Служебный контракт – это соглашение между представителем нанимателя и гражданином, поступающим на гражданскую службу, или гражданским служащим о прохождении гражданской службы и замещении должности гражданской службы, по которому представитель нанимателя обязуется предоставить гражданину, поступающему на гражданскую службу, возможность прохождения гражданской службы, а также предоставить указанному гражданину или гражданскому служащему возможность замещения определенной должности гражданской службы, обеспечить им прохождение гражданской службы и замещение должности гражданской службы в соответствии с Федеральным законом №79-ФЗ, другими законами и иными нормативными правовыми актами о гражданской службе, своевременно и в полном объеме выплачивать гражданскому служащему денежное содержание и предоставить ему государственные социальные гарантии, а гражданин, поступающий на гражданскую службу, при заключении служебного контракта о прохождении гражданской службы и замещении должности гражданской службы и гражданский служащий при заключении служебного контракта о замещении должности гражданской службы обязуются исполнять должностные обязанности в соответствии с должностным регламентом и соблюдать служебный распорядок государственного органа.
В служебный контракт включаются:
1. права и обязанности сторон;
2. фамилия, имя, отчество гражданина или гражданского служащего и наименование государственного органа (фамилия, имя, отчество представителя нанимателя);
3. существенные условия служебного контракта:
- наименование замещаемой должности гражданской службы с указанием подразделения государственного органа;
- дата начала исполнения должностных обязанностей;
- права и обязанности гражданского служащего, должностной регламент;
- виды и условия медицинского страхования гражданского служащего и иные виды его страхования;
- права и обязанности представителя нанимателя;
- условия профессиональной служебной деятельности, компенсации и льготы, предусмотренные за профессиональную служебную деятельность в тяжелых, вредных и (или) опасных условиях;
- режим служебного времени и времени отдыха (в случае, если он для гражданского служащего отличается от служебного распорядка государственного органа);
- условия оплаты труда (размер должностного оклада гражданского служащего, надбавки и другие выплаты, в том числе связанные с результативностью его профессиональной служебной деятельности), установленные настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами;
- виды и условия социального страхования, связанные с профессиональной служебной деятельностью.
4. могут предусматриваться такие условия как:
- испытание при поступлении на гражданскую службу;
- неразглашение сведений, составляющих государственную и иную охраняемую федеральным законом тайну, и служебной информации, если должностным регламентом предусмотрено использование таких сведений;
- обязанность лица проходить гражданскую службу после окончания обучения в образовательном учреждении профессионального образования не менее установленного договором на обучение срока, если обучение осуществлялось за счет средств соответствующего бюджета;
- показатели результативности профессиональной служебной деятельности гражданского служащего и связанные с ними условия оплаты его труда;
- иные условия, не ухудшающие положения гражданского служащего по сравнению с положением, установленным настоящим Федеральным законом, другими законами и иными нормативными правовыми актами.
5. ответственность сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение взятых на себя обязанностей и обязательств в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Если заключен срочный служебный контракт, то в нем указываются срок его действия и обстоятельства, послужившие основанием для заключения срочного служебного контракта.
Служебный контракт заключается в письменной форме в двух экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами.
Один экземпляр служебного контракта передается гражданскому служащему, другой хранится в его личном деле.
Выделяют два вида служебных контрактов:
1. служебный контракт на неопределенный срок;
2. срочный служебный контракт, который может быть заключен на срок от одного года до пяти лет.
Срочный служебный контракт заключается в случаях, когда отношения, связанные с гражданской службой, не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом категории замещаемой должности гражданской службы или условий прохождения гражданской службы в следующих случаях:
Задавайте вопросы нашему консультанту, он ждет вас внизу экрана и всегда онлайн специально для Вас. Не стесняемся, мы работаем совершенно бесплатно!!!
Также оказываем консультации по телефону: 8 (800) 600-76-83, звонок по России бесплатный!
1) замещения отдельных должностей гражданской службы категории «руководители», а также должностей гражданской службы категории «помощники (советники)»;
2) замещения должности гражданской службы на период отсутствия гражданского служащего, за которым в соответствии с настоящим Федеральным законом и другими федеральными законами сохраняется должность гражданской службы;
3) замещения должности гражданской службы после окончания обучения гражданином, заключившим договор на обучение в образовательном учреждении профессионального образования с обязательством последующего прохождения гражданской службы;
4) замещения должности гражданской службы в дипломатических представительствах и консульских учреждениях Российской Федерации, иных представительствах Российской Федерации и представительствах государственных органов, находящихся за пределами территории Российской Федерации;
5) замещения должности гражданской службы в государственном органе, образованном на определенный срок или для выполнения определенных задач и функций;
6) замещения временной должности гражданской службы или должности гражданской службы на период временного отсутствия гражданского служащего по соглашению сторон служебного контракта;
7) замещения должности гражданской службы, по которой частью 14 статьи 50 настоящего Федерального закона установлен особый порядок оплаты труда;
8) в иных случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом и другими федеральными законами.
Служебный контракт гражданских служащих
В соответствии с планом основных мероприятий прокуратуры по разъяснению законодательства и правовому просвещению отделом кадров подготовлена информация для размещения на официальном сайте прокуратуры области.
В ч. 1 ст. 23 Федерального закона «О государственной гражданской службе Российской Федерации» № 79-ФЗ закреплено понятие служебного контракта: служебный контракт - соглашение между представителем нанимателя и гражданином, поступающим на гражданскую службу или гражданским служащим о прохождении гражданской службы и замещении должности гражданской службы. Служебным контрактом устанавливаются права и обязанности сторон.
В соответствии с ч. 1 ст. 26 Федерального закона «О государственной гражданской службе Российской Федерации» акт представителя нанимателя о назначении на должность является основанием для заключения служебного контракта. Именно с момента подписания приказа о назначении на должность гражданской службы гражданин приобретает права и обязанности, закрепленные за любым гражданским служащим, служебный контракт в этом случае призван лишь конкретизировать права и обязанности гражданского служащего в соответствии с замещаемой должностью.
Однако на практике возникают проблемы связанные с тем, что служебный контракт заключается после издания акта о назначении на должность. Как правило, они имеют место при назначении на должности младшей группы, когда в связи с невысокой оплатой труда, лица уже принятые на службу, отказываются от ее прохождения и не заключают служебный контракт. При этом законодателем не предусмотрены уважительные причины отказа гражданского служащего от заключения служебного контракта. В силу ст. 37 Конституции Российской Федерации гражданский служащий может отказаться от прохождения службы уже после издания приказа о назначении на должность и в таком случае подлежит увольнению.
При этом гражданский служащий, отказавшийся от заключения служебного контракта не может быть назначен на иную должность гражданской службы, так как при оценке профессионального уровня претендентов на замещение вакантной должности гражданской службы, рассматривалось их соответствие конкретной должности, вследствие чего, гражданин, уже принятый на гражданскую службу на определенную должность может не соответствовать требованиям, предъявляемым к гражданскому служащему иной должности. Если гражданский служащий не отказывается от прохождения гражданской службы, но не желает заключать служебный контракт, его поведение должно расцениваться как дисциплинарный проступок.
Другая ситуация возникает при невозможности по объективным причинам незамедлительно после подписания приказа о назначении на должность заключить служебный контракт, например, когда гражданский служащий не успел приступить к исполнению должностных обязанностей в результате полученной травмы. В такой ситуации гражданский служащий может быть освобожден от замещаемой должности и уволен с гражданской службы только при наличии оснований, предусмотренных главой 6 Федерального закона «О государственной гражданской службе Российской Федерации». Если причина невыхода работника на службу была неуважительной, то служебный контракт с ним не заключается и, соответственно, не расторгается, а гражданский служащий освобождается от замещаемой должности гражданской службы и увольняется с гражданской службы на основании пп. «а» п. 3 ч. 1 ст. 37 Федерального закона «О государственной гражданской службе Российской Федерации».
В соответствии с Законом о гражданской службе (ст. 23) трудовые отношения между представителем нанимателя в лице государственного органа и гражданином, поступающим на государственную службу заключаются в форме служебного контракта.
Служебный контракт – соглашение между представителем нанимателя и гражданином, поступающим на гражданскую службу, или гражданским служащим о прохождении гражданской службы и замещении должности гражданской службы.
Служебным контрактом устанавливаются права и обязанности сторон. Законом установлены также содержание, срок действия служебного контракта, порядок его заключения, прекращения или приостановления.
Указом о примерной форме служебного контракта утверждена примерная форма служебного контракта о прохождении государственной гражданской службы РФ и замещении должности государственной гражданской службы РФ.
Служебный контракт содержит 10 разделов:
I. Общие положения, касающиеся взаимных обязательств гражданского служащего и представителя нанимателя, связанных с прохождением государственной гражданской службы, с указанием даты начала исполнения должностных обязанностей.
II. Права и обязанности гражданского служащего, предусмотренные Законом о гражданской службе.
III. Права и обязанности представителя нанимателя.
IV. Оплата труда.
V. Служебное время и время отдыха.
VI. Срок действия служебного контракта.
VII. Условия профессиональной служебной деятельности, государственные гарантии, компенсации и льготы в связи с профессиональной деятельностью, предусмотренные законодательством РФ.
VIII. Иные условия контракта, предусматривающие испытание гражданского служащего в целях проверки его соответствия замещаемой должности государственного гражданского служащего РФ.
IX. Ответственность сторон служебного контракта, изменение и дополнение служебного контракта, прекращение служебного контракта.
X. Разрешение споров и разногласий.
При заключении служебных контрактов с гражданами, поступающими на государственную гражданскую службу, руководители государственных органов руководствуются утвержденной формой. Ранее заключенные трудовые договоры подлежат переоформлению.
Должностной регламент является составной частью административного регламента и в соответствии со ст. 47 Закона о гражданской службе вступает в силу после утверждения административного регламента соответствующего государственного органа. Вместе с тем должностной регламент является приложением к служебному контракту и согласно Указу о примерной форме служебного контракта подлежит утверждению в трехмесячный срок.
Должностной регламент – правовой акт, устанавливающий административно-правовой статус должности, в том числе права, обязанности и ответственность, условия и основания замещения, квалификационные требования по должности, предъявляемые к замещающему ее лицу, правила и процедуры юридически значимых действий, совершаемых по должности, разделяя разрешенные и обязательные сообразно рассматриваемым делам и исполняемым производствам, перечни вопросов, рассматриваемых, согласовываемых или разрешаемых лицом, замещающим должность, а также показатели результативности исполнения должности.
Проекты должностных регламентов подлежат согласованию со структурным подразделением по вопросам государственной службы и кадров и юридической (правовой) службой государственного органа.
Должностные регламенты утверждаются представителем нанимателя или по его поручению лицом, уполномоченным подписывать от имени представителя нанимателя служебные контракты с гражданскими служащими, замещающими соответствующие должности государственной гражданской службы.
Должностной регламент используется при проведении конкурса для замещения вакантной должности, аттестации, квалификационного экзамена, при включении в кадровый резерв.
Срочный служебный контракт
Служебно-правовые отношения, возникающие при поступлении граждан на государственную гражданскую службу, регулируются специальным Федеральным законом. Однако при реализации этого закона возникают существенные проблемы. Они связаны в первую очередь с отсутствием нормативных правовых актов, конкретизирующих условия его действия. Такие проблемные ситуации складываются часто, например, при заключении срочных служебных контрактов с государственными гражданскими служащими. Сегодня мы взглянем на эти проблемы более внимательно и разберемся в особенностях заключения срочных служебных контрактов.
С каждым гражданином, поступающим на государственную гражданскую службу, заключается служебный контракт, которым устанавливаются права и обязанности сторон. Введение в практику служебных контрактов стало необходимо в первую очередь потому, что государственная служба является особым видом профессиональной служебной деятельности по обеспечению исполнения полномочий органов государственной власти и лиц, замещающих государственные должности.
Поступая на гражданскую службу, люди вступают с государством как с работодателем в особые служебно-правовые отношения, то есть включаются в деятельность государственной системы управления на особых, оговариваемых в специальных правовых актах условиях. Это подразумевает установление для них специального правового статуса – законодательно установленных прав, обязанностей, ограничений, запретов и как компенсацию им – дополнительных социальных гарантий со стороны государства.
Трудовое право не охватывает весь спектр отношений, возникающих при поступлении и прохождении гражданской службы. В силу этого трудовой договор не может учесть всех особенностей деятельности, задач и функций, возложенных на государственного служащего, отразить взаимосвязь между эффективностью и качеством его служебной деятельности, размером его денежного содержания, карьерным продвижением, не дает четкой картины прав и обязанностей, возникающих у сторон договора. Именно поэтому появляется служебный контракт как особый вид соглашения, отражающий специфику служебно-правовых отношений, возникающих на гражданской службе.
Законодательство предусматривает как возможность заключения служебного контракта на неопределенный срок, так и заключение срочного служебного контракта. Срочный служебный контракт заключается в случаях, когда отношения, связанные с гражданской службой, не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом категории замещаемой должности гражданской службы или условий прохождения гражданской службы, если иное не предусмотрено Законом № 79-ФЗ и другими федеральными законами.
Максимальный срок, на который может быть заключен служебный контракт, составляет пять лет, минимальный – один год. Иные сроки могут быть установлены в случаях, специально предусмотренных Законом № 79-ФЗ (например, на период замещения должности государственной службы в органе, образованном на определенный срок или для выполнения определенных задач и функций или на период временного отсутствия гражданского служащего).
Правовые основания заключения срочного служебного контракта установлены частью 4 статьи 25 Закона № 79-ФЗ. Некоторые из них корреспондируют с нормами, установленными трудовым законодательством (см. таблицу). Другие отражают специфику прохождения гражданской службы. Давайте на них остановимся более подробно.
