По вопросу правомерности заключения контракта, указанного в вопросе, сложилась противоречивая судебная практика.
Исходя из постановления Арбитражного суда Западно-Сибирского округа № Ф04-14403 по делу № А46-2311 заключение договора водоснабжения без указания слов о том, что цена контракта является твердой - правомерно.
По мнению суда, условие о том, что цена договора должна быть "твердой" будет ограничивать право Водоканала на получение стоимости за фактически оказанные истцу услуги по водоснабжению и водоотведению.
И наоборот, Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в постановлении № А05-6874 считает, что заключение контракта на предоставление услуг водоснабжения и водоотведения к случаям, в которых при заключении контракта в документации о закупке указываются формула цены и максимальное значение цены контракта не относится, в связи с чем, цена должна быть твердой.
Таким образом, с учетом позиций судов рекомендуем включить в проект контракта условие о том, что если объем услуг превысит 10 % цены контракта, то Исполнитель и Заказчик на сумму, превышающую 10 % цены контракта, заключат новый контракт.
Согласно ч. 2 ст. 34 Закона № 44-ФЗ при заключении контракта указывается, что цена контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения контракта, а в случаях, установленных Правительством Российской Федерации, указываются ориентировочное значение цены контракта либо формула цены и максимальное значение цены контракта, установленные заказчиком в документации о закупке.
При заключении и исполнении контракта изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей и статьей 95 настоящего Федерального закона (ч. 2 ст. 34 Закона № 44-ФЗ).
В соответствии с постановлением правительства РФ № 19 к случаям, в которых при заключении контракта в документации о закупке указываются формула цены и максимальное значение цены контракта относятся:
- заключение контракта на предоставление услуг обязательного страхования, предусмотренного федеральным законом о соответствующем виде обязательного страхования;
- заключение контракта на предоставление агентских услуг при условии установления в контракте зависимости размера вознаграждения агента от результата исполнения поручения принципала;
- заключение контракта на предоставление услуг по оценке недвижимого имущества при условии установления в контракте пропорционального отношения размера вознаграждения оценщика к оценочной стоимости подлежащего оценке имущества.
Таким образом, оказание услуг холодного водоснабжения не входит в Перечень случаев, в которых при заключении контракта в документации о закупке указываются формула цены и максимальное значение цены контракта.
И как указывает Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в постановлении № А05-6874: «….В части 2 статьи 1 Закона № 44-ФЗ содержится исчерпывающий перечень исключений, на которые данный закон не распространяется. К таким исключениям осуществление водоснабжения и водоотведения не относится.
Таким образом, нормативные акты в сфере водоснабжения и водоотведения при заключении, исполнении и расторжении договоров с муниципальными (государственными) заказчиками должны применяться с учетом положений Закона № 44-ФЗ и принимаемых в соответствии с ним нормативных актов.
Поскольку Закон № 44-ФЗ определяет специфику статуса заказчика в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, в том числе водоснабжения и водоотведения, его нормы имеют приоритет над условиями типового договора холодного водоснабжения и водоотведения, утвержденного Постановлением № 645.
Задавайте вопросы нашему консультанту, он ждет вас внизу экрана и всегда онлайн специально для Вас. Не стесняемся, мы работаем совершенно бесплатно!!!
Также оказываем консультации по телефону: 8 (800) 600-76-83, звонок по России бесплатный!
Так, согласно части 2 статьи 34 Закона № 44-ФЗ при заключении контракта указывается, что цена контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения контракта, а в случаях, установленных Правительством Российской Федерации, указываются ориентировочное значение цены контракта либо формула цены и максимальное значение цены контракта, установленные заказчиком в документации о закупке.
Постановление Правительства Российской Федерации № 19 «Об установлении случаев, в которых при заключении контракта в документации о закупке указываются формула цены и максимальное значение цены контракта» определяет перечень случаев, в которых при заключении контракта в документации о закупке указываются перечисленные сведения.
Заключение контракта на предоставление услуг водоснабжения и водоотведения к таким случаям не относится.
В силу изложенного, как обоснованно отметил суд первой инстанции, требование истца о дополнении пункта 7 контракта абзацем четвертым следующего содержания: «Цена контракта составляет 6371 (шесть тысяч триста семьдесят один) рубль 82 коп.
Цена контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения контракта» основано на приведенной норме права, вследствие чего является правомерным».
Однако, Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в постановлении № Ф04-14403 по делу № А46-2311 делает следующие выводы: «…. суд апелляционной инстанции, руководствуясь положениями статьи 544 ГК РФ, имеющей приоритетное значение по отношению к части 2 статьи 34 Закона № 44-ФЗ (пункт 2 статьи 3 ГК РФ), правильно отклонил предложение городского Совета в части дополнения пункта 7 условием о твердой цене контракта, указав, что данное условие договора будет ограничивать право Водоканала на получение стоимости за фактически оказанные истцу услуги по водоснабжению и водоотведению.
Суд кассационной инстанции соглашается с выводами суда апелляционной инстанции о том, что сумма, указанная в пункте 7, необходима для расчета ответственности по договору, а также лимитов бюджетного финансирования на определенный период».
Статью подготовил директор по развитию предпринимательства и конкуренции ОАО "Акса" Корчагин Юлиан Андриянович. 
