связи с этим, регистрирующий орган не вправе отказать во внесении в единый государственный реестр юридических лиц записи о нахождении некоммерческой организации в процессе ликвидации.

    На практике одновременно с сообщением о нахождении некоммерческой организации в процессе ликвидации представляются также документы на согласование ликвидационной комиссии.

    Назначение ликвидационной комиссии.

    Как уже отмечалось, ликвидационная комиссия назначается учредителями некоммерческой организации или органом, принявшим решение о ликвидации, по согласованию с органом, зарегистрировавшим некоммерческую организацию.

    Хотя Закон к не раскрывает этого, но представляется, что регистрирующий орган вправе отказать в согласовании состава ликвидационной комиссии, если:

    —           решение о назначении ликвидационной комиссии принято неуполномоченным лицом;

    —           в состав ликвидационной комиссии включено лицо, которое, в силу указания закона, не может входить в состав ликвидационной комиссии или в состав ликвидационной комиссии не входит лицо, которое должно быть включено в состав ликвидационной комиссии в силу указания закона или решения суда, если решение о ликвидации принято судом.

    Действующее законодательство в области некоммерческих организаций не предъявляет требований по составу ликвидационной комиссии некоммерческой организации.

    Именно с момента согласования состава ликвидационной комиссии регистрирующим органом к ней переходят полномочия по управлению делами некоммерческой организации. Представляется, что к ликвидационной комиссии переходят полномочия исполнительных органов некоммерческой организации, а также постоянно действующего коллегиального Органа управления Некоммерческой организации, в случае его создания.

    Однако высший орган управления некоммерческой организации продолжает функционировать.

    Объявление о ликвидации некоммерческой организации.

    В соответствии с п. 1 ст. 62 ГК РФ и п. 1 ст. 19 Федерального закона «О некоммерческих организациях» ликвидационная комиссия помещает в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, публикацию о ликвидации некоммерческой организации, порядке и сроке заявления требований ее кредиторами, при этом срок для заявления требований кредиторами не может быть менее двух месяцев со дня публикации о ликвидации некоммерческой организации.

    Однако в настоящее время отсутствует единый печатный орган, в котором публикуются данные о государственной регистрации и ликвидации юридических лиц, в связи с чем надлежащей следует признавать публикацию о ликвидации, помещенную в любом издании, содержащую все требования, предусмотренные законом.

    Только вышеупомянутый Закон РФ «О несостоятельности (банкротстве) предприятий» предусматривает обязательность публикации объявлений о ликвидации юридических лиц в связи признанием их несостоятельными (банкротами) в Вестнике Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации.

    Составление промежуточного ликвидационного баланса.

    Ликвидационная комиссия не ограничивается только публикацией объявления о ликвидации, но и принимает меры по выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также уведомляет в письменной форме всех кредиторов о ликвидации некоммерческой организации.

    По окончании срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс.

    Представляется, что к этому моменту должна быть взыскана вся дебиторская задолженность, проведена инвентаризация в соответствии с Федеральным законом «О бухгалтерском учете» и Положением о бухгалтерском учете и отчетности в Российской Федерации, утвержденным приказом Министерства финансов Российской Федерации № 1701, и ликвидационная комиссия должна располагать полной информацией о составе) и стоимости имущества, а также о заявленных требованиях кредиторов.

    Пункт 3 ст. 63 ГК РФ и п. 3 ст. 19 Федерального закона «О некоммерческих организациях» предусматривают, что промежуточный ликвидационный баланс должен содержать сведения о составе имущества ликвидируемой некоммерческой организации, перечне предъявленных кредиторами требований, а также о результатах их рассмотрения.

    Промежуточный ликвидационный баланс утверждается учредителями (участниками) или органом, принявшим решение о ликвидации, по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц.

    При этом на практике нередко возникает вопрос о том, что первично:

    —           утверждение промежуточного ликвидационного баланса учредителями (участниками) или органом, принявшим решение о ликвидации, или

    —           согласование промежуточного ликвидационного баланса с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц.

    Представляется, что первичным является утверждение промежуточного ликвидационного баланса органом, принявшим решение о ликвидации, хотя в литературе высказывается и иное мнение.

    По нашему мнению, регистрирующий орган может отказать в согласовании промежуточного ликвидационного баланса:

    —           если промежуточный ликвидационный баланс составлен до истечения сроков для предъявления требований кредиторами;

    —           если промежуточный ликвидационный баланс не содержит всех сведений, предусмотренных ГК РФ и федеральными законами;

    —           если промежуточный ликвидационный баланс составлен ликвидационной комиссией, состав которой не согласован с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц;

    —           если промежуточный ликвидационный баланс утвержден неуполномоченным на то органом юридического лица.