Основания заключения срочного служебного контракта:
Нормы трудового права (Трудовой кодекс)
Нормы законодательства о гражданской службе (Закон № 79-ФЗ)
Часть 1 статьи 59– на время исполнения обязанностей отсутствующего работника, за которым в соответствии с законодательством сохраняется место работы
Часть 2 пункта 4 статьи 25 – замещение должности гражданской службы на период отсутствия гражданского служащего, за которым в соответствии с законом сохраняется должность гражданской службы. Часть 6 пункта 4 статьи 25 – замещение должности гражданской службы на период временного отсутствия гражданского служащего по соглашению сторон служебного контракта
Часть 4 статьи 59– с лицами, направляемыми на работу за границу
Часть 4 пункта 4 статьи 25 – замещение должности гражданской службы в дипломатических представительствах и консульских учреждениях РФ, иных представительствах РФ и представительствах государственных органов, находящихся за пределами территории РФ
Часть 7 статьи 59– с лицами, принимаемыми для выполнения заведомо определенной работы в случаях, когда ее завершение не может быть определено конкретной датой
Часть 5 пункта 4 статьи 25 – замещение должности гражданской службы в государственном органе, образованном на определенный срок или для выполнения определенных задач и функций. Часть 6 пункта 4 статьи 25 – замещение временной должности гражданской службы
Часть 9 статьи 59– в случае поступления на работу, связанную с непосредственным обеспечением деятельности должностных лиц в органах государственной власти
Часть 1 пункта 4 статьи 25 – замещение отдельных должностей гражданской службы категории «помощники (советники)»
Срочный служебный контракт заключается в случае замещения отдельных должностей гражданской службы категории «руководители», к которым отнесены должности руководителей и заместителей руководителей органов государственной власти, их подразделений (в т. ч. территориальных) и представительств, замещаемые на определенный срок. Перечень должностей гражданской службы категории «руководители», замещаемых на определенный срок полномочий, законодательством не установлен. Вместе с тем такой перечень должностей может быть определен представителем нанимателя в каждом конкретном случае, при этом главным критерием заключения срочного служебного контракта является невозможность установления служебных отношений на неопределенный срок.
Специфическим основанием заключения срочного служебного контракта является замещение должности гражданской службы, по которой установлен особый порядок оплаты труда. В соответствии с частью 14 статьи 50 Закона № 79-ФЗ особый порядок оплаты труда некоторых государственных служащих производится в зависимости от показателей эффективности и результативности профессиональной служебной деятельности, определяемых в срочном служебном контракте.
Обобщенные показатели эффективности и результативности деятельности государственных органов (принятия и исполнения управленческих и иных решений, а также обеспечения их правового, организационного и документационного исполнения), общие для государственных органов и государственных служащих, должны утверждаться соответственно Президентом РФ и Правительством РФ. Перечень должностей гражданской службы, по которым может устанавливаться особый порядок оплаты труда, а также порядок установления такой оплаты, утверждается Указом Президента РФ по представлению Правительства РФ и региональными нормативными правовыми актами. До настоящего времени нормативные правовые акты, конкретизирующие условия заключения срочных служебных контрактов по этому основанию, не приняты, что создает ощутимые проблемы в правоприменительной практике.
Приведенный перечень специфических правовых оснований заключения срочного служебного контракта не является исчерпывающим, федеральным законодательством могут быть предусмотрены иные случаи. Таким случаем, например, является заключение срочного служебного контракта (на срок от одного года до пяти лет) с государственным служащим, достигшим возраста 60 лет, с которым ранее уже был заключен служебный контракт на неопределенный срок (ч. пятая ст. 25 Закона № 79-ФЗ).
Эта норма вызывает наибольшее количество вопросов у работников кадровых служб органов государственной власти. Дело в том, что закон четко не определяет, что следует понимать под перезаключением служебного контракта. Касаются ли вносимые в служебный контракт изменения только его сроков или и иных его условий? Допускается ли неоднократное продление срочного служебного контракта в рамках предельного возраста пребывания на гражданской службе? Прямых указаний на однократность заключения срочного служебного контракта, так же как и прямых запретов на его неоднократное продление, закон не содержит. Пока единственным критерием при решении этого вопроса является заинтересованность органа государственной власти в том или ином государственном служащем.
Интересная правовая коллизия возникает при поступлении на гражданскую службу граждан, достигших возраста 60 лет. Эта ситуация способна поставить правоприменителей в тупик, так как законом она никак не урегулирована. Из смысла статьи 25 Закона № 79-ФЗ вытекает, что при приеме на работу лица, достигшего возраста 60 лет, представитель нанимателя должен заключить с ним срочный служебный контракт. Однако этот случай заключения срочного служебного контракта установлен законом только для государственных служащих, достигших возраста 60 лет, а не для граждан, вновь поступающих на гражданскую службу. Необходимость урегулирования возникающего вопроса в рамках правового поля очевидна.
Единственную возможность в данный момент найти выход из этой ситуации предоставляет норма, содержащаяся в пункте 8 части 4 статьи 25 Закона № 79-ФЗ, согласно которой срочный служебный контракт заключается не только в случаях, предусмотренных указанной статьей, но и в иных случаях, предусмотренных федеральными законами. В частности, абзац 14 статьи 59 Трудового кодекса содержит норму, указывающую, что срочный трудовой договор может заключаться по инициативе работодателя либо работника с пенсионерами по возрасту, что является отчасти правовой основой заключения срочного служебного контракта в данном случае.
Условия служебного контракта
Содержание служебного контракта раскрывается в статье 24 ФЗ № 79, в которой содержатся основные реквизиты (элементы) соглашения. Под понятием «реквизиты» в науке понимают совокупность содержавшихся в договоре информационных элементов, включающих как сведения, так и условия. То есть к реквизитам служебного контракта можно отнести, например, данные о месте его заключения, права и обязанности сторон. Поэтому понятие «условия» представляется нам уже чем реквизиты, как их часть. Условия представляют собой соглашение между представителем нанимателя и гражданским служащим по конкретным вопросам взаимодействия сторон в рамках трудового (служебного) правоотношения, именно они носят договорной характер, так как являются результатом согласования воли сторон договора. Как уточняет в этой связи Е.Б. Хохлов, рассматривая содержание трудового договора, условия трудового договора включаются в договор как письменный документ в качестве его реквизитов.
К сведениям, обязательным для включения в служебный контракт, следует отнести фамилию, имя, отчество гражданина или гражданского служащего, представителя нанимателя и наименование государственного органа (ч. 1 ст. 24 ФЗ № 79). Кроме того, в Указе Президента РФ № 159 «О примерной форме служебного контракта о прохождении государственной гражданской службы Российской Федерации и замещении должности государственной гражданской службы Российской Федерации» предполагаются и иные сведения о сторонах контракта.
Надо отметить, что в законодательстве о государственной службе не определены последствия невключения в служебный контракт обязательных сведений и условий, как это сделано, например, в ТК РФ. Согласно статье 57 ТК РФ недостающие сведения должны быть внесены непосредственно в текст трудового договора, а недостающие условия определяются приложением к трудовому договору либо отдельным соглашением сторон, заключаемым в письменной форме, которые являются неотъемлемой частью трудового договора. Учитывая, что в соответствии со статьей 73 ФЗ № 79 трудовое законодательство субсидиарно распространяется на государственно-служебные отношения, его нормы в этой части вполне подлежат применению, поэтому в служебном контракте на государственной гражданской службе также необходимо различать сведения и условия.
Условия служебного контракта подразделяются на существенные и дополнительные (могут как включаться, так и нет). Формулировка «существенные условия служебного контракта» вызывает в литературе вполне оправданную критику. Дело в том, что ранее в трудовом законодательстве также использовался этот термин, однако в новом ТК РФ законодатель изменил понятие «существенные условия на «обязательные». Данное нововведение было воспринято представителями науки трудового права достаточно позитивно, так как, как и прежде термин «существенные условия» широко применяется в гражданско-правовых отношениях.
Так, в статье 432 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ) содержатся следующие положения:
• существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение;
• договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в надлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.
Ранее некоторые ученые считали, что если в трудовой договор не были включены какие-либо существенные условия, то он считался незаключенным по аналогии с гражданским правом. Вряд ли данное утверждение оправдано. Думается, что следует согласиться с М.В. Пресняковым. Он считает, что в трудовых отношениях, как до введения нового ТК РФ, так и после, даже фактический допуск к работе с ведома или по поручению работодателя являлся основанием возникновения трудовых отношений.
Несмотря на изменения в трудовом законодательстве ФЗ № 79 по-прежнему использует понятие «существенные условия служебного контракта». Такой «гражданско-правовой подход также вряд ли оправдан в государственно-служебных отношениях, так как сам механизм приема на государственную гражданскую службу обладает своей спецификой и полностью исключает возможность признания служебного контракта незаключенным по причине неуказания в нем существенных условий. Речь идет о том, что заключению служебного контракта предшествует акт о назначении на должность, а иногда и конкурсная процедура. Поэтому следует согласится, например, с мнением Е.А. Ершовой об изменении статьи 24 ФЗ № 79, в которой вместо понятия «существенные» ввести понятие «обязательные условия служебного контракта».
Подход законодателя к определению перечня существенных условия во многом отличается от такового в трудовом законодательстве. Так, в отличие от таких обязательных условий в трудовом договоре как место работы и трудовая функция, в п. 1 ч. 3 ст. 24 ФЗ № 79 прописывается условие о наименовании замещаемой должности гражданской службы с указанием подразделения государственного органа.
Надо отметить, что в науке условия служебного контракта также подразделяют на непосредственные и производные. Непосредственные условия определяются соглашением сторон. К производным относятся те условия, о которых стороны не договариваются, так как они в силу закона и так обязательны для выполнения, то есть они «производны» от статьи нормативно-правового акта. Зачем тогда они нужны вообще в служебном контракте, договорном по своему характеру? Этот закономерный вопрос задают себе многие ученые. Так, М.В. Пресняков и С.Е Чаннов, справедливо замечают об отсутствии необходимости включать производные условия в трудовой договор, поскольку они будут действовать в силу общеобязательного характера правовых норм и без специального упоминания об этом в трудовом договоре. Тем нее менее по мысли законодателя некоторые производные условия являются обязательными для включения в служебный контракт. Например, согласно ч. 1 ст. 24 ФЗ № 79 необходимо включать в содержание служебного контракта права и обязанности сторон, указанные в частях 2 и 3 статьи 23 данного Федерального закона. Но это еще не все. Права и обязанности гражданского служащего и представителя нанимателя, виды и условия медицинского страхования гражданского служащего и иные виды его страхования, условия профессиональной служебной деятельности, компенсации и льготы, предусмотренные за профессиональную служебную деятельность в тяжелых, вредных и (или) опасных условиях и т.п. – все это, несомненно, производные условия, так как четко определены законодательством. В качестве существенного условия по смыслу п. 3 ч. 3 ст. 24 ФЗ № 79 прописан должностной регламент, однако очевидно, что он представляет собой самостоятельный документ, который устанавливает права и обязанности гражданского служащего наряду со служебным контрактом, поэтому является скорее приложением к служебному контракту. Кроме того, права представителя нанимателя также следует признать производными, но некоторые авторы считают, что «права и обязанности представителя нанимателя, специфичные для данного служебного контракта, могут быть связаны с дополнительными правами и обязанностями гражданского служащего». Допустим, реализация дополнительный гарантий гражданских служащих (транспортное обслуживание, субсидия на приобретение жилой площади т.д.) может являться дополнительными обязанностями представителя нанимателя (ст. 53 ФЗ № 79).
Исходя из сказанного, следует признать, что служебный контракт необоснованно переполнен производными условиями.
Таким образом, содержание служебного контракта на государственной гражданской службе имеет свои особенности. Некоторые из них, на наш взгляд, не вполне оправданны. Как и в трудовом законодательстве в служебном контракте необходимо заменить понятие «существенные условия служебного контракта» на «обязательные условия», для того чтобы отграничить служебный контракт от договоров в гражданско-правовой сфере. Кроме того, в служебном контракте на государственной гражданской службе необходимо выделить сведения и условия. Некоторые существенные условия, которые содержатся в служебном контракте являются производными, а, значит, их включение не является обязательным. Дополнительные условия, которые могут содержатся в служебном контракте носят диспозитивный характер, однако это достаточно условно, учитывая четкое закрепление за каждой должностью на государственной гражданской службой конкретных реквизитов.
Срок служебного контракта
Для замещения должности гражданской службы представитель нанимателя может заключать с гражданским служащим:
1) служебный контракт на неопределенный срок;
2) срочный служебный контракт.
Срочный служебный контракт на срок от одного года до пяти лет заключается, если иной срок не установлен настоящим Федеральным законом.
Срочный служебный контракт заключается в случаях, когда отношения, связанные с гражданской службой, не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом категории замещаемой должности гражданской службы или условий прохождения гражданской службы, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом и другими федеральными законами.
Срочный служебный контракт заключается в случае:
1) замещения отдельных должностей гражданской службы категории "руководители", а также должностей гражданской службы категории "помощники (советники)";
2) замещения должности гражданской службы на период отсутствия гражданского служащего, за которым в соответствии с настоящим Федеральным законом и другими федеральными законами сохраняется должность гражданской службы;
3) замещения должности гражданской службы после окончания обучения гражданином, заключившим договор на обучение в образовательном учреждении профессионального образования с обязательством последующего прохождения гражданской службы;
4) замещения должности гражданской службы в дипломатических представительствах и консульских учреждениях Российской Федерации, иных представительствах Российской Федерации и представительствах государственных органов, находящихся за пределами территории Российской Федерации;
5) замещения должности гражданской службы в государственном органе, образованном на определенный срок или для выполнения определенных задач и функций;
6) замещения временной должности гражданской службы или должности гражданской службы на период временного отсутствия гражданского служащего по соглашению сторон служебного контракта;
7) замещения должности гражданской службы, по которой частью 14 статьи 50 настоящего Федерального закона установлен особый порядок оплаты труда;
8) в иных случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом и другими федеральными законами.
С гражданским служащим, замещающим должность гражданской службы на основании служебного контракта, заключенного на неопределенный срок, и достигшим возраста 60 лет, указанный служебный контракт перезаключается на срочный служебный контракт на срок от одного года до пяти лет.
Замещение должности гражданской службы гражданским служащим по достижении им возраста 65 лет - предельного возраста пребывания на гражданской службе не допускается.
По достижении гражданским служащим возраста 60 лет или предельного возраста пребывания на гражданской службе и по окончании действия срочного служебного контракта по решению представителя нанимателя и с согласия гражданина с ним заключается срочный трудовой договор на замещение должности, не являющейся должностью гражданской службы, с учетом квалификации (профессионального уровня), результатов профессиональной служебной деятельности при прохождении гражданской службы, состояния здоровья и должности гражданской службы, которую замещал указанный гражданин.
