Госдума одобрила в третьем чтении законопроект о сокращении продолжительности отпусков на государственной гражданской службе, сообщает пресс-служба Минтруда.
В министерстве уточняют, что законопроект Минтруда России «О внесении изменений в статьи 45 и 46 федерального закона «О государственной гражданской службе Российской Федерации» направлен на упорядочение продолжительности всех видов ежегодных оплачиваемых отпусков на государственной гражданской службе.
Законопроектом предлагается установить одинаковую для всех категорий гражданских служащих продолжительность основного отпуска в размере 30 календарных дней (вместо дифференцированной:
- по высшим и главным должностям - 35 календарных дней, по иным – 30 календарных дней);
- определить конкретную продолжительность дополнительного отпуска за ненормированный служебный день в размере трех календарных дней (в настоящее время отсутствует норма о предельной продолжительности данного вида отпуска);
- пересмотреть существующее соотношение стажа гражданской службы и предоставляемого в связи с ним отпуска за выслугу лет, установив пятилетние интервалы стажа службы и соответствующее им количество дней дополнительного отпуска.
В том числе при стаже гражданской службы более одного года – 1 календарный день, более пяти лет – 5 календарных дней, более 10 лет – 7 календарных дней и более 15 лет – 10 календарных дней (в настоящее время за каждый год службы предоставляется по одному календарному дню отпуска, максимум – 10 календарных дней).
Эксперты Минтруда считают, что принятие законопроекта позволит устранить правовой пробел в законодательстве в части отсутствия нормы, определяющей предельную продолжительность отпуска за ненормированный день, что приводит к сильной дифференциации в условиях прохождения службы в разных государственных органах. В случае принятия законопроект вступит в силу через 60 дней после официального опубликования.
Отпуск при сокращении штата
Многие задаются вопросом: возможен ли отпуск при сокращении штатов? Также людей часто интересует, существуют ли какие-нибудь ограничения по отпускам, которые не были использованы. Чтобы ответить на эти вопросы, необходимо обратиться к законодательству Российской Федерации.
После извещения о сокращении работник имеет право на неиспользованные дни отпуска.
Не предусмотрено каких-либо ограничений, которые препятствуют использованию своего отпуска за все предыдущие годы работы. Также существует закон, который предусматривает компенсацию за все неиспользованные дни отпуска.
О расторжении трудового договора на основании сокращения должно быть сообщено заранее, а именно за 2 месяца.
Об этом говорится в 180 статье Трудового кодекса:
1. Возможность продления срока предупреждения сотрудников об их увольнении так же, как и приостановления данного отрезка времени, законом не предусмотрена.
2. Увольнение работника, инициированное организацией в период, когда он нетрудоспособен или находится в отпуске, недопустимо.
3. Предыдущая норма не распространяется на случаи, когда работодатель прекращает свою деятельность или происходит ликвидация всей организации.
Можно ли брать отпуск при сокращении? После того, как работник получил извещение о том, что его собираются уволить из-за сокращения должности, он имеет право использовать свой отпуск. При этом учитывается не только основной, но еще и дополнительный отпуск. Время предупреждения об увольнении не добавляют к дням отпуска. Если временной период предупреждения уже истек, а работник все еще находится в отпуске, то расторжение трудового договора может произойти только после окончания срока отдыха. То есть работник может отгулять все неиспользованные отпуска и при этом числиться в организации.
Многих также интересует вопрос: можно ли получить очередной отпуск в период уведомления о сокращении? Да, это возможно. В данном случае работодатель не вправе отказать в отпуске до момента расторжения договора.
Отпуск может быть компенсирован материально по желанию самого работника. Для этого потребуется написать письменное заявление, в котором будет сообщаться о желании заменить время отпуска на материальную компенсацию. Согласно данному документу работодатель обязан выплатить определенную денежную сумму в день, когда трудовой договор считается расторгнутым. При этом важно знать, что оплачиваются все отпуска, которые были не использованы на момент увольнения.
Положение о том, что денежная компенсация не выплачивается в случае, если предоставляется отпуск при сокращении должности за последние три года, уже отменено. Поэтому работник может требовать возмещения всех дней отдыха, независимо от их количества. Рассчитать количество компенсации можно самостоятельно. Для этого нужно знать только количество дней отпуска и среднюю заработную плату.
Кроме денежных средств, которые выплачены за неиспользованные отпуска, работодатель также выдает компенсацию, предусмотренную для каждого работника, попавшего под сокращение. Эти выплаты являются временной мерой поддержания работника в период после расторжения договора.
Отпуск может быть компенсирован материально по желанию самого работника.
Задавайте вопросы нашему консультанту, он ждет вас внизу экрана и всегда онлайн специально для Вас. Не стесняемся, мы работаем совершенно бесплатно!!!
Также оказываем консультации по телефону: 8 (800) 600-76-83, звонок по России бесплатный!
Учебный отпуск при сокращении так же, как и отпуск по беременности, предоставляется согласно тем же правилам, что и обычный отпуск. Но в случае с беременностью работодатель может предоставить своей сотруднице право выбора другой должности, на которую та и будет переведена. При этом освободившееся место сокращается. Такая работница может быть уволена только по достижении ребенком 3-летнего возраста.
Такое положение дел обосновано законодательством, которое предоставляет работодателю возможность изменять штатное расписание по своему усмотрению. Поэтому трудовые договоры могут расторгаться по усмотрению лица, которое выступает в качестве работодателя.
Но на беременных сотрудниц данный пункт закона не действует. Поэтому возможен лишь перевод на другую должность. Кроме этого, работница может выполнять свои функции в период отпуска по уходу за ребенком. Но работа в данный период возможна только по желанию самой сотрудницы. Работодатель не вправе вызвать ее до истечения срока отдыха.