    Удовлетворение требований кредиторов.

    Главная задача ликвидационной комиссии некоммерческой организации на этой стадии — это удовлетворение всех заявленных требований кредиторов за счет имеющегося у некоммерческой организации имущества.

    Если имеющиеся у ликвидируемой некоммерческой организации денежные средства недостаточны для удовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия осуществляет продажу имущества некоммерческой организации с публичных торгов. Исключение составляет лишь учреждение. При недостаточности у него денежных средств для удовлетворения требований кредиторов последние вправе обратиться в суд с иском об удовлетворении оставшейся части требований за счет собственника этого учреждения.

    Очередность удовлетворения требований кредиторов определяется ст. 64 ГК РФ:

    —           в первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемая некоммерческая организация несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, Путем капитализации соответствующих повременных платежей;

    —           во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, в том числе по контракту, и по выплате вознаграждений по авторским договорам;

    —           в третью очередь удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемой некоммерческой организации;

    —           в четвертую очередь погашается задолженность по обязательным платежам в бюджет и внебюджетные фонды;

    —           в пятую очередь производятся расчеты с другими кредиторами в соответствии с законом.

    Требования каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей очереди.

    При недостаточности имущества ликвидируемой некоммерческой организации оно распределяется между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам требований, подлежащих удовлетворению.

    Требования кредитора, заявленные после истечения срока, установленного ликвидационной комиссией для их предъявления, удовлетворяются, из имущества ликвидируемой некоммерческой организации, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, заявленных в срок.

    Требования кредиторов, не удовлетворенные из-за недостаточности имущества ликвидируемой некоммерческой организации, считаются погашенными. Погашенными считаются также требования кредиторов, не признанные ликвидационной комиссией, если кредитор не обращался с иском в суд, а также требования, в удовлетворении которых решением суда кредитору отказано.

    Выплаты денежных сумм кредиторам производятся начиная со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса, за исключением кредиторов пятой очереди, выплаты которым производятся по истечении месяца со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса (п. 4 ст. 63 ГК РФ, п. 5 ст. 19 Федерального закона «О некоммерческих организациях»).

    По нашему мнению, процесс утверждения промежуточного ликвидационного баланса (так же как и ликвидационного баланса) состоит из двух этапов:

    1.            Собственно утверждение баланса органом, принявшим решение о ликвидации некоммерческой организации.

    2.            Согласование баланса регистрирующим органом.

    Таким образом, выплаты могут производиться только с момента завершения процесса утверждения промежуточного ликвидационного баланса, то есть с момента согласования промежуточного ликвидационного баланса регистрирующим органом.

    Составление ликвидационного баланса.

    После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный бадане, который утверждается учредителями (участниками) некоммерческой организации или органом, принявшим решение о ликвидации некоммерческой организации, по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц (п. 5 ст. 63 ГК РФ и п. 6 ст. 19 Федерального закона, «О некоммерческих организациях»).

    Представляется, что порядок согласования ликвидационного баланса аналогичен порядку согласования промежуточного ликвидационного баланса.

    Использование имущества ликвидируемой некоммерческой организации.

    По общему правилу, предусмотренному п. 1 ст. 20 Федерального закона «О некоммерческих организациях», при ликвидации Некоммерческой организации оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество направляется, в соответствии с учредительными документам некоммерческой организации, на цели, в интересах которых она была создана, и (или) на благотворительные цели. В случае если использование имущества ликвидируемой некоммерческой организации в соответствии с ее учредительными документами не представляется возможным, оно обращается в доход государства.

    Исключения из этого общего правила предусмотрены как самим Федеральным законом «О некоммерческих организациях», так и иными федеральными законами.

    Так, в соответствии с Федеральным законом «О некоммерческих организациях»:

    —           при ликвидации некоммерческого партнерства оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество подлежит распределению между членами некоммерческого партнерства в соответствии с их имущественным взносом, размер которого не превышает размер их имущественных взносов (т. е. имеется в виду пропорционально взносам и в размере их не превышающем), остальное имущество, превышающее размер имущественных взносов членов некоммерческого партнерства, распределяется в общем порядке;

    —           оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество учреждения передается его собственнику.

    В соответствии со ст. 45 Федерального закона «О товариществах собственников жилья» оставшееся после расчетов с кредиторами имущество товарищества-собственников жилья распределяется между членами товарищества.

    Имущество общественного объединения, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов, направляется на цели, предусмотренные уставом общественного объединения, либо, если отсутствуют соответствующие разделы в уставе общественного объединения, — на цели, определяемые решением съезда (конференции) Или общего собрания о ликвидации общественного объединения, а в спорных случаях — решением суда. При этом в соответствии с требованиями ст. 26 Федерального закона «Об общественных объединениях» решение об использовании оставшегося имущества общественного объединения публикуется ликвидационной комиссией в печати.