Действовавший до принятия комментируемого Закона Закон об основах госслужбы также предусматривал возможность заключения как срочного трудового договора, так и трудового договора без указания срока его действия, однако не устанавливал условий, при которых мог заключаться срочный трудовой договор. В связи с принятием ТК РФ, который закрепил правила заключения срочного трудового договора, аналогичные нормы нашли свое отражение и в данном Законе.
Максимальный срок действия срочного служебного контракта не должен превышать пяти лет (что соответствует правилам, установленным Трудовым кодексом РФ). В то же время в отличие от трудового законодательства комментируемый Закон устанавливает не только максимальный, но и минимальный срок служебного контракта - один год.
Вслед за трудовым законодательством комментируемая статья закрепляет общее правило, согласно которому замещение должностей государственной гражданской службы осуществляется на условиях служебного контракта, заключаемого на неопределенный срок. Срочный служебный контракт может заключаться только в тех случаях, когда отношения, связанные с гражданской службой, не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом категории замещаемой должности гражданской службы или условий прохождения гражданской службы.
Срочный служебный контракт заключается в случаях, предусмотренных федеральным законом. В частности, такие случаи перечислены в ч. 4 комментируемой статьи. Отметим, что в отличие от общих правил трудового законодательства, которые предусматривают возможность заключения срочного трудового договора по соглашению сторон в установленных ст. 59 ТК РФ случаях (диспозитивная норма), комментируемые нормы носят императивный характер. Другими словами, в перечисленных ниже случаях (за исключением п. 6) заключение срочного служебного контракта не обусловлено соглашением сторон, а вытекает из прямого указания Закона.
Срочный служебный контракт может заключаться для замещения отдельных должностей гражданской службы категории "руководители", а также должностей гражданской службы категории "помощники (советники)" (см. комментарий к ст. 9).
Пункт 2 комментируемой нормы содержит традиционное для трудового законодательства правило о заключении срочного служебного контракта для замещения должности гражданской службы на период временного отсутствия гражданского служащего, за которым она закреплена и в соответствии с действующим законодательством сохраняется.
Так, например, согласно ст. 53 комментируемого Закона в число дополнительных государственных гарантий, установленных в отношении гражданского служащего, входит право на профессиональную переподготовку, повышение квалификации и стажировку. На этот период за гражданским служащим сохраняется замещаемая им должность гражданской службы и денежное содержание (см. комментарий к ст. 53).
Срок действия такого служебного контракта определяется не конкретной датой, а периодом временного отсутствия гражданского служащего, за которым закреплена соответствующая должность. Так, согласно ст. 35 комментируемого Закона, срочный служебный контракт, заключенный на период замещения отсутствующего гражданского служащего, за которым сохраняется должность гражданской службы, расторгается с выходом его на службу. Например, женщина в период нахождения в отпуске по уходу за ребенком вправе в любой момент прервать его и выйти на службу. В этом случае срочный служебный контракт, заключенный для ее замены, прекращается.
Срочный служебный контракт может заключаться с гражданином, заключившим договор на обучение с обязательством прохождения гражданской службы после окончания такого обучения (см. комментарий к ст. 24). В данном случае договором на обучение может быть предусмотрена обязанность проходить гражданскую службу в течение определенного срока после окончания обучения. Служебный контракт с таким гражданином заключается на срок, не менее чем указанный в договоре на обучение. Следует, однако, учитывать, что законом установлен максимальный срок служебного контракта - пять лет. По всей видимости, период времени, в течение которого гражданин обязуется проходить государственную гражданскую службу по окончании обучения, предусмотренный договором, не может превышать пяти лет.
Еще одним случаем заключения срочного служебного контракта является замещение должности гражданской службы в дипломатических представительствах и консульских учреждениях Российской Федерации, а также иных представительствах Российской Федерации и представительствах государственных органов, находящихся за пределами территории Российской Федерации. По окончании выполнения служебных обязанностей за границей такому гражданскому служащему должна быть предоставлена прежняя или равноценная должность, а при ее отсутствии с его согласия - другая должность.
Срочный служебный контракт заключается для замещения должности гражданской службы в государственном органе, образованном на определенный срок или для выполнения определенных задач и функций.
Так, например, ст. 22 Федерального конституционного закона N 3-ФКЗ "О чрезвычайном положении" (с послед. изм.) предусматривает возможность создания органов особого управления территорией, на которой вводится чрезвычайное положение. Эти органы создаются лишь на период чрезвычайного положения. С руководителями и иными должностными лицами таких органов должен заключаться срочный служебный контракт.
Основанием для заключения срочного служебного контракта может быть соглашение сторон в случае замещения временной должности гражданской службы или должности гражданской службы на период временного отсутствия гражданского служащего.
Временные должности могут вводиться, например, в случае выполнения государственным органом каких-либо функций, которые носят временный характер. Срочный контракт для замещения таких должностей заключается только с согласия гражданского служащего.
Необходимо отметить, что срочный служебный контракт в этих случаях может быть заключен только по соглашению сторон.
Наконец, по прямому указанию комментируемого Закона должности гражданской службы, по которым вводится особый порядок оплаты труда (в зависимости от показателей результативности профессиональной служебной деятельности), замещаются только на условиях срочного служебного контракта (см. комментарий к ст. 50).
Кроме того, срочный служебный контракт заключается с гражданским служащим, достигшим возраста 60 лет. Более того, если ранее с гражданским служащим был заключен служебный контракт на неопределенный срок, то по достижении им 60 лет он должен быть перезаключен на срочный служебный контракт на срок от одного года до пяти лет.
Часть 6 комментируемой статьи закрепляет предельный возраст замещения должности государственной гражданской службы - 65 лет (см. комментарий к ст. 21).
Необходимо, однако, заметить, что предельный возраст, установленный ч. 6 данной статьи, относится только к служебному контракту на замещение должности государственной гражданской службы. В этой связи комментируемая статья в ч. 7 допускает заключение с гражданином, достигшим возраста 60 лет или предельного возраста пребывания на гражданской службе, срочного трудового договора на замещение должности, не являющейся должностью гражданской службы.
Служебный контракт военнослужащего
Служба по контракту — это не просто работа. Военнослужащий по контракту — это профессиональный защитник Родины.
В настоящее время важнейшим направлением деятельности Министерства обороны РФ является совершенствование системы комплектования Вооруженных Сил рядовым и сержантским составом.
Главным приоритетом в этой работе является безусловное преимущество качественных характеристик перед количественными, что предполагает увеличение в составе Вооруженных Сил числа профессионалов-контрактников.
В целях своевременной и качественной реализации указаний Президента РФ в Министерстве обороны РФ разработаны основные подходы к комплектованию войск (сил) военнослужащими по контракту.
В основу работы по комплектованию войск (сил) военнослужащими по контракту заложена жесткая многоуровневая система отбора кандидатов, обязательное направление их на обучение в учебные центры или вузы для подготовки и последующего заключения контрактов, а также многоступенчатая система прохождения военной службы, которая предусматривает в зависимости от квалификации профессиональный рост военнослужащих по контракту.
Процесс отбора кандидатов на военную службу по контракту включает три этапа: начальный, предварительный и углубленный отбор.
Этапность изучения кандидатов предусматривает задействование возможностей самого пункта отбора, передвижного пункта отбора (после его поставки в Вооруженные Силы), военных комиссариатов (в том числе их муниципальных отделов) и воинских частей.
Однако углубленное изучение проводится только на пунктах отбора с привлечением возможностей военного комиссариата субъекта Российской Федерации (военно-врачебные комиссии, группы профессионально-психологического отбора). При этом муниципальные отделы военных комиссариатов (более 2 тыс.) привлекаются в связи со значительной удаленностью мест проживания кандидатов от пунктов отбора.
Начальный отбор включает:
Во-первых, самотестирование кандидата с помощью сайта Минобороны России. Тесты разработаны научно-практическим центром Военной академии Генерального штаба Вооруженных Сил.
Во-вторых, проведение собеседования, тестирование кандидата на передвижном пункте отбора (во время его работы на местах).
Предварительный отбор проводится муниципальным отделом военного комиссариата субъекта Российской Федерации в случае значительной удаленности места проживания кандидата от пункта отбора. При этом кандидат прибывает в муниципальный отдел самостоятельно или по направлению передвижного пункта отбора.
Предварительный отбор включает:
• военно-профессиональное ориентирование;
• заполнение формализованного документа (анкета-заявление);
• изучение и проверку персональных данных кандидата и его благонадежности (гражданство, характеристики с места работы и учебы, результаты запросов в правоохранительные органы, изучение состояния здоровья по медицинской книжке из поликлиники);
• предварительное медицинское освидетельствование (нештатной медицинской комиссией);
• предварительный профессиональный психологический отбор на соответствующем автоматизированном рабочем месте.
Полученные во время предварительного этапа результаты направляются в пункт отбора для последующего углубленного отбора и изучения.
Начальный и предварительный отбор могут проводиться и в воинской части.
Углубленный (окончательный) отбор проводится на пункте отбора в отношении всех кандидатов, прошедших предварительный отбор или кандидатов, которые самостоятельно прибыли в пункт отбора, в случае их относительно близкого проживания.
Углубленный отбор включает:
• изучение и проверку персональных данных кандидата и его благонадежности;
• углубленное медицинское освидетельствование;
• углубленный профессиональный психологический отбор;
• проверку физической подготовленности;
• формирование личного дела кандидата;
• оформление, при необходимости, допуска к сведениям, составляющим гостайну.
Завершается отбор принятием решения о годности кандидата к военной службе по контракту и направлении его в учебную часть для заключения контракта и прохождения необходимой подготовки.
До внесения изменений в законодательство решение принимается комиссией военного комиссариата субъекта Российской Федерации, а в дальнейшем – комиссией управления кадров военного округа.
В зависимости от дефицитности для Вооруженных Сил имеющегося у кандидата гражданского образования и военной подготовки, места его проживания, а также периодичности сроков обучения в учебных частях, от момента начала отбора до принятия решения о приеме кандидата на военную службу по контракту и направления его в учебную воинскую часть может проходить от 1-2 недель до 6 месяцев.
В отношении военнослужащих, завершающих прохождение военной службы по призыву и изъявивших желание поступить на военную службу по контракту, алгоритм отбора отличается тем, что начальный и предварительный этапы (при наличии соответствующих ресурсов) осуществляются заблаговременно в воинской части с последующим направлением всех результатов в пункт отбора (в соответствующем субъекте РФ), где принимается решение по кандидату.
Право заключения первого контракта от лица Министерства обороны Российской Федерации с обязательным испытательным сроком 3 месяца предоставлено командиру учебной воинской части, в которую отобранный кандидат направлен для прохождения военной подготовки. Это касается как кандидатов из числа гражданских лиц, так и из числа военнослужащих, завершающих военную службу по призыву.
Факт (юридического закрепления) заключения (расторжения) контракта с гражданином и его поступления на военную службу (увольнения) будет объявляться в приказе Министра обороны.
Заключение служебного контракта
Служебный контракт заключается на основе акта государственного органа о назначении на должность гражданской службы.
Гражданин, поступающий на гражданскую службу, при заключении служебного контракта предъявляет представителю нанимателя:
1) заявление с просьбой о поступлении на гражданскую службу и замещении должности гражданской службы;
2) собственноручно заполненную и подписанную анкету установленной формы;
3) паспорт;
4) трудовую книжку, за исключением случаев, когда служебная (трудовая) деятельность осуществляется впервые;
5) страховое свидетельство обязательного пенсионного страхования, за исключением случаев, когда служебная (трудовая) деятельность осуществляется впервые;
6) свидетельство о постановке физического лица на учет в налоговом органе по месту жительства на территории Российской Федерации;
7) документы воинского учета - для военнообязанных и лиц, подлежащих призыву на военную службу;
8) документ об образовании;
9) сведения о доходах, об имуществе и обязательствах имущественного характера.
В отдельных случаях с учетом условий прохождения гражданской службы, установленных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, указами Президента Российской Федерации и постановлениями Правительства Российской Федерации, при заключении служебного контракта может предусматриваться необходимость предъявления иных документов.
Служебный контракт не может ухудшать условия прохождения гражданской службы и ущемлять права гражданского служащего, установленные настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.
Служебный контракт вступает в силу со дня его подписания сторонами, если иное не установлено федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации или служебным контрактом.
При заключении служебного контракта представитель нанимателя обязан ознакомить гражданского служащего со служебным распорядком государственного органа, с иными нормативными актами, имеющими отношение к исполнению гражданским служащим должностных обязанностей.
После назначения на должность гражданской службы гражданскому служащему вручается служебное удостоверение установленной формы.
По общему правилу замещение должностей государственной гражданской службы осуществляется на конкурсной основе. Исчерпывающий перечень исключений из этого правила предусмотрен данным Законом (см. комментарий к ст. 22). Решение конкурсной комиссии является основанием для назначения гражданина на соответствующую государственную должность (либо для отказа в таком назначении). Решение по результатам конкурса оформляется приказом (распоряжением или иным актом) государственного органа или его руководителя. На основании такого акта осуществляется заключение служебного контракта.
Часть 2 комментируемой статьи закрепляет перечень документов, которые должен представить гражданин, поступающий на гражданскую службу при заключении служебного контракта.
Прежде всего, для поступления на гражданскую службу необходимо представить заявление с просьбой о приеме на гражданскую службу и замещении должности гражданской службы. Такое заявление оформляется в произвольной форме и подается на имя руководителя соответствующего государственного органа (представителя нанимателя).
Кроме заявления для заключения служебного контракта необходимо представить собственноручно заполненную и подписанную анкету установленной формы. Ранее гражданин, поступающий на государственную службу, заполнял личный листок по учету кадров. Поскольку форма вышеупомянутой анкеты еще не утверждена, не вполне понятно, чем она будет отличаться от личного листка по учету кадров. Можно лишь предполагать, что перечень сведений, сообщаемых о себе гражданином, поступающим на гражданскую службу, в указанной анкете будет расширен. Однако при этом должны соблюдаться ограничения, установленные ст. 42 комментируемого Закона в отношении обработки, хранения и передачи персональных данных гражданского служащего.