Операция перевода сотрудницы на другую должность возможна только с ее письменного согласия. При этом она не обязана являться на работу во время отдыха. Если возникают какие-либо споры, то именно работодатель обязан доказывать соблюдение процедуры увольнения.
Учебный отпуск при сокращении дается по тем же правилам что и все остальные отпуска.
Предоставление учебного отпуска в период сокращения осуществляется по тем же правилам, что и все остальные отпуска, но при этом данная процедура имеет ряд нюансов.
Отпуск, связанный с обучением, может быть предоставлен только в случае, когда:
1. Работник, совмещающий профессиональную деятельность и обучение, получает определенную профессию в высшем учебном заведении, аккредитованном государственными органами.
2. Учеба протекает успешно, без задолженностей во время всего семестра.
3. Студент имеет допуск к очередной сессии.
4. Учебный отпуск может быть предоставлен во время сокращения только в том случае, когда дата, указанная в справке-вызове, указана раньше даты увольнения. В обратном случае работник увольняется без предоставления отпуска.
5. Если во время учебного отпуска работника организация прекратила свое существование, ему обязаны выплатить соответствующую компенсацию.
Данные положения устанавливают статьи 173-176 Трудового кодекса. В них указано, что работник может выйти в учебный отпуск, если он получает образование определенного уровня впервые. В иных случаях гарантии не действуют.
Кроме того, если студент учится в двух разных учебных заведениях, то все пункты закона могут распространяться только на одно из них. Работнику предоставляется выбор между данными высшими учебными заведениями.
Неиспользованный отпуск при сокращении
Компенсация за неиспользованный отпуск при сокращении является важной гарантией для сотрудника. Когда Ваш сотрудник покидает организацию кроме заработной платы за отработанное время ему еще причитается восполнение за неотгуленные дни отдыха. Если сотрудник не отдыхал на протяжении нескольких лет, то при расчете он и получит достаточно внушительную сумму за все неотгуленные дни. Кроме правил расчета отпускных в нашей статье мы приведем еще и судебную практику, которая подкрепит сделанные нами выводы.
Осуществляя трудовую деятельность в той или иной компании сотрудник имеет право на ежегодный оплачиваемый отпуск. Стандартная его продолжительность составляет 28 календарных дней за рабочий год. Когда принято решение о том, что сотрудник покидает компанию возникает резонный вопрос, а как же быть с правом Вашего сотрудника на отпуск, если он не успел еще отдохнуть.
Есть 2 пути решения такого конфликта.
Первый это предоставить человеку отпуск с последующим увольнением на количество дней, которое он заработал на этот момент. Но не в любой ситуации это возможно. Иногда дней отдыха накапливается столь много, что отгуливать их не резонно, да и на новом месте работы человека уже ждут.
Тогда применяется второй способ - это заменить накопленные дни отдыха денежной компенсацией. Данный способ является наиболее удобным и распространенным на практике. Ведь здесь в выигрыше остаются все. И работник может приступить к выполнению обязанностей в новой компании и у работодателя высвобождается место на которое уже можно пригласить нового специалиста.
А денежное возмещение рассчитывается по тем же правилам что и отпускные, поэтому в материальном плане Ваш бывший сотрудник также не будет ущемлен.
Стоит отметить, что сотрудник может рассчитывать на возмещение, только в том случае, если возмещать есть что. Если он уже отдыхал в этом году может случиться так, что дней к оплате не будет вовсе - тогда компенсация будет нулевой. Или дни были отгуляны авансом и сотрудник остался Вам еще должен.
При такой ситуации необходимо будет произвести удержание из заработка за последний месяц. Однако такие действия допустимы не во всех случаях. Более подробно мы на этом остановимся немного позже.
Для целей расчета возмещения отпускных дней при увольнении используют сумму неотгуленных дней отдыха за текущий рабочий год, а также за все предыдущие, если таковые имеются.
По общему правилу за полный рабочий год сотруднику полагается 28 календарных дней отдыха. Соответственно за один полный месяц работы копится 2,33 календарных дня. За труд во вредных производственных факторах или за ненормированный рабочий день сотруднику может быть установлен размер дополнительного ежегодных оплачиваемых каникул. Его также необходимо учитывать при подсчете дней неотгуленных.
Важно учитывать, что согласно Правилам об очередных и дополнительных отпусках (утв. НКТ №169) расчет суммы дней отдыха за неполный месяц производится по следующей схеме:
• месяц, в котором отработано больше половины дней принимается как за полный и за него положено 2,33 календарных дня;
• месяц, в котором отработано меньше половины дней месяца из расчета исключается.
Обратимся к примеру. Кузеванов О.Л. проработал в ООО “Люкс” с 15.02 по 16.03. За это время он был в отпуске 2 раза по 28 календарных дней. Рассчитаем компенсацию за дни отпуска на день увольнения.
Разобьем период работы на календарные года и определим общую продолжительность накопленного отдыха:
1. 15.02 - 14.02 - 28 календарных дней;
2. 15.02 - 14.02 - 28 календарных дней;
3. 15.02 - 14.02 - 28 календарных дней;
4. 15.02 - 16.03 - 2,33 календарных дня (так как период с 15.03 по 16.03 составляет всего два дня, то его согласно Правилам в расчет не принимаем).
Общая сумма равна 86,33 к.д. из которых Кузеванов отгулял 56, таким образом его возмещение дней при увольнении составит 30,33 к.д.
Так же отметим, что если в компании принято правило округления размера возмещения до целого числа, то производить его следует не по правилам арифметики, а в пользу увольняющегося сотрудника. Для приведенного выше примера цифра 30,33 должна будет округлена до 31 к.д.