    Обобщая все вышесказанное, необходимо отметить, что учредители некоммерческих организаций, имеющие в отношении нее имущественные права (вещные или обязательственные) имеют право на получение имущества, оставшегося после завершения расчетов с кредиторами, тогда как имущество некоммерческих организаций, в отношении которых учредители не сохраняют имущественных прав, должно быть направлено на цели, предусмотренные учредительными документами, причем порядок использования имущества, оставшегося после ликвидации в обязательном порядке, в соответствии со ст. 14 Федерального закона «О некоммерческих организациях», должен быть определен в учредительных документах.

    Однако понятие «направить на цели, предусмотренные учредительными документами некоммерческой организации» достаточно неопределенное, и из данного понятия неясно, кто конкретно является выгодоприобретателем. Представляется, что решение данного вопроса в каждом конкретном случае должно приниматься высшим органом управления некоммерческой организации, принявшим решение о ликвидации или судом, если решение о ликвидации некоммерческой организации принято судом.

    При этом лицо, в пользу которого должно быть Направлено имущество, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов, является также кредитором в отношении ликвидируемой некоммерческой организации и вправе требовать передачи оставшегося имущества, в том числе и путем предъявления иска в суд.

    Представляется, что до момента передачи оставшегося имущества уполномоченному лицу, некоммерческая организация не может быть исключена из единого государственного реестра юридических лиц.

    Завершение ликвидации некоммерческой организации.

    В соответствии с п. 8 ст. 63 ГК РФ и ст. 21 Федерального закона «О некоммерческих организациях» ликвидация некоммерческой организации считается завершенной, а некоммерческая организация — прекратившей существование после внесения об этом записи в единый государственный реестр юридических лиц.    

    Согласно ст. 22 Федерального закона «О некоммерческих организациях» запись о прекращении деятельности некоммерческой организации вносится органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, при предоставлении следующих документов:

    —           заявления о внесении записи о ликвидации (в случае добровольной ликвидации) подписанного лицом, уполномоченным некоммерческой организацией;

    —           решения соответствующего органа о ликвидации;

    —           устава некоммерческой организации и свидетельства о ее государственной регистрации;

    —           ликвидационного баланса;

    —           документа об уничтожений печати некоммерческой организации.

    Между тем, представляется, что данный перечень явно недостаточен для внесения записи о ликвидации некоммерческой организации и должен быть дополнен как минимум документами, подтверждающими передачу имущества, оставшегося после удовлетворения всех требований кредиторов, на цели, определенные учредительными документами, документом, а также документами о передаче дел по личному составу на государственное хранение.

    Федеральный закон «О некоммерческих организациях», также как и ГК РФ, исходит из того, что держателем единого государственного реестра юридических лиц является регистрирующий орган. Вместе с тем, как уже отмечалось, как такового единого государственного реестра юридических лиц не существует, так как держателем Государственного реестра предприятий являются органы Государственной налоговой службы (при этом в Данный реестр включаются и некоммерческие организации). Министерство юстиции Российской Федерации ведет реестр общественных и религиозных организаций.

    Таким образом, возникает вопрос: с момента внесения записи каким органом некоммерческая организация считается ликвидированной?

    По нашему мнению, этим моментом следует признать момент внесения записи о ликвидации некоммерческой организации органом, осуществившим государственную регистрацию некоммерческой организации.

    Федеральный закон о государственной регистрации юридических лиц должен снять все перечисленные вопросы.



    тема

    документ Некоммерческие организации
    документ Образовательные организации
    документ Расходы организации
    документ Саморегулируемая организация
    документ Виды предпринимательства




    назад Назад | форум | вверх Вверх

  • Управление финансами
    важное

    Курс доллара на 2018 год
    Курс евро на 2018 год
    Цифровые валюты 2018
    Алименты 2018

    Аттестация рабочих мест 2018
    Банкротство 2018
    Бухгалтерская отчетность 2018
    Бухгалтерские изменения 2018
    Бюджетный учет 2018
    Взыскание задолженности 2018
    Выходное пособие 2018

    График отпусков 2018
    Декретный отпуск 2018
    ЕНВД 2018
    Изменения для юристов 2018
    Кассовые операции 2018
    Командировочные расходы 2018
    МСФО 2018
    Налоги ИП 2018
    Налоговые изменения 2018
    Начисление заработной платы 2018
    ОСНО 2018
    Эффективный контракт 2018
    Брокеру
    Недвижимость



    ©2009-2018 Центр управления финансами. Все права защищены. Публикация материалов
    разрешается с обязательным указанием ссылки на сайт. Контакты