Личность гражданина, поступающего на государственную службу, должна подтверждаться паспортом. Действующее законодательство предусматривает и иные документы, которыми может подтверждаться личность. В этой связи необходимо отметить, что по прямому указанию комментируемого Закона при поступлении на гражданскую службу гражданин должен представить в числе необходимых документов именно паспорт, а не любой документ, удостоверяющий личность.
Кроме перечисленных документов, гражданин при заключении служебного контракта должен представить трудовую книжку. Если же он поступает на службу (работу) впервые, то трудовая книжка заводится работодателем. Правила ведения и хранения трудовых книжек, изготовления бланков трудовой книжки и обеспечения ими работодателей утверждены Постановлением Правительства РФ N 225.
Обязательным для поступления на гражданскую службу документом является страховое свидетельство обязательного пенсионного страхования. Согласно ст. 15 Федерального закона N 27-ФЗ "Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования" (с послед. изм.) страхователь (которым является работодатель, а в данном случае - представитель нанимателя) имеет право потребовать от застрахованных лиц при приеме их на работу предъявить страховое свидетельство обязательного пенсионного страхования. Если же служебная (трудовая) деятельность осуществляется впервые, страховое свидетельство государственного пенсионного страхования выдается застрахованному лицу территориальными органами Пенсионного фонда Российской Федерации через страхователя (ст. 7 указанного выше Закона).
Свидетельство о постановке физического лица на учет в налоговом органе по месту жительства на территории Российской Федерации. Каждому налогоплательщику присваивается единый идентификационный номер налогоплательщика (ИНН). Приказом Министерства РФ по налогам и сборам N БГ-3-09/178 "Об утверждении Порядка и условий присвоения, применения, а также изменения идентификационного номера налогоплательщика и форм документов, используемых при постановке на учет, снятии с учета юридических и физических лиц" утвержден Порядок присвоения физическим и юридическим лицам ИНН. При этом налоговый орган, осуществивший постановку на учет, выдает налогоплательщику свидетельство о постановке на учет в налоговом органе. Форма такого свидетельства утверждена указанным выше Приказом.
Военнообязанные лица и лица, подлежащие призыву на военную службу, при поступлении на государственную гражданскую службу должны также представить документы воинского учета. Согласно п. 27 Положения о воинском учете, утвержденного Постановлением Правительства РФ N 1541 (с послед. изм.), гражданам, пребывающим в запасе, выдается военный билет (временное удостоверение, выданное взамен военного билета), а гражданам, подлежащим призыву на военную службу, - удостоверение гражданина, подлежащего призыву на военную службу.
Кроме того, для заключения служебного контракта о замещении должности гражданской службы необходим документ об образовании. Такой документ выдается образовательным учреждением, имеющим государственную аккредитацию, в соответствии со ст. 27 Закона РФ N 3266-1 "Об образовании" (с послед. изм.). В данном случае следует учитывать квалификационные требования к уровню профессионального образования гражданина, претендующего на замещение той или иной должности.
Наконец, лицо, поступающее на государственную службу, обязано представить сведения о доходах, об имуществе и обязательствах имущественного характера. Согласно ст. 20 комментируемого Закона гражданин при поступлении на гражданскую службу и затем ежегодно обязан представлять представителю нанимателя указанные сведения. Положение о представлении сведений о полученных гражданским служащим доходах и принадлежащем ему на праве собственности имуществе, являющихся объектами налогообложения, об обязательствах имущественного характера гражданского служащего утверждается соответственно указом Президента РФ и нормативным правовым актом субъекта Российской Федерации с учетом требований настоящей статьи.
Данный перечень не является исчерпывающим. В отдельных случаях с учетом условий прохождения гражданской службы, установленных комментируемым Законом, другими федеральными законами, указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ, при заключении служебного контракта может предусматриваться необходимость предъявления иных документов. Вместе с тем нельзя требовать от лица, поступающего на гражданскую службу, представления документов помимо предусмотренных нормативно-правовыми актами. Например, нельзя требовать представления характеристики с прежнего места работы или службы, если это не предусмотрено указанными актами. Представленные гражданским служащим документы и сведения подлежат проверке. Такую проверку осуществляет соответствующее подразделение государственного органа по работе с кадрами (кадровая служба). Документы, представленные гражданским служащим, включаются в его личное дело.
Условия служебного контракта, согласованные его сторонами, не могут ухудшать условия прохождения гражданской службы и ущемлять права гражданского служащего, установленные нормативными правовыми актами (см. комментарий к ст. 25).
По общему правилу служебный контракт вступает в силу с момента подписания его сторонами, если иной срок не установлен федеральным законом или иным нормативным актом, но обязательно федерального значения. Кроме того, срок вступления в силу служебного контракта может быть установлен в нем самом (это наиболее распространенная ситуация). С этого момента у сторон служебного контракта возникают соответствующие права и обязанности.
Согласно ст. 14 комментируемого Закона гражданский служащий имеет право на ознакомление с должностным регламентом и иными документами, определяющими его права и обязанности по замещаемой должности гражданской службы, критериями оценки эффективности исполнения должностных обязанностей, показателями результативности профессиональной служебной деятельности и условиями должностного роста (см. комментарий к ст. 14). В этой связи ч. 6 данной статьи закрепляет соответствующую обязанность представителя нанимателя - ознакомить гражданского служащего при заключении служебного контракта со служебным распорядком государственного органа, с иными нормативными актами, имеющими отношение к исполнению им должностных обязанностей.
Гражданскому служащему, назначенному на должность государственной гражданской службы, выдается служебное удостоверение установленной формы. На сегодняшний день форма такого удостоверения определяется нормативными актами соответствующих органов государственной власти.
Расторжение служебного контракта
Прекращение служебного контракта, освобождение от замещаемой должности государственной гражданской службы и увольнение с гражданской службы играют важную роль в формировании кадрового состава государственного органа. Представитель нанимателя должен решать такие важные вопросы, как достижение оптимальной численности и штата служащих государственного органа, обеспечение служебной дисциплины и др. И законность этих решений напрямую зависит от правильности применения норм закона и соблюдения установленных процедур. Сегодня мы поговорим о том, какие проблемы возникают при расторжении служебного контракта на государственной гражданской службе.
Статья 33 Федерального закона № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации» (далее - Закон о госслужбе) закрепляет перечень оснований прекращения служебного контракта, освобождения от замещаемой должности гражданской службы и увольнения с гражданской службы, преимущественно заимствуя и трансформируя соответствующие нормы Трудового кодекса РФ.
Если в ТК РФ законодатель использует три термина: «прекращение трудового договора», «расторжение трудового договора» и «увольнение работника», то Закон о госслужбе вводит четвертый - «освобождение от замещаемой должности». Объясняется это тем, что освобождение от замещаемой должности и увольнение с государственной гражданской службы могут не совпадать по времени.
В практике применения и ТК РФ, и Закона о госслужбе возникает масса проблем, связанных с увольнением гражданского служащего. Рассмотрим некоторые из них.
Внимание, проблема! Следует ли учитывать мотивированное мнение выборного профсоюзного органа при увольнении госслужащего по причине его недостаточной квалификации (подп. «б» п. 1 ч. 1 ст. 37 Закона о госслужбе)?
Проблема 1. Сходство оснований и порядка прекращения служебного контракта, закрепленных в Законе о госслужбе, с аналогичными положениями ТК РФ. При этом нормы указанного Закона сформулированы таким образом, что трудно понять, должны они применяться сами по себе (буквально) или с учетом соответствующих положений ТК РФ. Речь идет об учете мотивированного мнения выборного профсоюзного органа при увольнении гражданского служащего по причине его недостаточной квалификации, подтвержденной результатом аттестации (подп. «б» п. 1 ч. 1 ст. 37 Закона о госслужбе).
Статья 38 Закона о госслужбе устанавливает, что при принятии решения о возможном расторжении служебного контракта с гражданским служащим в соответствии со ст. 33 данного закона представитель нанимателя в письменной форме информирует об этом выборный профсоюзный орган данного государственного органа не позднее чем за два месяца до сокращения соответствующей должности гражданской службы. Нельзя не заметить, что данное положение, по сути, рецепция ст. 82 ТК РФ, которая говорит о том, что при принятии решения о сокращении численности или штата работников организации и возможном расторжении трудовых договоров с работниками в соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ работодатель обязан в письменной форме сообщить об этом выборному профсоюзному органу данной организации не позднее чем за два месяца до начала проведения соответствующих мероприятий.
В то же время ст. 82 ТК РФ содержит и другие требования к участию выборного профсоюзного органа в рассмотрении вопросов, связанных с расторжением трудового договора по инициативе работодателя с членами профсоюза:
• по пункту 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ (сокращение численности или штата работников организации);
• по пункту 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ (несоответствие работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации, подтвержденной результатами аттестации);
• по пункту 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ (неоднократное неисполнение работником без уважительных причин трудовых обязанностей, если он имеет дисциплинарное взыскание).
Увольнение по данным основаниям производится с учетом мотивированного мнения выборного профсоюзного органа данной организации в соответствии со ст. 373 ТК РФ. Так следует ли распространять эти требования на отношения в сфере государственной гражданской службы и учитывать мотивированное мнение выборного профсоюзного органа при увольнении гражданского служащего по причине его недостаточной квалификации, подтвержденной результатом аттестации (подп. «б» п. 1 ч. 1 ст. 37 Федерального закона «О государственной гражданской службе РФ»)?
Следует ли учитывать мотивированное мнение выборного профсоюзного органа при увольнении госслужащего по причине его недостаточной квалификации (подп. «б» п. 1 ч. 1 ст. 37 Закона о госслужбе)?
На первый взгляд ответ очевиден - следует исходя из ст. 73 Закона о госслужбе. Действительно, данная статья закрепляет, что федеральные законы, иные нормативные правовые акты РФ, законы и иные нормативные правовые акты субъектов РФ, содержащие нормы трудового права, применяются к отношениям, связанным с гражданской службой, в части, не урегулированной Законом о госслужбе. В данном случае ст. 82 ТК РФ содержит положения, не отраженные в Законе о госслужбе и, соответственно, эти нормы трудового права распространяются на государственных служащих в силу того, что данный вопрос не урегулирован административным правом.
Однако, если подойти к этому вопросу более детально, можно увидеть, что ситуация не так проста. Тут же возникает другой вопрос: почему законодатель, заимствуя нормы из ТК РФ, сделал это лишь частично? Если невключение в ст. 38 Закона о госслужбе указаний на обязательность учета мотивированного мнения выборного профсоюзного органа при увольнении гражданского служащего было сделано намеренно, то можно предположить, что в данном конкретном случае применять нормы трудового законодательства не следует.
Постановление Правительства РФ «О трудовых книжках» не устанавливает правил внесения в трудовую книжку госслужащего записи об увольнении со ссылкой на Закон о госслужбе.
Проблема 2. Оформление прекращения служебного контракта.
Поскольку законодатель отказался от традиционной схемы закрепления только специальных оснований прекращения служебного контракта и предусмотрел собственную систему оснований увольнения, на практике возникла проблема, связанная с оформлением такого увольнения. Причина увольнения в трудовой книжке и приказе об увольнении должна быть сформулирована в точном соответствии с законом со ссылкой на соответствующий пункт, часть и статью. На сегодняшний день правила внесения записи в трудовую книжку предусмотрены постановлением Правительства РФ от 16.04.2003 № 225 «О трудовых книжках». Несмотря на то, что в данный документ неоднократно вносились изменения уже после вступления в силу Закона о госслужбе, он не устанавливает никаких специальных правил в отношении ведения трудовых книжек гражданских служащих. Все основания увольнения предусматривают ссылку на ТК РФ. Поэтому на практике кадровые службы зачастую производят увольнение гражданского служащего не по положениям соответствующего закона, а в соответствии с трудовым законодательством.
З., К. и Г. уволены по п. 7 ч. 1 ст. 77 ТК РФ (отказ работника от продолжения работы в связи с изменением определенных сторонами условий трудового договора) с должностей государственной гражданской службы Межрайонной инспекции федеральной налоговой службы № 11 по Пермской области и Коми-Пермяцкому автономному округу (далее - МРИФНС № 11). Судебная коллегия по гражданским делам указала, что избранная ответчиком формулировка причин увольнения З., К. и Г. по п. 7 ч. 1 ст. 77 ТК РФ незаконна, поскольку работодателем не был применен специальный Закон о госслужбе, регламентирующий основания увольнения с государственной службы.
При рассмотрении дел о восстановлении в должности гражданских служащих следует руководствоваться ст. 33-41 Закона о госслужбе. При этом необходимо иметь в виду, что исходя из ст. 73 названного закона ТК РФ, другие федеральные законы, иные нормативные правовые акты РФ, а также законы и иные нормативные правовые акты субъектов РФ, содержащие нормы трудового права, могут применяться к отношениям, связанным с гражданской службой, в части, не урегулированной Законом о госслужбе. В частности недопустимо увольнение гражданского служащего с занимаемой должности по основаниям, предусмотренным ТК РФ, поскольку такие основания установлены специальным законом.
Проблема 3. Отсутствие системности оснований расторжения служебного контракта. Как известно, трудовое законодательство выделяет общие основания прекращения трудового договора и специальные причины увольнения, которые применяются в отношении отдельных категорий работников.
К общим основаниям прекращения трудового договора относятся основания, перечисленные в ч. 1 ст. 77 ТК РФ. Примером специальной причины увольнения может служить увольнение руководителя организации в соответствии со ст. 278 ТК РФ.
Что касается Закона о госслужбе: если некоторые закрепленные в нем основания расторжения служебного контракта фактически дублируют положения ТК РФ, то другие введены специально для гражданских служащих:
• выход гражданского служащего из гражданства РФ;
• несоблюдение ограничений и невыполнение обязательств, установленных федеральным законом;
• нарушение запретов, связанных с гражданской службой, предусмотренных ст. 17 указанного закона;
• достижение гражданским служащим предельного возраста пребывания на гражданской службе - 65 лет.
Вместе с тем указанные нормы не являются специальными в строгом смысле слова. В этой связи достаточно остро стоит проблема соотношения общих и специальных норм о расторжении служебного контракта.