Расчет количества дней для временных и сезонных работников срок договора, которых меньше 2 месяцев производится по другим правилам. Им полагается всего 2 к.д. вместо 2,33 для обычных сотрудников.
Также установлены исключением из общих правил для трудящихся уволенных по причинам:
• ликвидации юридического лица;
• призыв в вооруженные силы РФ на срочную службу;
• перевод на другую работу по согласованию с новым нанимателем.
Для всех этих причин увольнения установлено правило: если сотрудник отработал более 5,5 месяцев, то они получают возмещение за полный рабочий год.
После того как Вы определились с суммой неотгуленных дней отдыха можно приступать к расчету в денежном выражении. Если первый расчет, как правило, производит отдел кадров, то второй является обязанностью бухгалтерии.
Для выведения суммы прежде всего необходимо рассчитать среднедневной заработок. За расчетный период принимают последние 12 месяцев перед увольнением. Причем если увольнение производится когда календарный месяц еще не закончен, то он не учитывается.
Пример: Горюнов увольняется 12 марта. Март еще не окончен и его не берем в расчет. Период для Горюнова будет: март - февраль. Соответственно, для расчета принимается заработная плата начисленная за этот промежуток.
Если же сотрудник увольняется в последний день месяца, то он к учету принимается и период для Горюнова уже будет: апрель - март.
Сумма за этот период будет составлять базу для расчета. Теперь мы можем рассчитать среднедневной заработок. Он будет равен базе деленной на сумму дней отработанных в этот период.
Отработанные дни принимаются равными 29,3 дня за все полностью отработанные месяца. А для периода в котором не все дни отработаны по различным причинам эту сумма будет являться также расчетной: сумма отработанных дней/число календарных дней*29,3.
Не отработанными будут считаться периоды болезни или отдыха, а также командировка и ряд других причин.
Имея все необходимые данные можно приступать к расчету окончательной суммы. Она будет получена путем перемножения среднедневного заработка на сумму неотгуленных дней.
Отметим, что с развитием современных технологий и все большей компьютеризации подобные расчеты уже давно не проводятся на “бумаге”. Современное программное обеспечение позволяет не только отслеживать остатки дней отдыха, но и своевременно без внесения большого количества информации рассчитать размер выплат.
При использовании машинного метода расчета важно своевременно и полно формировать текущую документацию для получения реальной картины в итоге. Но даже современные программы иногда дают сбой, поэтому для их контроля важно знать основные принципы начисления.
По правилу описанному в ст. 122 ТК РФ сотрудник может воспользоваться своим правом на ежегодный отдых еще до того момента, как пройдет полный рабочий год (спустя 6 месяцев после трудоустройства). А во все последующие года вообще нет ограничения на необходимый минимум наработанного времени.
Поэтому зачастую возникают ситуации, когда через некоторое время после отдыха человек решает уволиться, а еще остается должен компании за излишне выплаченные отпускные.
Существуют ситуации, когда такое удержание возможно, а так же существуют исключения.
Удержание возможно во всех случаях кроме:
• ликвидации юридического лица (или ИП);
• сокращение;
• для руководителей и главных бухгалтеров - смена собственника;
• служба в армии;
• смерть;
• полная недееспособность;
• чрезвычайные обстоятельства (война, стихийное бедствие, катастрофа и т.д.
Во всех остальных случаях удержание производится из заработной платы, начисленной за последний месяц работы (ст. 137 ТК РФ). Если сумма, которую остается должен сотрудник не перекрывает его начисленная заработная плата, то оставшуюся сумму он вносит в кассу или на расчетный счет организации.
Может возникнуть ситуация, когда сотрудник отказывается вносить деньги добровольно. Заставить его это сделать не сможет даже суд (ч. 4 ст. 137 ТК РФ). Более того если компания обратится с подобным исковым заявлением, то решением суда может быть не удовлетворено исковое требование. Но также присуждено компании возмещение судебных издержек Вашему бывшему коллеге, а также морального вреда (если о таковом было заявлено).
В том случае, если на покрытие излишне уплаченных отпускных заработка за последний месяц все же хватает, стоит учесть еще один факт. Из заработка сотрудника Вы не сможете удержать более 20 % (ст. 138 ТК РФ).
Процедуру удержания из заработной платы следует правильно документально оформить. Первым делом издается приказ. Унифицированной формы для такого вида приказа законодателями не разработано и компании возможно разработать свой бланк. В содержании прописывается время фактически отработанное и уплаченный избыток. С приказом работника необходимо ознакомить под роспись и взять с него согласие с содержанием документа.
Во избежании значительных перекосов в сумме отработанного времени и отгулянного, стоит грамотно планировать отдых сотрудников на предстоящий год. Это легко сделать в процессе формирования графика отпусков. Так работников со взятыми авансом отпусками передвинуть на конец года. Эти действия помогут избежать рисков связанных с удержанием. Ведь не каждый увольняющийся захочет добровольно вернуть Вам уже давно потраченные средства, а соответственно организация несет издержки.
При увольнении уже бывший Ваш коллега получает окончательный расчет. В него входят заработная плата за отработанные дни месяца, денежное возмещение за наработанные дни отдыха, а также другие выплаты (ст. 127 ТК РФ). Все эти суммы должны быть выплачены сотруднику в последний день его работы - день увольнения. Выплаты производятся в соответствии с Положением об оплате труда организации или на расчетный счет сотрудника или лично в кассе.
Если день увольнения для работника является нерабочим, то выплаты производятся в последний день его работы.