Согласно п. 12 ч. 1 ст. 33 Закона о госслужбе безусловным основанием прекращения служебного контракта будет выход гражданского служащего из гражданства РФ. Между тем п. 13 ч. 1 ст. 33 этого же закона предусматривает увольнение гражданского служащего вследствие несоблюдения ограничений, связанных с прохождением гражданской службы. А в соответствии с п. 6 ч. 1 ст. 16 закона одним из таких ограничений является выход из гражданства РФ или приобретение гражданства другого государства. Возникает вопрос: по какому из оснований (п. 12 или п. 13 ч. 1 ст. 33 Закона о госслужбе) следует уволить гражданского служащего? Это имеет значение не только для кадровой службы государственного органа, но и для самого гражданского служащего с позиции соблюдения его прав.
Дело в том, что, во-первых, названные выше ограничения, предусмотренные в ст. 16 Закона о госслужбе, достаточно разнородны: некоторые из них связаны с виновными действиями гражданского служащего, например представление подложных документов или заведомо ложных сведений при поступлении на гражданскую службу (п. 8 ч. 1 ст. 16 Закона о госслужбе).
Как это следует отразить в записи об увольнении в трудовой книжке и акте государственного органа? Если следовать общим правилам ведения трудовой книжки, то должна воспроизводиться формулировка п. 13 ч. 1 ст. 33 Закона о госслужбе, т. е. вследствие несоблюдения ограничений. Однако такая запись фактически уравнивает, например, увольнение по состоянию здоровья (наличие заболевания, препятствующего прохождению гражданской службы, - п. 4 ч. 1 ст. 16 Закона о госслужбе) и прекращение служебного контракта в связи с представлением подложного документа. Решить проблему в данном случае можно путем внесения записи об увольнении в трудовую книжку гражданского служащего с указанием конкретного ограничения, связанного с прохождением гражданской службы, которое было нарушено.
Неопределенность конкретного основания прекращения служебного контракта приводит к тому, что гражданский служащий может быть неправомерно лишен государственных гарантий, предусмотренных при увольнении по тому или иному основанию.
Во-вторых, неопределенность конкретного основания прекращения служебного контракта приводит к тому, что гражданский служащий может быть неправомерно лишен государственных гарантий, предусмотренных при увольнении по тому или иному основанию.
Так, пункт 8 ч. 1 ст. 33 Закона о госслужбе закрепляет возможность прекращения служебного контракта в связи с отказом гражданского служащего от перевода на иную должность гражданской службы по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением либо отсутствием такой должности в том же государственном органе. С другой стороны, наличие заболевания, препятствующего прохождению гражданской службы, является ограничением, связанным с прохождением гражданской службы. Это дает возможность представителю нанимателя уволить гражданского служащего за несоблюдение ограничений, связанных с прохождением гражданской службы, т. е. по п. 13 ч. 1 ст. 33 Закона о госслужбе. В этом случае никаких выплат гражданскому служащему не производится. Однако согласно ст. 178 ТК РФ, которая распространяется и на гражданских служащих, при расторжении трудового договора в связи с отказом работника от перевода на другую работу, необходимого ему в соответствии с медицинским заключением, либо отсутствием у работодателя соответствующей работы выплачивается выходное пособие в размере двухнедельного среднего заработка. При увольнении же за несоблюдение ограничений, установленных на государственной гражданской службе, никаких выплат не производится.
Наконец, в-третьих, данная проблема может привести к лишению государственного гражданского служащего предусмотренной законодательством пенсии по выслуге лет. Одно из условий назначения данной пенсии - увольнение гражданского служащего по определенному основанию. Федеральный закон № 166-ФЗ «О государственном пенсионном обеспечении в Российской Федерации» предусматривает, что гражданские служащие имеют право на пенсию за выслугу лет при увольнении с федеральной государственной гражданской службы по основаниям, предусмотренным п. 1-3, 6-9 ч. 1 ст. 33, п. 1 ч. 1 ст. 37, п. 2-4 ч. 1 и п. 2-4 ч. 2 ст. 39 Закона о госслужбе. Как видим, при увольнении в связи с несоблюдением ограничений, связанных с прохождением гражданской службы, назначение пенсии по выслуге лет не производится.
При увольнении в связи с несоблюдением ограничений, связанных с прохождением гражданской службы, назначение пенсии по выслуге лет не производится.
Таким образом, если, например, при наличии заболевания, препятствующего прохождению гражданской службы, служебный контракт будет расторгнут в связи с несоблюдением ограничений (что вполне возможно), гражданский служащий лишится пенсии по выслуге лет.
Все сказанное в полной мере относится и к расторжению служебного контракта вследствие нарушения запретов, связанных с гражданской службой, что предусматривается п. 14 ст. 33 Закона о госслужбе.
Так, согласно п. 2 ч. 1 ст. 17 Закона о госслужбе в связи с прохождением службы гражданскому служащему запрещается замещать должность гражданской службы в случае:
а) избрания или назначения на государственную должность;
б) избрания на выборную должность в органе местного самоуправления;
в) избрания на оплачиваемую выборную должность в органе профессионального союза, в том числе в выборном органе первичной профсоюзной организации, созданной в государственном органе.
Вместе с тем п. 3. ст. 39 Закона о госслужбе предусматривает, что служебный контракт с гражданским служащим приостанавливается по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон, в связи с избранием или назначением его на выборную должность в государственный орган, избранием его на выборную должность в орган местного самоуправления либо избранием его на оплачиваемую выборную должность в органе профессионального союза, в том числе в выборном органе первичной профсоюзной организации, созданной в государственном органе. Приостановление служебного контракта в связи с избранием на выборную должность производится на период замещения соответствующей должности в государственном органе, органе местного самоуправления либо в органе профессионального союза. Закон устанавливает, что по истечении периода действия обстоятельств, повлекших приостановление служебного контракта, гражданский служащий может быть назначен на должность государственной службы в течение трех месяцев. По смыслу данной нормы назначение такого гражданского служащего на должность является правом, но не обязанностью представителя нанимателя. Если по истечении трех месяцев после указанных выше обстоятельств такого назначения не последовало, то служебный контракт подлежит прекращению, а гражданский служащий увольняется с гражданской службы и исключается из реестра гражданских служащих.
Полагаем, что такое дублирование норм создает широкие возможности для ничем не оправданного усмотрения представителя нанимателя и приводит к нарушению права равного доступа к государственной службе. Так, в нашем примере из-за неопределенности правовой нормы у представителя нанимателя есть выбор: приостановить служебный контракт с гражданским служащим, избранным на выборную должность, или уволить его за нарушение запретов, связанных с прохождением гражданской службы.
Однако Конституционный Суд РФ неоднократно отмечал, что из конституционных принципов юридического равенства и справедливости вытекает обращенное к законодателю требование определенности, ясности, недвусмысленности правовой нормы и ее согласованности с системой действующего правового регулирования. Тем не менее в данном случае проблема до сих пор остается нерешенной на законодательном уровне.
Проблема 3. Еще больше вопросов вызывает такое основание увольнения как невыполнение обязательств, связанных с гражданской службой (п. 13 ст. 33 Закона о госслужбе). Нужно сказать, что понятие «обязательство» употребляется в законе лишь единожды именно в п. 13 ст. 33. Этот термин ближе всего к понятию «обязанности».
Основные обязанности гражданского служащего закреплены в ч. 1 ст. 15 Закона о госслужбе. В числе прочего в обязанности гражданского служащего входит исполнение обязанностей в соответствии с должностным регламентом, исполнение поручений соответствующих руководителей, соблюдение служебного распорядка государственного органа и т. п. Заметим, что неисполнение или ненадлежащее исполнение гражданским служащим своих служебных обязанностей, по сути, представляет собой дисциплинарный проступок и, соответственно, влечет применение дисциплинарного взыскания.
Таким образом, увольнение за совершение дисциплинарного проступка, которым является виновное неисполнение обязанностей гражданской службы, возможно только в прямо установленных законом случаях. Пленум Верховного Суда РФ указал, что при применении дисциплинарного взыскания работодатель должен учитывать тяжесть дисциплинарного проступка, обстоятельства, при которых он был совершен, предшествующее поведение работника, его отношение к труду (п. 53 постановления Пленума Верховного суда РФ № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации», далее - Постановление № 2). При этом работодатель должен представить доказательства не только совершения дисциплинарного проступка, но и того, что при наложении дисциплинарного взыскания соответствующие обстоятельства им были учтены.
Обязанности - нормативно закрепленный круг действий, возложенных на орган управления или работника, и безусловный для исполнения. В Российской Федерации различают:
• общие обязанности, определенные Конституцией РФ;
• специальные обязанности органов управления, определенные положениями об этих органах;
• служебные обязанности.
С учетом всего сказанного увольнение гражданского служащего за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих служебных обязанностей, как нам представляется, возможно лишь по правилам ст. 37 Закона о госслужбе.
Вместе с тем исходя из п. 13 ст. 33 Закона о госслужбе создается впечатление, что гражданский служащий может быть уволен даже в случае однократного нарушения своих служебных обязанностей. Например, за опоздание, которое представляет собой нарушение служебного распорядка.
Проблема 4. Необоснованное сужение круга социальных гарантий, предоставляемых гражданскому служащему при прекращении служебного контракта.
Так, статья 31 Закона о госслужбе регулирует отношения, связанные с гражданской службой, при реорганизации или ликвидации государственного органа либо сокращении должностей гражданской службы.
В соответствии с ч. 1 ст. 57 Закона о госслужбе за совершение дисциплинарного проступка, т. е. за неисполнение или ненадлежащее исполнение гражданским служащим по его вине возложенных на него должностных обязанностей, представитель нанимателя имеет право применить следующие дисциплинарные взыскания:
1) замечание;
2) выговор;
3) предупреждение о неполном должностном соответствии;
4) освобождение от замещаемой должности гражданской службы;
5) увольнение с гражданской службы по основаниям, установленным п. 2, подп. «а»-«г» п. 3, п. 5 и 6 ч. 1 ст. 37 названного Закона (неоднократное неисполнение гражданским служащим без уважительных причин должностных обязанностей, если он имеет дисциплинарное взыскание; прогул (отсутствие на служебном месте без уважительных причин более четырех часов подряд в течение служебного дня); появление на службе в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения; разглашение сведений, составляющих государственную и иную охраняемую федеральным законом тайну, и служебной информации, ставших известными гражданскому служащему в связи с исполнением им должностных обязанностей; совершение по месту службы хищения (в том числе мелкого) чужого имущества, растраты, умышленного уничтожения или повреждения такого имущества, установленных вступившим в законную силу приговором суда или постановлением органа, уполномоченного рассматривать дела об административных правонарушениях; принятие гражданским служащим, замещающим должность гражданской службы категории «руководители», необоснованного решения, повлекшего за собой нарушение сохранности имущества, неправомерное его использование или иное нанесение ущерба имуществу государственного органа; однократное грубое нарушение гражданским служащим, замещающим должность гражданской службы категории «руководители», своих должностных обязанностей, повлекшее за собой причинение вреда государственному органу и (или) нарушение законодательства Российской Федерации).
При этом в трудовом законодательстве ликвидация организации (прекращение деятельности индивидуальным предпринимателем), а также сокращение численности или штата работников традиционно являются основанием для расторжения трудового договора по инициативе работодателя.
Однако в силу того, что в отношении федерального гражданского служащего нанимателем (работодателем) выступает не конкретный государственный орган, а РФ в целом, ликвидация государственного органа не рассматривается в качестве однозначного основания прекращения служебных отношений.
Соответственно, п. 3 ст. 31 Закона о госслужбе при сокращении должностей гражданской службы допускает продолжение государственно-служебных отношений в случаях:
1) предоставления гражданскому служащему с учетом уровня его квалификации, профессионального образования и стажа гражданской службы или работы (службы) по специальности возможности замещения иной должности гражданской службы в государственном органе, которому переданы функции ликвидированного государственного органа, либо в другом государственном органе;
2) направления гражданского служащего на профессиональную переподготовку или повышение квалификации.
Изменение служебного контракта
Прежде всего отметим, что в отличие от Трудового кодекса, в ст. 72 которого говорится, что изменение условий трудового договора допускается только по соглашению сторон, за исключением случаев, предусмотренных данным кодексом, в ч. 5 ст. 24 Закона № 79 ФЗ установлено, что условия служебного контракта могут быть изменены только по соглашению сторон и в письменной форме. Тем не менее, согласно ст. 29 Закона № 79 ФЗ все же допускается изменение существенных условий служебного контракта по инициативе работодателя.
Один из видов изменений условий служебного контракта по соглашению сторон – перевод служащего на иную должность гражданской службы. Перевод может быть временным или постоянным. Причем если постоянный перевод служащего допускается только с его согласия, то временный возможен и без такового, то есть по инициативе представителя нанимателя, в случаях, установленных ст. 30 Закона № 79 ФЗ.
Под переводом гражданского служащего на иную должность понимается изменение его должностных обязанностей, указанных в служебном контракте и должностном регламенте.
Насчет перевода стоит также отметить, что понятие перевода на гражданской службе несколько отличается от перевода в соответствии с Трудовым кодексом. Так, если переводом в силу трудового законодательства, кроме изменения трудовых обязанностей, будет считаться изменение структурного подразделения, в котором работник выполняет свои обязанности (если оно было указано в трудовом договоре), то изменение структурного подразделения для гражданского служащего не будет переводом, если его должностные обязанности при этом не изменились.
Под переводом гражданского служащего понимается перевод на иную должность гражданской службы с изменением должностных обязанностей в том же или другом государственном органе, либо перевод в другую местность вместе с государственным органом. Не является переводом на иную должность гражданской службы и не требует согласия служащего перемещение его на иную должность гражданской службы без изменения должностных обязанностей, установленных служебным контрактом и должностным регламентом (ст. 28 Закона № 79 ФЗ).
Своеобразным переводом можно назвать и ротацию служащих. Но при ротации действие служебного контракта по занимаемой должности прекращается, служащий назначается на другую должность в другой государственный орган и с ним заключается новый служебный контракт.
Что касается остальных условий служебного контракта, как уже было сказано, они могут изменяться по соглашению сторон в силу ст. 24 Закона № 79 ФЗ или по инициативе представителя нанимателя в силу ст. 29 Закона № 79 ФЗ. При этом по соглашению сторон могут изменяться и существенные, и дополнительные условия контракта, а по инициативе представителя нанимателя в силу ст. 29 Закона № 79 ФЗ – только существенные (за исключением должностных обязанностей).