Пример, рабочий уходит на каникулы с последующим увольнением. День увольнения для него будет нерабочим. Поэтому отпускные он получит за 3 дня до начала каникул, а окончательный расчет в последний день работы. В него необходимо включить заработную плату за последний месяц, а также возмещение за неотгуленные дни (если он был предоставлен не на все наработанные дни).
В судебной практике последних лет вопрос о причитающихся работнику выплатах за неиспользованный отдых решался по-разному. Рассмотрим ситуацию, когда работники не смогли отстоять свое право на полное возмещение при увольнении в связи с сокращением численности, хотя для этого у них, казалось, были все законные основания.
Судебная коллегия по гражданским делам Мурманского областного суда оставила без изменения решение районного суда, отменившего предписание ГИТ. Государственный инспектор труда вынес работодателю предписание произвести перерасчет оплаты за неотгуленные дни отдыха. А также выплатить работникам полученные в результате перерасчета суммы с учетом их права в полном объеме.
Прокомментируем данное решение суда, но для начала расскажем об обстоятельствах судебного спора.
В. и О. были уволены из Государственного областного казенного учреждения (далее – ГОКУ) в связи с сокращением штата работников организации. При увольнении им выплатили возмещение за неотгуленные дни пропорционально рабочему периоду, а не в полном объеме. Работники с таким расчетом не согласились, поскольку, по их мнению, он не соответствует Правилам об очередных и дополнительных отпусках (далее – Правила) № 169, утв. НТК СССР. Уволенные обратились с жалобой в Государственную инспекцию труда.
После проверки инспектор труда удовлетворил требования В. и О. Руководителю ГОКУ было выдано предписание с требованием произвести перерасчет с учетом права на возмещения при увольнении по сокращению штата в полном объеме. Полученные в результате перерасчета суммы работодатель должен был выплатить с процентами с учетом положений ст. 236 Трудового кодекса РФ.
Однако ГОКУ не согласилось с выданным предписанием и обжаловало его в районный суд.
Решением районного суда предписание ГИТ было отменено. В обоснование своего решения суд указал следующее.
В соответствии со ст. 127 ТК РФ при увольнении работнику выплачивается денежное восполнение за все неотгуленные дни отдыха. Согласно ч. 1 ст. 122 ТК РФ оплачиваемый отдых должен предоставляться работнику ежегодно.
Право на использование дней за первый год работы возникает по истечении шести месяцев непрерывной работы в конкретной организации. По соглашению сторон оплачиваемые дни каникул может быть предоставлен и раньше. За второй и последующие годы работы может предоставляться в любое время в соответствии с графиком отпусков, установленным у данного работодателя.
Таким образом, отдых, подлежащий замене денежной выплатой при увольнении, рассчитывается исходя из того, что полный полагается за целиком отработанный год.
В соответствии с п. 28 Правил работнику при увольнении должна быть выплачено возмещение за неиспользованный отдых пропорционально отработанному им в этой организации времени.
При этом проработавшему 11 месяцев полагается полная компенсация. В остальных случаях расчет за каждый месяц составляет 2,33 дня исходя из продолжительности в 28 календарных дней (28 / 12 = 2,33, где 28 – количество дней отдыха, 12 – количество месяцев в календарном году).
Полную выплату получают также работники, проработавшие от 5,5 до 11 месяцев. В случае, если они увольняются вследствие ликвидации предприятия или учреждения или отдельных его частей, сокращения штата или численности работников организации. А также реорганизации или временной приостановки работ.
Во всех остальных случаях работники получают пропорциональную выплату.
В соответствии с п. 35 Правил в случае, если рабочий год отработан не полностью, дни отдыха, за которые должна быть выплачено возмещение, рассчитываются пропорционально отработанным месяцам. При исчислении сроков работы, дающих право на пропорциональный дополнительный или его компенсацию при увольнении, излишки, составляющие менее половины месяца, из подсчета исключаются, а составляющие не менее половины – округляются до полного месяца.
Системное толкование положений п. 28 Правил указывает на то, что выплата полного возмещения производится при расторжении трудового договора с сотрудником, проработавшим от 5,5 до 11 месяцев. И уволенным по сокращению, если он проработал в организации менее года.
Поскольку уволенные проработали в ГОКУ более года, им законно и обоснованно выплачено денежное возмещение за отпуск пропорционально отработанному времени.
Таким образом, суд принял сторону работодателя, признав доводы ГИТ о праве уволенных работников на выплату отпускных за неотгуленные дни в полном размере необоснованными.
Мы не можем согласиться с приведенным решением суда и считаем его более чем спорным. И вот почему.
Действительно, нормами ТК РФ механизм расчета возмещения за наработанные дни отдыха пропорционально отработанному времени увольняемым не регламентирован. За исключением работников, заключивших трудовой договор на срок до двух месяцев: им выплачивается пропорциональное возмещение в порядке ст. 291 ТК РФ.
Принципы пропорциональности выплаты отпускных за неотгуленный отпуск, а также случаи выплаты в полном размере установлены Правилами. При этом п. 28 Правил продолжает действовать в соответствии со ст. 423 ТК РФ, так как не противоречит данному Кодексу.
Согласно п. 28 Правил при увольнении работника, не использовавшего свое право на отпуск, ему выплачивается соответствующая компенсация. При этом увольняемые по каким бы то ни было причинам сотрудники, проработавшие у данного нанимателя не менее 11 месяцев, подлежащих зачету в срок работы, дающей право на отпуск, получают полную выплату.
Полное возмещение получают также проработавшие от 5,5 до 11 месяцев, если они увольняются в связи с сокращением численности. Во всех остальных случаях работники получают пропорциональную компенсацию. То есть ее получают сотрудники, проработавшие от 5,5 до 11 месяцев. Если увольняются по каким-либо другим причинам (в том числе по собственному желанию), а также все проработавшие менее 5,5 месяцев, независимо от оснований увольнения.
В то же время инспектор труда, выдавая предписание в пользу работников, исходил из того, что в Правилах отсутствует указание на то, что полное возмещение выплачивается сотруднику, проработавшему от 5,5 до 11 месяцев, только при условии, что он увольняется по сокращению в первый год работы.
В пользу такого толкования Правил, в частности, свидетельствует тот факт, что отдельное правовое регулирование в отношении выплаты отпускных за неиспользованные дни сотрудникам, работающим у данного нанимателя не первый год, Правилами не предусмотрено.
Кстати сказать, ранее Роструд открыто заявлял, что полное возмещение отпуска на основании п. 28 Правил выплачивается работникам при увольнении по сокращению численности или штата или в связи с ликвидацией организации, если они отработали от 5,5 до 11 месяцев и в общей сложности меньше одного года у данного работодателя. В частности, Роструд обращал на это внимание в письмах № 164-6-1, № 2368-6-1. Однако в настоящее время позиция ведомства принципиально изменилась.
Пункт 29 Правил устанавливает лишь порядок расчета полной и пропорциональной компенсации. Более того, в формулировке, данной в заключении п. 28 Правил, названы все категории лиц, получающих пропорциональную выплату.
Это:
• сотрудники, проработавшие от 5,5 до 11 месяцев, если они увольняются по каким-либо другим причинам, кроме указанных выше (в том числе по собственному желанию);
• все сотрудники, проработавшие менее 5,5 месяцев, независимо от причин увольнения.
Следует также принять во внимание, что ст. 137 ТК РФ предусмотрен запрет на удержание из заработной платы сотрудника сумм за неотработанные дни ежегодного оплачиваемого отдыха. Если увольнение производится в связи с сокращением численности или штата.
Поскольку такой сотрудник, использовавший отпуск авансом, не должен возмещать работодателю оплаченные и не отработанные им дни, логичен и вывод. Право увольняемого по этому основанию на возмещение за неотгуленный отпуск в полном объеме (с учетом того, что такая гарантия установлена Правилами).
Работодателю позиция Мурманского областного суда по данному вопросу, безусловно, оказалась на руку. Но не исключено, что другие суды будут решать аналогичные вопросы иначе.
Тем более они наверняка учтут мнение Роструда. Сотрудник, проработавший в организации более года и увольняемый в связи с уменьшением численности, вправе получить полное возмещение за неотгуленные дни за последний рабочий год. При условии, что имеет в этом периоде 5,5 и более месяцев стажа, дающего право на отпуск.
Роструд справедливо заметил, что Правила неразрывно связывают право на отпуск с рабочим годом.
Правила конкретизируют общие положения о праве на отпуск применительно к возмещению за неотгуленные дни при увольнении. Они же устанавливают, что увольняемые по каким бы то ни было причинам сотрудники, проработавшие в компании не менее 11 месяцев, подлежащих зачету в срок работы, дающей право на отпуск, получают полную компенсацию.
Следовательно, при определении иных случаев выплаты полной компенсации при увольнении речь идет о периоде, за который предоставляется отпуск (рабочий год), а не об общей продолжительности работы в данной организации.
Иное толкование этой нормы, как отмечает Роструд, означало бы неравное положение сотрудников. Тех кто проработал в организации менее года и работающих более длительный срок. То есть дискриминацию (см. рекомендации Роструда по вопросу соблюдения норм трудового законодательства при расчете компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении в связи с ликвидацией организации и уменьшением персонала работников, протокол № 2).
Восполнение заработанных дней отдыха является важной гарантией для сотрудника. Ведь не для кого не секрет, что чаще не используются по графику не по причине нехотения его отгуливать. А потому, что руководители не спешат отпускать ценного сотрудника надолго отдыхать. Так и получается, что они копятся в больших объемах и при смене места работы сотрудник может рассчитывать на кругленькие суммы, которые “больно” бьют по карману работодателя. Поэтому целесообразнее соблюдать принятый график.
А вообще редкое увольнение обходится без компенсации, поэтому важно правильно рассчитать ее размер и вовремя выплатить суммы во избежание ненужных разногласий. Текущее развитие технологий позволяет очень быстро и точно произвести все расчеты как бухгалтерии, так и отделу персонала. Остается лишь проконтролировать полученные суммы и перечислить их в адрес получателя.
Сокращение в отпуске по уходу за ребенком
По общему правилу работодатель вправе изменять действующее в организации штатное расписание, осуществлять сокращение численности или штата работников. В случае сокращения численности или штата работодатель может расторгнуть трудовые договоры с работниками на основании п. 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ. Увольнение в связи с сокращением численности или штата работников организации относится к случаям расторжения трудового договора по инициативе работодателя (п. 4 ч. 1 ст. 77, п. 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ).
Согласно части шестой ст. 81 ТК РФ увольнение работника по инициативе работодателя (за исключением случая ликвидации организации либо прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем) в период его временной нетрудоспособности или пребывания в отпуске не допускается. Частью четвертой ст. 256 ТК РФ предусмотрено, что на период отпуска по уходу за ребенком за работником сохраняется место работы (должность). Это означает, что по окончании отпуска по уходу за ребенком работодатель обязан предоставить ему возможность выполнять работу, обусловленную трудовым договором (ч. 2 ст. 22, ст. 15 ТК РФ). Поэтому должность работницы, находящейся в отпуске по уходу за ребенком, не может быть сокращена. Данный вывод находит подтверждение в п. 23 постановления Пленума Верховного Суда РФ N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации".