Говоря об изменениях условий служебного контракта по инициативе представителя нанимателя, также можно отметить некоторые отличия от изменений условий трудового договора по инициативе работодателя. Так, в ст. 74 ТК РФ указывается причина, по которой работодатель может изменить условия трудового договора в одностороннем порядке, – это изменение организационных или технологических условий труда. А в ст. 29 Закона № 79 ФЗ причины, по которым условия контракта могут изменяться, не названы вообще. Предполагается, что для гражданских служащих они аналогичны ст. 74 ТК РФ, то есть обусловлены изменением организационных или технологических условий труда.
Итак, согласно ст. 29 Закона № 79 ФЗ в случае изменения существенных условий профессиональной служебной деятельности по инициативе представителя нанимателя при продолжении гражданским служащим профессиональной служебной деятельности без изменения должностных обязанностей допускается изменение определенных сторонами существенных условий служебного контракта. О таком изменении служащий должен быть уведомлен представителем нанимателя в письменной форме не позднее чем за два месяца.
Изменения существенных условий оформляются в виде дополнительного соглашения к служебному контракту.
Если служащий не согласен на замещение должности гражданской службы и прохождение гражданской службы в том же или другом государственном органе в связи с изменением существенных условий контракта, представитель нанимателя вправе освободить служащего от замещаемой должности и уволить с гражданской службы. При этом ему должна быть предложена для замещения иная должность гражданской службы. В случае отказа контракт с ним прекращается в соответствии с п. 7 ч. 1 ст. 33 Закона № 79 ФЗ: отказ гражданского служащего от предложенной для замещения иной должности гражданской службы в связи с изменением существенных условий служебного контракта.
Уведомление служащего об изменении существенных условий контракта и предложение вакантной должности в связи с такими изменениями, а также отказ служащего от предложенной должности должны быть оформлены в письменном виде.
Отметим, что в отличие от увольнения по п. 7 ч. 1 ст. 77 ТК РФ в связи с отказом работника от продолжения работы в связи с изменением определенных сторонами условий трудового договора, когда работнику в силу ст. 178 ТК РФ выплачивается выходное пособие в размере двухнедельного заработка, при увольнении служащего по п. 7 ч. 1 ст. 33 Закона № 79 ФЗвыплата выходных пособий этим законом не установлена.
Здесь следует напомнить, что в силу ст. 73 Закона № 79 ФЗ федеральные законы, иные нормативные правовые акты РФ, законы и нормативные правовые акты субъектов РФ, содержащие нормы трудового права, применяются к отношениям, связанным с гражданской службой, в части, не урегулированной Законом № 79 ФЗ. Исходя из данной статьи при увольнении служащего по п. 7 ч. 1 ст. 33 Закона № 79 ФЗ применяется положение ст. 178 ТК РФ и выплачивается выходное пособие.
Однако такая точка зрения на практике не поддерживается. О том, что положения ст. 178 ТК РФ при увольнении служащего по указанному основанию не применяются, говорится, например, в Письме Минздравсоцразвития РФ № 17 3/834. Такую же позицию занимают суды (например, см. Определение Пермского краевого суда по делу № 33 2106).
Формы служебного контракта
Форма и содержание служебного контракта определены ст. 24 Закона о государственной гражданской службе и Указом Президента РФ N 159.
В служебном контракте указываются сведения о гражданине, поступающем на государственную гражданскую службу, и представителе нанимателя.
Так, граждане, поступающие на государственную гражданскую службу, указывают в контракте фамилию, имя и отчество. Примерной формой служебного контракта предусматривается, что эти лица также должны указать паспортные данные, домашний адрес и номер телефона.
Представитель нанимателя указывает наименование должности, Ф.И.О. руководителя государственного органа (аппарата государственного органа) либо лица, замещающего государственную должность РФ или государственную должность субъекта РФ. Заключение служебного контракта с гражданином, поступающим на гражданскую службу или с гражданским служащим производится должностным лицом, которое наделено правом назначения на должность и освобождения от должности этого гражданина или гражданского служащего.
В служебном контракте должен быть указан вид документа, определяющего статус руководителя государственного органа (аппарата государственного органа), либо лица, замещающего государственную должность РФ или государственную должность субъекта РФ, либо их представителя, а также дата издания этого документа и его номер. В данном случае это документ, являющийся правовым основанием для действия лица в качестве представителя нанимателя, т.е. наделяющий его правом назначать на должность и освобождать от должности гражданских служащих и, соответственно, заключать с ними служебные контракты и расторгать их. Например, может быть указано положение о государственном органе, положение иного нормативного правового акта (федерального закона, указа Президента РФ, постановления Правительства РФ, нормативного правового акта субъекта РФ), которым должностное лицо наделяется полномочиями по назначению на должности и освобождению от должностей гражданской службы определенных категорий. В частности, полномочия представителя нанимателя по заключению служебных контрактов о прохождении федеральной государственной гражданской службы с лицами, назначаемыми на должность и освобождаемыми от должности Правительством РФ, определены Постановлением Правительства РФ N 230 "О возложении полномочий представителя нанимателя по заключению служебных контрактов о прохождении федеральной государственной гражданской службы с лицами, назначаемыми на должность и освобождаемыми от должности Правительством Российской Федерации, и решению иных вопросов, связанных с прохождением ими федеральной государственной гражданской службы".
Статья 24 Закона о государственной гражданской службе содержит исчерпывающий перечень существенных (обязательных) условий, включаемых в служебный контракт.
Такими условиями являются:
1) наименование замещаемой должности гражданской службы с указанием категории и группы, а также подразделения государственного органа;
2) дата начала исполнения должностных обязанностей (число, месяц, год);
3) права и обязанности гражданского служащего, должностной регламент.
Одна группа прав и обязанностей гражданского служащего обусловлена его статусом и предусмотрена ст. 14 Закона о государственной гражданской службе и другими положениями закона, иными нормативными правовыми актами о гражданской службе. В частности, гражданский служащий вправе расторгнуть служебный контракт и уволиться с государственной гражданской службы по собственной инициативе, предупредив об этом в письменной форме представителя нанимателя за две недели.
Гражданский служащий должен:
- исполнять обязанности, предусмотренные ст. 15 Закона о государственной гражданской службе;
- соблюдать ограничения, связанные с гражданской службой (ст. 16 Закона о государственной гражданской службе);
- выполнять обязательства и требования к служебному поведению гражданского служащего (ст. 18 Закона о государственной гражданской службе; Указ Президента РФ N 885 "Об утверждении общих принципов служебного поведения государственных служащих");
- не нарушать запреты, установленные ст. 17 Закона о государственной гражданской службе.
Другая часть прав и обязанностей гражданского служащего непосредственно связана с замещаемой им должностью. Это отражается в служебном контракте и должностном регламенте гражданского служащего (ст. 47 Закона о государственной гражданской службе);
4) виды и условия медицинского страхования гражданского служащего и иные виды его страхования;
5) права и обязанности представителя нанимателя.
Права и обязанности представителя нанимателя установлены п. п. 7, 8 примерной формы служебного контракта.
Представитель нанимателя имеет право:
а) требовать от гражданского служащего исполнения должностных служебных обязанностей, возложенных на него служебным контрактом, должностным регламентом гражданского служащего, а также соблюдения служебного распорядка государственного органа;
б) поощрять гражданского служащего за безупречное и эффективное исполнение должностных обязанностей;
в) привлекать гражданского служащего к дисциплинарной ответственности в случае совершения им должностного проступка;
г) реализовать другие права, предусмотренные федеральным законом и иными нормативными правовыми актами о государственной гражданской службе.
Представитель нанимателя обязан:
а) обеспечить гражданскому служащему организационно-технические условия для исполнения должностных обязанностей (оборудование служебного места средствами связи, оргтехникой, обеспечение доступа к информационным системам);
б) предоставить гражданскому служащему государственные гарантии, установленные федеральным законом, иными нормативными правовыми актами, служебным контрактом;
в) соблюдать законодательство Российской Федерации о государственной гражданской службе, положения нормативных правовых актов государственного органа и условия служебного контракта;
г) исполнять другие обязанности, предусмотренные федеральным законом и иными нормативными правовыми актами о государственной гражданской службе.
Права и обязанности представителя нанимателя, специфичные для данного служебного контракта, могут быть связаны с дополнительными правами и обязанностями гражданского служащего;
6) условия профессиональной служебной деятельности, компенсации и льготы, предусмотренные за профессиональную служебную деятельность в тяжелых, вредных и (или) опасных условиях;
7) режим служебного времени и времени отдыха (если он отличается от служебного распорядка государственного органа);
8) условия оплаты труда (размер должностного оклада, надбавки и другие выплаты, в том числе связанные с результативностью профессиональной служебной деятельности);
9) виды и условия социального страхования, связанные с профессиональной служебной деятельностью.
Стороны могут включать в служебный контракт по своему усмотрению и дополнительные условия, например установление для гражданского служащего испытания на срок от трех месяцев до одного года в целях проверки соответствия замещаемой должности.
Для замещения должностей гражданской службы лицам, назначенным в порядке перевода из другого государственного органа, может устанавливаться срок испытания от трех до шести месяцев (ст. 27 Закона о государственной гражданской службе). Отсутствие в акте государственного органа о назначении на должность и служебном контракте условия об испытании означает, что гражданский служащий принят без испытания.
Стороны не могут включить условие об испытании в служебный контракт, если:
- контракт уже заключен;
- данное условие не предусмотрено в акте государственного органа о назначении на должность гражданской службы.
К дополнительным условиям служебного контракта может относиться требование о неразглашении сведений, составляющих государственную и иную охраняемую федеральным законом тайну, а также служебной информации, если служебным регламентом предусмотрено использование таких сведений. Организация доступа должностного лица или гражданина к сведениям, составляющим государственную тайну, определяется положениями ст. 21 Закона РФ N 5485-1 "О государственной тайне".
В служебном контракте может отражаться обязанность лица проходить гражданскую службу после окончания обучения в образовательном учреждении профессионального образования не менее установленного договором на обучение срока, если обучение осуществлялось за счет средств государственного (федерального или регионального) бюджета. Положение о порядке заключения договора на обучение между федеральным государственным органом и гражданином РФ с обязательством последующего прохождения федеральной государственной гражданской службы утверждено Указом Президента РФ N 1456 "О подготовке кадров для федеральной государственной гражданской службы по договорам на обучение".
Форма и содержание типового договора на обучение утверждены Постановлением Правительства РФ N 469 "Об утверждении типового договора на обучение между федеральным государственным органом и гражданином Российской Федерации с обязательством последующего прохождения федеральной государственной гражданской службы и о порядке предоставления и размере дополнительной выплаты гражданам, заключившим соответствующие договоры".
По отдельным должностям государственной гражданской службы может устанавливаться особый порядок оплаты труда в зависимости от показателей эффективности и результативности профессиональной служебной деятельности гражданского служащего. Указанные показатели должны быть отражены в срочном служебном контракте гражданского служащего (ст. 50 Закона о государственной гражданской службе).
В служебном контракте, заключенном на определенный срок, обязательно должны быть указаны срок действия контракта и причины, послужившие основанием для заключения срочного контракта.
В служебном контракте также могут предусматриваться и другие дополнительные условия, не ухудшающие положение гражданского служащего по сравнению с положением, установленным Законом о государственной гражданской службе, иными законами и нормативными правовыми актами.
Служебный контракт заключается в письменной форме. Она обязательна как при поступлении на гражданскую службу впервые, так и при переводе гражданского служащего на другую должность гражданской службы, если после прекращения прежнего служебного контракта государственно-служебные отношения с ним продолжаются. Служебный контракт составляется в двух экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами. Один экземпляр контракта передается гражданскому служащему, другой хранится в его личном деле.
Условия служебного контракта могут быть изменены только по соглашению сторон и в письменной форме. Внесение изменений и дополнений в контракт оформляется в форме дополнительного соглашения, которое подписывается обеими сторонами. Данное соглашение является неотъемлемой частью служебного контракта.
Прекращение служебного контракта
Для анализа данного вопроса целесообразно весь материал поделить на две части: первоначально рассмотреть общие вопросы прекращения гражданской службы, а затем из них выделить наиболее важные проблемы - расторжение служебного контракта по соглашению сторон, срочного служебного контракта, по инициативе гражданского служащего, а также по инициативе представителя нанимателя.
Общими основаниями прекращения служебного контракта, освобождения от замещаемой должности гражданской службы и увольнения с гражданской службы (ст. 33 Федерального закона "О государственной гражданской службе Российской Федерации") являются:
1) соглашение сторон служебного контракта (ст. 34);
2) истечение срока действия срочного служебного контракта (ст. 35);
3) расторжение служебного контракта по инициативе гражданского служащего (ст. 36);
4) расторжение служебного контракта по инициативе представителя нанимателя (ст. 37);
5) перевод гражданского служащего по его просьбе или с его согласия в другой государственный орган или на государственную службу иного вида (ст. 28);
6) отказ гражданского служащего от предложенной для замещения иной должности гражданской службы либо от профессиональной подготовки или повышения квалификации в связи с сокращением должностей гражданской службы, а также при непредоставлении ему в этих случаях иной должности гражданской службы (ч. 4 ст. 31);
7) отказ гражданского служащего от предложенной для замещения иной должности гражданской службы в связи с изменением существенных условий служебного контракта (ст. 29);
8) отказ гражданского служащего от перевода на иную должность гражданской службы по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением либо отсутствие такой должности в том же государственном органе (ч. 2 и 3 ст. 28);
9) отказ гражданского служащего от перевода в другую местность вместе с государственным органом (ст. 28);
10) обстоятельства, не зависящие от воли сторон служебного контракта (ст. 39);
11) нарушение установленных федеральным законодательством обязательных правил заключения служебного контракта, если это нарушение исключает возможность замещения должности гражданской службы (ст. 40);
12) выход гражданского служащего из гражданства Российской Федерации (ст. 41);
13) несоблюдение ограничений и невыполнение обязательств, установленных настоящим федеральным законом и другими федеральными законами (ст. 15-16);
14) нарушение запретов, связанных с гражданской службой, предусмотренных ст. 17;
15) отказ гражданского служащего от замещения прежней должности гражданской службы при неудовлетворительном результате испытания (ч. 7 ст. 27).
Прекращение служебного контракта, освобождение от замещаемой должности гражданской службы и увольнение с гражданской службы оформляются правовым актом государственного органа.
Что касается наиболее важных проблем, то здесь целесообразно пояснить следующее. Во-первых, расторжение служебного контракта по соглашению сторон может быть достигнуто в любое время с одновременным освобождением гражданского служащего от замещаемой должности гражданской службы и увольнением с гражданской службы.
Во-вторых, расторжение срочного служебного контракта осуществляется по истечении срока его действия, о чем гражданский служащий должен быть предупрежден в письменной форме не позднее, чем за семь дней до дня освобождения от замещаемой должности гражданской службы и увольнения с гражданской службы, если иное не установлено Федеральным законом.
Срочный служебный контракт, заключенный на время выполнения определенного задания, расторгается по завершении выполнения этого задания, и гражданский служащий освобождается от замещаемой должности гражданской службы и увольняется с гражданской службы.
Срочный служебный контракт, заключенный на период замещения отсутствующего гражданского служащего, за которым в соответствии с Федеральным законом сохраняется должность гражданской службы, расторгается с выходом этого гражданского служащего на службу. Гражданский служащий, замещавший указанную должность, освобождается от замещаемой должности гражданской службы и увольняется с гражданской службы.
По истечении установленного срока полномочий гражданского служащего, замещающего должность гражданской службы категории "руководители" или "помощники (советники)", гражданский служащий может быть назначен на ранее замещаемую им должность или иную должность гражданской службы, за исключением случая совершения им виновных действий, если данное условие предусмотрено срочным служебным контрактом.
В-третьих расторжение служебного контракта по инициативе гражданского служащего, который имеет право расторгнуть служебный контракт и уволиться с гражданской службы по собственной инициативе, предупредив об этом представителя нанимателя в письменной форме за две недели.
В случае, если заявление гражданского служащего о расторжении служебного контракта и об увольнении с гражданской службы по собственной инициативе обусловлено невозможностью продолжения им исполнения должностных обязанностей и прохождения гражданской службы (зачислением в образовательное учреждение профессионального образования, выходом на пенсию, переходом на замещение выборной должности и другими обстоятельствами), а также в случае установленного нарушения представителем нанимателя законов, иных нормативных правовых актов и служебного контракта представитель нанимателя обязан расторгнуть служебный контракт в срок, указанный в заявлении гражданского служащего.
До истечения срока предупреждения о расторжении служебного контракта и об увольнении с гражданской службы гражданский служащий имеет право в любое время отозвать свое заявление. Освобождение гражданского служащего от замещаемой должности и увольнение с гражданской службы не производился, если на его должность не приглашен другой гражданский служащий или гражданин. По истечении срока предупреждения о расторжении служебного контракта и об увольнении с гражданской службы гражданский служащий имеет право прекратить исполнение должностных обязанностей.
В последний день исполнения гражданским служащим должностных обязанностей представитель нанимателя по письменному заявлению гражданского служащего обязан выдать гражданскому служащему трудовую книжку, другие документы, связанные с гражданской службой и пенсионным обеспечением, и произвести с ним окончательный расчет.
При расторжении служебного контракта и увольнении с гражданской службы гражданский служащий исключается из реестра гражданских служащих государственного органа, а его личное дело в установленном порядке сдастся в архив этого государственного органа.
По соглашению между гражданским служащим и представителем нанимателя гражданский служащий может быть освобожден от замещаемой должности гражданской службы и уволен с гражданской службы ранее срока, указанного в настоящей статье.
По письменному заявлению гражданского служащего он освобождается от замещаемой должности гражданской службы и увольняется с гражданской службы после предоставления ему ежегодного оплачиваемого отпуска или после окончания периода сто временной нетрудоспособности.
Наконец, в-четвертых, расторжение служебного контракта по инициативе представителя нанимателя в случае:
1) несоответствия гражданского служащего замещаемой должности гражданской службы по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением, а также вследствие недостаточной квалификации, подтвержденной результатами аттестации;
2) неоднократного неисполнения гражданским служащим без уважительных причин должностных обязанностей, если он имеет дисциплинарное взыскание;
3) однократного грубого нарушения гражданским служащим должностных обязанностей, а именно прогула (отсутствия на служебном месте без уважительных причин более четырех часов подряд в течение служебного дня); появления на службе в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения; разглашения сведений, составляющих государственную и иную охраняемую федеральным законом тайну, и служебной информации, ставших известными гражданскому служащему в связи с исполнением им должностных обязанностей; совершения по месту службы хищения (в том числе мелкого) чужого имущества, растраты, умышленного уничтожения или повреждения такого имущества, установленных вступившим в законную силу приговором суда или постановлением органа, уполномоченного рассматривать дела об административных правонарушениях; нарушения гражданским служащим требований охраны профессиональной служебной деятельности (охраны труда), если это нарушение повлекло за собой тяжкие последствия (несчастный случай на службе, аварию, катастрофу) либо заведомо создавало реальную угрозу наступления таких последствий;
4) совершения виновных действий гражданским служащим, непосредственно обслуживающим денежные или товарные ценности, если эти действия дают основания для утраты доверия к нему представителя нанимателя;
5) принятия гражданским служащим, замещающим должность гражданской службы категории "руководители", необоснованного решения, повлекшего за собой нарушение сохранности имущества, неправомерное его использование или иное нанесение ущерба имуществу государственного органа;
6) однократного грубого нарушения гражданским служащим, замещающим должность гражданской службы категории "руководители", своих должностных обязанностей, повлекшего за собой причинение вреда государственному органу и (или) нарушение законодательства РФ;
7) представления гражданским служащим представителю нанимателя подложных документов или заведомо ложных сведений при заключении служебного контракта;
8) прекращения допуска гражданского служащего к сведениям, составляющим государственную тайну, если исполнение должностных обязанностей требует допуска к таким сведениям;
9) в иных случаях, предусмотренных настоящим федеральным законом и другими федеральными законами.
Увольнение с гражданской службы по основаниям, предусмотренным ч. 2 ст. 37 Федерального закона, допускается, если невозможно перевести гражданского служащего с его согласия на иную должность гражданской службы.
Гражданский служащий не может быть освобожден от замещаемой должности гражданской службы и уволен с гражданской службы по инициативе представителя нанимателя в период временной нетрудоспособности гражданского служащего и в период его пребывания в отпуске.
Гражданский служащий в день освобождения от замещаемой должности гражданской службы и увольнения с гражданской службы обязан сдать служебное удостоверение в подразделение государственного органа по вопросам гражданской службы и кадров.
При принятии решения о возможном расторжении служебного контракта с гражданским служащим в соответствии со ст. 33 Федерального закона представитель нанимателя в письменной форме информирует об этом выборный профсоюзный орган данного государственного органа не позднее чем за два месяца до сокращения соответствующей должности гражданской службы.
До образования государственного органа по управлению государственной службой задачи и функции этого органа осуществляются государственными органами в соответствии с законодательством РФ и законодательством субъектов РФ.
Поступление гражданина на гражданскую службу для замещения должности гражданской службы или замещения гражданским служащим другой должности гражданской службы осуществляется по результатам конкурса. Конкурс заключается в оценке профессионального уровня претендентов, их соответствия установленным квалификационным требованиям по должности гражданской службы. Для проведения конкурса актом государственного органа образуется конкурсная комиссия.
Гражданин поступает на гражданскую службу по результатам конкурса на основе акта (приказа) по государственному органу о назначении его на должность гражданской службы и служебного контракта.
Служебный контракт - это соглашение между представителем нанимателя и гражданином, поступающим на гражданскую службу, или гражданским служащим о прохождении гражданской службы и замещении должности гражданской службы. Служебным контрактом устанавливаются права и обязанности сторон.
При издании акта о назначении на должность и заключении служебного контракта соглашением сторон может быть обусловлено испытание гражданского служащего в целях его соответствия замещаемой должности гражданской службы. Испытательный срок обычно назначается продолжительностью от трех месяцев до одного года.
Аттестация гражданских служащих проводится в целях определения их соответствия замещаемым должностям гражданской службы один раз в три года. При проведении аттестации учитываются соблюдение гражданским служащим ограничений, выполнение обязательств и требований служебного поведения, отсутствие положений, несовместимых с прохождением гражданской службы, установленных настоящим федеральным законом. Для проведения аттестации гражданских служащих всех групп актом государственного органа формируется аттестационная комиссия.
Квалификационный экзамен гражданского служащего проводится по мере необходимости при присвоении классного чина по замещаемой должности гражданской службы не чаще одного раза в год и не реже одного раза в три года. Ранее этого срока внеочередной квалификационный экзамен гражданского служащего может проводиться по его инициативе не позднее чем через три месяца после подачи им письменного заявления о присвоении классного чина гражданской службы. Квалификационный экзамен гражданского служащего проводится в установленных формах оценки его знаний, навыков и умений (профессионального уровня).
Служебная проверка проводится по решению представителя нанимателя или по письменному заявлению гражданского служащего. Проведение служебной проверки поручается подразделению государственного органа по вопросам гражданской службы и кадров с участием юридического (правового) подразделения государственного органа и выборного представителя гражданских служащих. Служебная проверка должна быть закончена не позднее чем через один месяц со дня принятия решения о ее проведении.
При принятии решения о возможном расторжении служебного контракта с гражданским служащим в соответствии со ст. 31 Федерального закона представитель нанимателя в письменной форме информирует об этом выборный представительный орган гражданских служащих данного государственного органа (профсоюз) не позднее, чем за дна месяца до сокращения соответствующей должности гражданской службы.
Стороны служебного контракта
Служебный контракт является двухсторонним актом, фиксирующим соглашение между представителем нанимателя и гражданином, поступающим на гражданскую службу, или гражданским служащим о прохождении гражданской службы и замещении должности гражданской службы.
Сторонами служебного контракта о прохождении государственной гражданской службы в таможенных органах являются: руководитель ФТС России, соответствующие начальники региональных таможенных управлений, таможен и таможенных постов (со статусом юридического лица) либо иное лицо, которые в соответствии с нормативными правовыми актами ФТС России наделены правом заключать служебный контракт о прохождении государственной гражданской службы Российской Федерации и замещении должности государственной гражданской службы Российской Федерации в таможенных органах Российской Федерации, с одной стороны, и гражданин, поступающий на гражданскую службу, или гражданский служащий таможенного органа, назначаемый на иную должность гражданской службы в таможенном органе, с другой стороны.
В отношении лиц, поступающих на должности сотрудников таможенных органов, положениями Закона о службе в таможенных органах понятие служебного контракта не определено.
Стороны служебного контракта с гражданами, замещающими должности сотрудников таможенных органов, прямо установлены ст. 10 указанного Федерального закона: "Контракт заключается в письменной форме между гражданином и соответствующим таможенным органом в лице его начальника" (ч. 1 ст. 10).
Кроме того, статья содержит бланкетные нормы, позволяющие определить стороны служебного контракта. "Перечень должностей сотрудников таможенных органов, при назначении на которые контракт заключается вышестоящими таможенными органами, определяется руководителем Федеральной таможенной службы" (ч. 2 ст. 10).
Таким образом, в соответствии с Законом о службе в таможенных органах и Законом о государственной гражданской службе в качестве властной стороны служебного контракта выступают представители нанимателя, тогда как согласно ст. 10 Закона о системе государственной службы нанимателем федерального государственного служащего признается Российская Федерация.
Уточнение властной стороны служебного контракта имеет значение для последующего определения прав, обязанностей и ответственности сторон. Статья 23 Закона о государственной гражданской службе содержит положение о том, что служебным контрактом устанавливаются права и обязанности сторон. Статья 10 Закона о службе в таможенных органах предписывает установление ответственности сторон за невыполнение взятых на себя обязательств. При такой законодательной формулировке властной стороны служебного контракта правовые последствия в результате заключения контракта возникают не для нанимателя, а для представителя нанимателя.
В этой связи стороной контракта следует признать не представителя нанимателя, а нанимателя, которой будет действовать от собственного имени. Такой подход к определению властной стороны служебного контракта соответствует публичному характеру служебных правоотношений, так как "глубокая структурированность и иерархичность государственного аппарата придают государственной службе системную устойчивость, прочность, статус государственного института".
Сравнивая положения Закона о службе в таможенных органах и Закона о государственной гражданской службе, регулирующие понятие и стороны служебного контракта, можно отметить следующее.
В отношении гражданских служащих порядок заключения и типовая форма контракта установлены соответствующим актом Президента РФ (Указ Президента РФ N 159 "О примерной форме служебного контракта о прохождении государственной гражданской службы Российской Федерации и замещении должности государственной гражданской службы Российской Федерации"), тогда как для сотрудников порядок заключения и типовая форма контракта установлены ведомственным актом (Приказ ФТС России N 1504 "Об утверждении Положения о порядке заключения контракта о службе в таможенных органах Российской Федерации и типовой формы контракта о службе в таможенных органах Российской Федерации"). В последнем случае представитель нанимателя сам определяет порядок заключения служебного контракта и его форму.
В отношении сотрудников положениями ст. 10 Закона о службе в таможенных органах не предусматривается возможность заключения бессрочных контрактов.
В качестве невластного субъекта служебного контракта по гражданской службе прямо предусмотрены две категории: гражданин, поступающий на гражданскую службу, или гражданский служащий таможенного органа, назначаемый на иную должность гражданской службы в таможенном органе.
Для замещения должности сотрудника в качестве невластной стороны контракта формально рассматривается только гражданин. Однако указание в норме на то, что "гражданину, принятому на службу в таможенные органы, после заключения с ним впервые контракта присваиваются в течение одного месяца первое специальное звание и личный номер" (ч. 6 ст. 10 Закона о службе в таможенных органах), позволяет рассматривать в качестве невластного субъекта не только гражданина, впервые поступающего на службу в таможенные органы, но и государственного служащего, проходящего государственную службу в таможенных органах.
Несмотря на имеющиеся различия в правовом регулировании служебного контракта о замещении должности гражданской службы в таможенном органе и контракта о службе в таможенных органах на замещение должности сотрудника с присвоением специального звания, отметим важную характеристику, присущую служебным контрактам, независимо от статуса государственного служащего таможенного органа. Речь идет об административно-правовой природе контракта.
Служебный контракт можно рассматривать как договор, основанный на добровольном волеизъявлении сторон. При этом очевидно, что равенство сторон отсутствует, так как представителем нанимателя выступает властный субъект, который действует от имени государства.