Кроме того, женщинам, имеющим детей, трудовым законодательством установлены дополнительные гарантии при расторжении трудового договора. Так, частью первой ст. 261 ТК РФ установлен запрет на расторжение трудового договора по инициативе работодателя с женщинами, имеющими детей в возрасте до трех лет, и одинокими матерями, воспитывающими ребенка в возрасте до четырнадцати лет (ребенка-инвалида до восемнадцати лет) (исключением из этого правила является увольнение по основаниям, предусмотренным пунктами 1, 5-8, 10 или 11 части первой ст. 81 или п. 2 ст. 336 ТК РФ). Следовательно, уволить указанную в вопросе сотрудницу в связи с сокращением численности или штата работников работодателю можно будет только после того, как ребенку сотрудницы исполнится три года.
Хотя увольнение по инициативе работодателя в период нетрудоспособности и отпуска запрещено, работодатель вправе предупредить сотрудницу о предстоящем увольнении в связи с сокращением численности или штата работников. Однако дата увольнения, указанная в таком уведомлении, в любом случае должна находиться за пределами периода, когда увольнение сотрудника по инициативе работодателя не допускается. Срок предупреждения при этом может превышать два месяца.
Также следует обратить внимание на то, что согласно п. 2 ст. 25 Закона РФ N 1032-1 "О занятости населения в Российской Федерации" (далее - Закон о занятости) при принятии решения о сокращении численности или штата работников организации, индивидуального предпринимателя и возможном расторжении трудовых договоров работодатель-организация не позднее чем за 2 месяца, а работодатель - индивидуальный предприниматель не позднее чем за 2 недели до начала проведения соответствующих мероприятий обязаны в письменной форме сообщить об этом в органы службы занятости, указав должность, профессию, специальность и квалификационные требования к ним, условия оплаты труда каждого конкретного работника, а в случае, если решение о сокращении численности или штата работников организации может привести к массовому увольнению работников, - не позднее чем за 3 месяца до начала проведения соответствующих мероприятий.
Закон не содержит положений, объясняющих, что следует понимать под соответствующими мероприятиями. Вместе с тем аналогичное словосочетание содержится также в части первой ст. 82 ТК РФ, которая обязывает работодателя сообщить в письменной форме выборному органу первичной профсоюзной организации о принятии решения о сокращении численности или штата работников организации, индивидуального предпринимателя и возможном расторжении трудовых договоров с работниками в соответствии с п. 2 части первой ст. 81 ТК РФ. Конституционный Суд РФ в определении N 201-О-П разъяснил, что такое сообщение работодатель обязан сделать не позднее чем за два месяца до начала расторжения с работниками трудовых договоров. Мы полагаем, что обоснование этой позиции, приведенное в указанном определении, вполне применимо и к норме п. 2 ст. 25 Закона о занятости, и под соответствующими мероприятиями следует понимать действия работодателя по расторжению трудового договора с работниками, подлежащими сокращению.
Сокращение после отпуска
Сокращение штата – очень сложная процедура, требующая выполнения большого количества мероприятий, знания тонкостей и нюансов прохождения процесса увольнения. Тем более, когда происходит сокращение работника после выхода из отпуска по уходу за ребенком.
Отпуска для женщин по уходу за детьми до достижения ими определенного возраста достаточно применяются в нашей стране как очень важная мера, позволяющая обеспечить необходимый уход за маленькими детьми, их воспитание. Согласно ст. 256 ТК на период такого отпуска за сотрудником сохраняется должность (место работы). В соответствии с данной нормой при выходе из этого отпуска сотруднику должна предоставляться прежняя работа, выполнявшаяся им ранее, до ухода в отпуск.
К тому же статья 81 ТК не допускает увольнение работника по желанию работодателя в период пребывания сотрудника в отпуске. В данном случае законодательством не предусмотрено каких-либо исключений относительно случая, когда сотрудник находится в отпуске по уходу за ребенком, кроме полной ликвидации предприятия. Поэтому данных работников нельзя уволить с работы по желанию работодателя так же, как и сотрудников, находящихся в другом виде отпуска. Таким образом, в период отпуска данного типа по инициативе администрации работника нельзя перевести на другую должность или уволить. Ограничения, вводимые данными нормами Трудового кодекса, являются для нанимателя безусловными и подлежат соблюдению вне зависимости от любых обстоятельств, касающихся организационного устройства компании и ее производственной деятельности.
При осуществлении на предприятии организационно-штатных мероприятий, какими бы причинами ни обусловливалась их необходимость (включая реорганизацию юридического лица, смену собственника имущества предприятия и так далее), должность работницы, находящейся в отпуске по уходу за ребенком, непременно должна быть сохранена. Всякие попытки исключения такой должности из штатного расписания предприятия оцениваются как неправомерные.
Если же работодатель считает неизбежным сокращение указанной штатной единицы (должности), то исполнение приказа (распоряжения) о выполнении организационных мероприятий в части, касающейся непосредственно данного работника, необходимо отложить и провести сокращение сотрудника после достижения ребенком 3-летнего возраста. Это возможно, если находящийся в отпуске сотрудник может быть уведомлен о предстоящем увольнении с предложением ему другой имеющейся вакансии для возможного перевода. В то же время более рациональным является перенос начала проведения мероприятий, связанных с сокращением, на вышеуказанный период.
Однако работодатель, оставаясь в пределах правового поля, может провести передачу (перевод) должности, которую занимает работница, находящаяся в отпуске, в иное структурное подразделение организации. Если такой работник согласен на свой перевод и администрация нашла способ подписать дополнительное соглашение, то проблем по оформлению перевода не должно возникнуть.
Сократить работника ранее окончания двухмесячного срока уведомления можно только в случае его согласия уволиться раньше и с обязательной выплатой компенсации. Она состоит из среднего заработка, исчисленного пропорционально времени, остающемуся до окончания срока уведомления об увольнении.
Выплаты при сокращении сотрудника после отпуска по уходу за ребенком предусмотрены аналогичные тем, которые выплачиваются всем остальным работникам, увольняемым по данному основанию:
• выходное пособие (составляющее средний заработок за месяц);
• дополнительная компенсация за время, остающееся до даты, назначенной для увольнения, если работник принял решение об увольнении до назначенной даты;
• компенсация неиспользованного трудового отпуска;
• на период до трудоустройства в течение 2-х месяцев сохраняется среднемесячная зарплата (в отдельных случаях, согласно решению центра занятости, – в течение 3-х месяцев от даты увольнения).
Сокращение дней отпуска
В соответствии со ст. 72 Трудового кодекса РФ изменение определенных сторонами условий трудового договора допускается только по соглашению сторон трудового договора. Соглашение об изменении определенных сторонами условий трудового договора заключается в письменной форме. Таким образом, если продолжительность отпуска прописана в вашем трудовом договоре, работодатель не вправе в одностороннем порядке сократить ее.
В силу ст. 5 и ст. 8 Трудового кодекса РФ положения коллективных договоров или соглашений, а также локальных нормативных актов, регулирующие условия и порядок предоставления ежегодных дополнительных отпусков, ухудшающие по сравнению с законодательством о дополнительных отпусках положение работников (например, установление меньшей, чем в соответствующем законодательном акте, продолжительности дополнительного отпуска), не должны применяться (Постановление Пленума Верховного суда РФ № 2, «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации»). Согласно ст. 116 ТК РФ, ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска предоставляются работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, работникам, имеющим особый характер труда, работникам с ненормированным рабочим днем, а также работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, и в других случаях, предусмотренных настоящим Кодексом и иными федеральными законами.
При этом если работник имеет право на дополнительные отпуска по нескольким основаниям (как в данном случае — за работу во вредных условиях и за работу в районе Крайнего Севера), то отпуска предоставляют по всем основаниям.
Постановлением Правительства РФ № 870, «Об установлении сокращенной продолжительности рабочего времени, ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска, повышенной оплаты труда работникам, занятым на тяжелых работах, работах с вредными и (или) опасными и иными особыми условиями труда», установлена минимальная продолжительность ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работников, занятых на тяжелых работах, работах с вредными и (или) опасными и иными особыми условиями труда, — не менее 7 календарных дней. В соответствии со ст. 321 ТК РФ лицам, работающим в районах Крайнего Севера, предоставляются дополнительные оплачиваемые отпуска продолжительностью 24 календарных дня, а лицам, работающим в местностях, приравненных к районам Крайнего Севера, 16 календарных дней.
Уведомление о сокращении в отпуске
Вы вправе уведомить сотрудника, находящегося в отпуске, о предстоящем увольнении в связи с сокращением численности (штата) сотрудников организации, направив в его адрес уведомление заказным письмом. Подпись сотрудника на уведомлении о вручении письма подтвердит доставку корреспонденции и факт своевременного сообщения сотруднику о предстоящем сокращении. Кроме того, работодатель может воспользоваться службой курьерской доставки. При этом важно, чтобы сотрудник расписался в соответствующей квитанции курьера за полученное уведомление. Только при наличии подтверждающих документов (уведомления или квитанции с подписью получателя) можно считать, что сотрудник уведомлен о предстоящем сокращении должным образом.
Если сотрудник уведомление не получит, то уведомить его о предстоящем увольнении придется после окончания отпуска и выхода на работу.
Всем сокращаемым сотрудникам необходимо направить уведомление о предстоящем сокращении. Это нужно сделать не менее чем за два месяца до предполагаемой даты увольнения. Каждому сотруднику необходимо вручить уведомление лично и под подпись. При возникновении спорной ситуации о правомерности сокращения это подтвердит факт уведомления. Такой порядок предусмотрен в части 2 статьи 180 Трудового кодекса РФ.
Совет редактора: предполагаемую дату увольнения в уведомлении о сокращении целесообразно указывать с оговоркой о том, что при нахождении сотрудника в этот день на больничном или в отпуске (ежегодном, учебном и т. п.) увольнение будет проведено в первый рабочий день после окончания отпуска или болезни.
Если сотрудник откажется расписаться в получении уведомления, то составьте акт об отказе от подписи в присутствии не менее двух свидетелей. Такой документ подтвердит, что сотрудника известили о сокращении в общем порядке.
В уведомлении о сокращении работодатель может предложить расторгнуть договор до истечения двухмесячного срока предупреждения об увольнении. В этом случае у сотрудника нужно взять письменное согласие на досрочное увольнение. Сотруднику, уволенному раньше, придется выплатить дополнительную компенсацию. Ее сумму определите исходя из среднего заработка сотрудника, рассчитанного пропорционально времени, оставшемуся до истечения срока предупреждения об увольнении. Основание – часть 3 статьи 180 Трудового кодекса РФ.
В некоторых случаях действуют сокращенные сроки предупреждения об увольнении:
• если с сотрудником заключен срочный договор на срок до двух месяцев, то уведомить о сокращении нужно не менее чем за три календарных дня (ч. 2 ст. 292 ТК РФ);
• если сотрудник занят на сезонных работах, то направить уведомление о сокращении нужно не менее чем за семь календарных дней до предстоящего увольнения (ч. 2 ст. 296 ТК РФ).
Можно ли уведомить сотрудника о предстоящем сокращении по почте?
Да, можно.