Служебный контракт - это соглашение, которое достигается в рамках административно-правовых отношений, в силу того, что рассматриваемые отношения складываются в сфере государственного управления и урегулированы нормами административного права.
Кроме того, заключение служебного контракта не только означает, что лицо проходит государственную службу, но и то, что субъект замещает государственную должность, а значит, наделяется публичными правомочиями. Перечисленные характеристики позволяют считать служебный контракт разновидностью административного договора.
Являясь по своей правовой природе административно-правовым договором, служебный контракт вместе с тем испытывает влияние трудового права. Соглашаясь с тем, что наиболее удачные конструкции трудового права могут быть использованы в законодательстве о государственной службе (в том числе применительно к служебному контракту), настаиваем на сохранении при этом административно-правовой природы.
К отличиям служебного контракта от трудового договора, гражданско-правового договора можно отнести следующее. Стороны служебного контракта (пусть и добровольного соглашения) не могут договариваться о правах, обязанностях и ответственности, по той причине, что эти положения зафиксированы в административно-правовой норме (Указ Президента РФ N 159 "О примерной форме служебного контракта о прохождении государственной гражданской службы Российской Федерации и замещении должности государственной гражданской службы Российской Федерации", Приказ ФТС России N 1504 "Об утверждении Положения о порядке заключения контракта о службе в таможенных органах Российской Федерации и типовой формы контракта о службе в таможенных органах Российской Федерации") и представитель нанимателя лишь представляет интересы государства (Российской Федерации).
Это отличает служебный контракт от трудового договора и гражданско-правового договора, при заключении которых работодатель и заказчик могут по своему усмотрению договариваться о содержании прав и обязанностей сторон с работником и исполнителем соответственно, так как представляют свои интересы.
Подводя итог, служебный контракт можно определить как соглашение между нанимателем и государственным служащим таможенного органа о прохождении государственной службы в таможенном органе и замещении должности государственной службы в таможенном органе, определяющее права и обязанности и ответственность сторон.
Властной стороной служебного контракта фактически выступает наниматель - Российская Федерация. Другой стороной служебного контракта выступает гражданин, поступающий на государственную службу, или государственный служащий таможенного органа, назначаемый на иную должность государственной службы в таможенном органе.
Истечение срока служебного контракта
Предупредить о предстоящем увольнении гражданского служащего, с которым заключен срочный служебный контракт, нужно не менее чем за семь календарных дней до окончания срока контракта (ч. 1 ст. 35 Закона № 79-ФЗ).
Если в срочном служебном контракте указана конкретная дата увольнения, то уведомление гражданскому служащему направьте не менее чем за семь календарных дней до наступления этой даты (ч. 1 ст. 35 Закона № 79-ФЗ). А если в контракте указано количество месяцев или лет, на которые заключен контракт, то действуют общие правила исчисления сроков. Отсчет срока начинается со дня заключения служебного контракта. Последним днем срока будет считаться соответствующее число последнего года (если срок исчисляется годами) или месяца (если срок исчисляется месяцами). Если последний день срока приходится на выходной или праздник, то днем окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день.
Таким образом, если срок служебного контракта истекает 1 января, то днем увольнения будет ближайший следующий за ним рабочий день – 12 января. В этот день с сотрудником нужно произвести окончательный расчет и выдать ему трудовую книжку. Уведомление об истечении срока служебного контракта нужно вручить служащему не менее чем за семь календарных дней до этой даты – в данном случае не позднее 31 декабря.
Срочный служебный контракт прекращается по истечении срока его действия *(ч. 1 ст. 35 Закона № 79-ФЗ).
Если срочный служебный контракт был заключен для выполнения определенного задания, он прекращается по его завершении (ч. 2 ст. 35 Закона № 79-ФЗ). А если служебный контракт был заключен на время замещения отсутствующего гражданского служащего, то он прекращается с его выходом на службу (ч. 3 ст. 35 Закона № 79-ФЗ).
Закон № 79-ФЗ, в отличие от Трудового кодекса РФ, не содержит прямого указания на последствия случая, когда срок служебного контракта истек, но никто из сторон не потребовал его расторжения. Срочный служебный контракт прекращается по истечении срока его действия (ч. 1 ст. 35 Закона № 79-ФЗ).
Вместе с тем, само по себе истечение срока не означает, что служебный контракт расторгается автоматически. Для его прекращения нужно соответствующее волеизъявление хотя бы одной из сторон. Со стороны государственного органа – это уведомление.
Если представитель нанимателя уволит гражданского служащего в связи с истечением срока действия служебного контракта без соблюдения процедуры (т. е. без уведомления), суд может восстановить гражданского служащего на службе (п. 1 ч. 14 ст. 70 Закона № 79-ФЗ).
Предупредить о предстоящем увольнении гражданского служащего, с которым заключен срочный служебный контракт, нужно не менее чем за семь календарных дней до окончания срока контракта (ч. 1 ст. 35 Закона № 79-ФЗ). О том, какой срок отводится на уведомление служащего об истечении срока действия контракта, заключенного на период ротации, см. Как организовать ротацию государственных гражданских служащих.
Если в срочном служебном контракте указана конкретная дата увольнения, то уведомление гражданскому служащему направьте не менее чем за семь календарных дней до наступления этой даты (ч. 1 ст. 35 Закона № 79-ФЗ). А если в контракте указано количество месяцев или лет, на которые заключен контракт, то действуют общие правила исчисления сроков. Отсчет срока начинается со дня заключения служебного контракта. Последним днем срока будет считаться соответствующее число последнего года (если срок исчисляется годами) или месяца (если срок исчисляется месяцами). Если последний день срока приходится на выходной или праздник, то днем окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день.
Такие правила установлены в статье 14 Трудового кодекса РФ. Они распространяются и на гражданских служащих (ст. 73 Закона № 79-ФЗ, ч. 7 ст. 11 ТК РФ).
Сделайте два экземпляра уведомления, один из которых передайте гражданскому служащему, а на втором попросите его расписаться за вручение. Этот второй экземпляр с подписью гражданского служащего будет служить доказательством того, что уведомление было вручено.
Уведомление о предстоящем увольнении в связи с истечением срока служебного контракта оформите в письменном виде (ч. 1 ст. 35 Закона № 79-ФЗ). Вручить уведомление нужно лично гражданскому служащему под подпись. Если гражданский служащий откажется подписать уведомление, составьте акт об отказе от подписи в присутствии не менее двух свидетелей. Этот акт будет подтверждать, что гражданскому служащему сообщили об увольнении.
Увольнение гражданского служащего в связи с истечением срока служебного контракта оформите в обычном порядке. Сначала издайте приказ по унифицированной форме № Т-8 (№ Т-8а, если увольняете в один день сразу несколько гражданских служащих) (указания, утвержденные постановлением Госкомстата России № 1). При этом в приказе (графа – Основание (документ, номер, дата)) поставьте номер и дату уведомления о прекращении служебного контракта. Эта запись может выглядеть, например, так: «Уведомление № 27 о прекращении срочного служебного контракта № 28-СК».
Затем внесите запись о расторжении служебного контракта в трудовую книжку гражданского служащего и его личную карточку по форме № Т-2ГС (МС) (указания, утвержденные постановлением Госкомстата России № 1). Запись в трудовой книжке сделайте так: «Уволен в связи с истечением срока служебного контракта, пункт 2 части 1 статьи 33 Федерального закона № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации» (п. 5.5 Инструкции, утвержденной постановлением Минтруда России № 69).
С ведущим специалистом-экспертом Территориального органа Федерального агентства исследований и разработок А.С. Кондратьевым был заключен срочный служебный контракт. За семь дней до окончания срока служебного контракта гражданскому служащему было направлено уведомление о предстоящем увольнении. А по окончании срока служебного контракта оформлено увольнение.
Руководитель организации издал приказ об увольнении по форме № Т-8. Запись об увольнении в связи с истечением срока служебного контракта со ссылкой на пункт 2 части 1 статьи 33 Закона № 79-ФЗ внесена в трудовую книжку гражданского служащего.
Содержание служебного контракта
Согласно ст. 23 закона служебный контракт - соглашение между представителем нанимателя и гражданином, поступающим на гражданскую службу, или гражданским служащим о прохождении гражданской службы и замещении должности гражданской службы. Служебным контрактом устанавливаются права и обязанности сторон.
Нанимателем федерального государственного служащего является Российская Федерация, государственного гражданского служащего субъекта РФ - соответствующий субъект РФ. Представитель нанимателя - руководитель государственного органа, лицо, замещающее государственную должность, либо представитель указанных руководителя или лица, осуществляющие полномочия нанимателя от имени Российской Федерации или субъекта РФ.
Представитель нанимателя обязуется предоставить гражданину, поступающему на гражданскую службу, возможность прохождения гражданской службы, а также предоставить указанному гражданину или гражданскому служащему возможность замещения определенной должности гражданской службы; обеспечить им прохождение гражданской службы и замещение должности гражданской службы в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами о гражданской службе; своевременно и в полном объеме выплачивать гражданскому служащему денежное содержание и предоставить ему государственные социальные гарантии.
Гражданин, поступающий на гражданскую службу, при заключении служебного контракта о прохождении гражданской службы и замещении должности гражданской службы и гражданский служащий при заключении служебного контракта о замещении должности гражданской службы обязуются исполнять должностные обязанности в соответствии с должностным регламентом и соблюдать служебный распорядок государственного органа.
Согласно ст. 24 закона в служебном контракте указываются фамилия, имя, отчество гражданина или гражданского служащего и наименование государственного органа (фамилия, имя, отчество представителя нанимателя).
1) наименование замещаемой должности гражданской службы с указанием подразделения государственного органа;
2) дата начала исполнения должностных обязанностей;
3) права и обязанности гражданского служащего, должностной регламент;
4) виды и условия медицинского страхования гражданского служащего и иные виды его страхования;
5) права и обязанности представителя нанимателя;
6) условия профессиональной служебной деятельности, компенсации и льготы, предусмотренные за профессиональную служебную деятельность в тяжелых, вредных и (или) опасных условиях;
7) режим служебного времени и времени отдыха (в случае, если он для гражданского служащего отличается от служебного распорядка государственного органа);
8) условия оплаты труда (размер должностного оклада гражданского служащего, надбавки и другие выплаты, в том числе, связанные с результативностью его профессиональной служебной деятельности), установленные законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами;
9) виды и условия социального страхования, связанные с профессиональной служебной деятельностью.
В служебном контракте могут предусматриваться следующие условия:
1) испытание при поступлении на гражданскую службу;
2) неразглашение сведений, составляющих государственную и иную охраняемую федеральным законом тайну, и служебной информации, если должностным регламентом предусмотрено использование таких сведений;
3) обязанность лица проходить гражданскую службу после окончания обучения в образовательном учреждении профессионального образования не менее установленного договором на обучение срока, если обучение осуществлялось за счет средств соответствующего бюджета;
4) показатели результативности профессиональной служебной деятельности гражданского служащего и связанные с ними условия оплаты его труда;
5) иные условия, не ухудшающие положения гражданского служащего по сравнению с положениями, установленными федеральными законами и иными нормативными правовыми актами.
В случае заключения срочного служебного контракта в нем указывается срок его действия и обстоятельства (причины), послужившие основанием для заключения срочного служебного контракта в соответствии с законом и другими федеральными законами.
В акте государственного органа о назначении на должность гражданской службы и служебном контракте сторонами может быть предусмотрено испытание гражданского служащего в целях проверки его соответствия замещаемой должности гражданской службы. Срок испытания устанавливается продолжительностью от трех месяцев до одного года.
Отсутствие в акте государственного органа о назначении на должность гражданской службы и служебном контракте условие об испытании означает, что гражданский служащий принят без испытания. В период испытания на гражданского служащего распространяются положения законодательства о гражданской службе.
Испытание не устанавливается:
1) для беременных женщин - гражданских служащих;
2) для граждан, окончивших обучение в образовательных учреждениях профессионального образования и впервые поступающих на гражданскую службу в соответствии с договором на обучение с обязательством последующего прохождение гражданской службы;
3) для граждан и гражданских служащих при замещении должностей гражданской службы категории "руководители" и "помощники (советники)", которые замещаются на определенный срок полномочий;
4) для государственных служащих, назначенных на должности гражданской службы в порядке перевода в связи с реорганизацией или ликвидацией государственного органа либо сокращением должностей гражданской службы;
5) в иных случаях, предусмотренных федеральными законами.
Для замещения должностей гражданской службы, за исключением случаев, указанных выше, когда испытание не устанавливается, гражданским служащим, назначенным на должность гражданской службы в порядке перевода из другого государственного органа, может устанавливаться срок испытания продолжительностью от трех до шести месяцев.
В срок испытания не засчитываются период временной нетрудоспособности гражданского служащего и другие периоды, когда он фактически не исполнял должностные обязанности.
При неудовлетворительном результате испытания представитель нанимателя имеет право:
1) предоставить гражданскому служащему ранее замещаемую должность гражданской службы;
2) до истечения срока испытания расторгнуть служебный контракт с гражданским служащим, предупредив его об этом в письменной форме не позднее, чем за три дня с указанием причин, послуживших основанием для признания этого гражданского служащего не выдержавшим испытание.
Если срок испытания истек, а гражданский служащий продолжает замещать должность гражданской службы, то он считается выдержавшим испытание.
До истечения срока испытания гражданский служащий вправе расторгнуть служебный контракт по собственному желанию, предупредив об этом представителя нанимателя в письменной форме на позднее, чем за три дня.
В служебном контракте предусматривается ответственность сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение взятых на себя обязанностей и обязательств в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Служебный контракт заключается в письменной форме в двух экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами. Один экземпляр служебного контракта передается гражданскому служащему, другой храниться в его личном деле. Примерная форма служебная контракта установлена Указом Президента РФ N 159.
Условия служебного контракта могут быть изменены только по соглашению сторон и в письменной форме.
В бар зашли три зэка и заказали: гроб с костями, многоэтажку и то что мы строили. Официант им все принес и говорит: вот вам гроб с костями и многоэтажка. А то что вы строили – нет. Есть только то где вы были. Что заказали зэки?
Статью подготовил директор по развитию предпринимательства и конкуренции ОАО "Акса" Корчагин Юлиан Андриянович. 