Об увольнении в связи с сокращением численности или штата работодатель должен уведомить сотрудника не менее чем за два месяца (ст. 180 ТК РФ). При этом действующее законодательство не содержит указаний на конкретные формы и способы исполнения обязанности работодателя по уведомлению сотрудника о предстоящем увольнении.
Исходя из указанного следует, что конкретный способ ознакомления сотрудника с уведомлением работодатель вправе определить по своему усмотрению. В частности, он может направить уведомление заказным письмом. Подпись сотрудника на уведомлении о вручении письма подтвердит доставку корреспонденции и факт своевременного сообщения сотруднику о предстоящем сокращении. Кроме того, работодатель может воспользоваться службой курьерской доставки. При этом важно, чтобы сотрудник расписался в соответствующей квитанции курьера за полученное уведомление. Только при наличии подтверждающих документов (уведомления или квитанции с подписью получателя) можно считать, что сотрудник уведомлен о предстоящем сокращении должным образом.
Правомерность такой позиции подтверждается и судом (см., например, определение суда № 33-10541).
Можно ли уведомить сотрудника о предстоящем сокращении, если он болеет или находится в отпуске?
Да, можно.
Об увольнении в связи с сокращением численности или штата работодатель в общем случае должен уведомить сотрудника не менее чем за два месяца (ст. 180 ТК РФ).
В Трудовом кодексе РФ установлен запрет на увольнение сотрудника по сокращению в период его отпуска или временной нетрудоспособности (ч. 6 ст. 81 ТК РФ). В то же время запрета на уведомление о предстоящем увольнении в указанные периоды законодательство не содержит.
Таким образом, работодатель вправе уведомить сотрудника о предстоящем сокращении и в период отпуска, и в период болезни. Уведомление о предстоящем сокращении может быть направлено отсутствующему на работе сотруднику как по почте (с уведомлением), так и курьерской службой доставки. При этом в случае конфликтной ситуации факт надлежащего письменного уведомления сотрудника и срок уведомления придется доказывать работодателю.
В Трудовом кодексе есть досадные пробелы, которые усложняют работу кадровикам, хотя ничего не стоит их устранить.
Расчет отпуска при сокращении
Если работник на момент увольнения в связи с ликвидацией предприятия или сокращением штата отработал в компании свыше года и пяти с половиной месяцев, но не воспользовался правом на отпуск за второй рабочий год, то ему полагается полная компенсация за неиспользованный отпуск, то есть за все 28 календарных дней. Соответствующие рекомендации Роструда содержатся в протоколе № 2 (утвержден на заседании рабочей группы по информированию и консультированию работников и работодателей).
По общему правилу при увольнении работнику выплачивается компенсация за все неиспользованные отпуска (ст. 127 ТК РФ). Отпуск, подлежащий замене денежной компенсацией при увольнении работника, рассчитывается исходя из того, что полный отпуск полагается работнику, отработавшему полный рабочий год. Он состоит из 12 полных месяцев и исчисляется со дня поступления работника на работу к конкретному работодателю.
Порядок расчета компенсации за неиспользованный отпуск установлен Правилами об очередных и дополнительных отпусках, утвержденными НКТ СССР № 169 (далее — Правила). Этот документ хоть и принят более 70 лет назад, но применяется до сих пор (в части, не противоречащей действующему законодательству).
Согласно пункту 28 Правил, если работник отработал не менее 11 месяцев, подлежащих зачету в срок работы, дающий право на ежегодный оплачиваемый отпуск, то компенсация полагается как за полный рабочий год, то есть за 28 календарных дней отпуска. При этом причина увольнения не важна.
Полная компенсация полагается также работникам, проработавшим от 5,5 до 11 месяцев, если они увольняются по причине ликвидации предприятия, сокращения штата и другим основаниям, перечисленным в подп. «а» - «д» п. 28 Правил.
Ранее Роструд пояснял: пункт 28, предусматривающий выплату полной компенсации при увольнении работника в связи с ликвидацией, проработавшего от 5,5 до 11 месяцев в году, применяется только в том случае, если сотрудник отработал в данной организации меньше года. А компенсация за второй рабочий год выплачивается исключительно пропорционально отработанному времени (см. письма Роструда № 164-6-1, № 2368-6-1). Это означает, что работник со стажем в ликвидируемой компании 5,5 месяцев вправе получить полную компенсацию, а работнику со стажем 1 год и 5,5 месяцев компенсация выплачивается в меньшем размере (пропорционально отработанному времени).
Теперь специалисты Роструда изменили свою позицию. Обоснование такое. В пункте 1 Правил оговорено: каждый работник, проработавший у данного нанимателя не менее 5,5 месяцев, имеет право получить очередной отпуск. Очередной отпуск предоставляется один раз в рабочем году. Право на следующий очередной отпуск в счет нового рабочего года возникает у работника по истечении 5,5 месяцев со дня окончания предыдущего рабочего года. Таким образом, право на отпуск связано с рабочим годом работника.
Следовательно, и при увольнении в связи с ликвидацией или сокращением штата речь идет о периоде (рабочем годе), за который предоставляется отпуск, а не об общей продолжительности работы у данного работодателя. То есть полная компенсация при увольнении в связи с ликвидацией предприятия или сокращением штата полагается сотрудникам, проработавшим от 5,5 до 11 месяцев в рабочем году. Соответственно, работник, отработавший в организации более одного года и 5,5 месяцев и увольняемый в связи с сокращением штата, вправе получить полную компенсацию за неиспользованный отпуск за последний рабочий год. Иное толкование данной нормы означало бы неравное положение работников, проработавших в организации менее года, и работающих более длительный срок, отметили специалисты Роструда.
Статью подготовила руководитель отдела подбора персонала Толмачёва Диана Глебовна. 
