Исчерпывающий перечень аффилированных лиц для любого юридического лица, в том числе и акционерного общества, изложен в ст. 4 закона РСФСР О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках (далее - закон РСФСР О конкуренции).
Итак, к ним относятся:
- Член совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления такого юридического лица, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа (директор, генеральный директор).
- Лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо (в соответствии с той же статьей группа лиц - это лицо или несколько лиц, которые совместно в результате соглашения (согласованных действий) имеют право прямо или косвенно распоряжаться (в том числе на основании договоров купли-продажи, доверительного управления, о совместной деятельности, поручения или иных сделок) более чем 50% от общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал юридического лица, а также ряд иных лиц, которые будут описаны ниже. Под косвенным распоряжением голосами юридического лица понимается возможность фактического распоряжения ими через третьи лица, по отношению к которым первое лицо обладает вышеуказанным правом или полномочием).
- Лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал данного юридического лица.
- Юридические лица, в которых такое юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал этого юридического лица.
- Если такое юридическое лицо является участником финансово-промышленной группы, к его аффилированным лицам также относятся члены советов директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы (правление), а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы (директор, генеральный директор).
Особенности отнесения к аффилированным лицам
При определении группы лиц, указанной в п. 2 перечня, необходимо обратить внимание прежде всего на то, что эта группа лиц согласно закону РСФСР О конкуренции должна в обязательном порядке обладать только правом распоряжения более чем 50% от общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал юридического лица, тогда как обладание правом пользования и правом владения не является обязательным.
В данном случае в качестве третьих лиц могут выступать в том числе и профессиональные участники рынка ценных бумаг (брокеры, доверительные управляющие).
То, на каком основании образуется группа лиц при распоряжении более чем 50% от общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал юридического лица (в результате соглашения (согласованных действий)), расширяет перечень лиц, которые подпадают под это определение, а также варианты действий, которые могут быть признаны согласованными, что может усложнить деятельность эмитента или профессионального участника рынка ценных бумаг в связи с необходимостью периодического предоставления в ФКЦБ России отчетности об аффилированных лицах.
Случаи аффилированности группы лиц
Лицами, относящимися к той группе лиц, к которой принадлежит юридическое лицо и по отношению к которому они аффилированы (ст. 4 закона РСФСР О конкуренции), являются:
- Лицо или несколько лиц, получившие возможность на основании договора или иным образом определять решения, принимаемые другими лицом или лицами, в том числе определять условия ведения другими лицом или лицами предпринимательской деятельности, либо осуществлять полномочия исполнительного органа других лица или лиц на основании договора.
Такого рода определение делает категорию группы лиц весьма обширной, так как законодателем не установлен исчерпывающий перечень оснований получения возможности определения решений, принимаемых другими лицами или лицом.
В подобной ситуации для прояснения такой неопределенности в терминологии под лицом, принадлежащим к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо, следует понимать лицо, являющееся одним из лиц, которые получили возможность на основании договора или иным образом определять решения, принимаемые другими лицом или лицами.
Это не значит, что лицо, аффилированное к другому лицу (другим лицам) по рассматриваемому признаку, автоматически будет аффилированным к юридическому лицу, в котором оно как участник группы лиц имеет право на основании договора или иным образом определять совместно с другими членами группы лиц решения, принимаемые этим юридическим лицом.
Такое лицо (участник группы лиц) будет аффилированным к юридическому лицу, в котором оно имеет право на основании договора или иным образом определять совместно с другими участниками группы лиц решения, принимаемые этим юридическим лицом, только при наличии хотя бы одного из признаков аффилированного лица, приведенных выше, в перечне лиц, признаваемых аффилированными в соответствии с законом РСФСР О конкуренции. В случае если не выполняется хотя бы один из этих признаков аффилированного лица, то этот участник группы лиц не будет аффилированным к этому юридическому лицу.
- Лицо, имеющее право назначать единоличный исполнительный орган и (или) более 50% состава коллегиального исполнительного органа юридического лица и (или) по предложению которого избрано более 50% состава совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления юридического лица.
Для установления аффилированности к юридическому лицу лица, обладающего правами, указанными выше, необходимо также основываться на признаках аффилированного лица, указанных выше.
Для установления аффилированности применяется тот же принцип, что и в предыдущем пункте.
- Одни и те же физические лица, их супруги, родители, дети, братья, сестры и (или) лица, предложенные одним и тем же юридическим лицом, составляющие более 50% состава коллегиального исполнительного органа и (или) совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления двух и более юридических лиц или по предложению одних и тех же юридических лиц избрано более 50% состава совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления двух и более юридических лиц.
Здесь под лицом, относящимся к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо, следует понимать:
Задавайте вопросы нашему консультанту, он ждет вас внизу экрана и всегда онлайн специально для Вас. Не стесняемся, мы работаем совершенно бесплатно!!!
Также оказываем консультации по телефону: 8 (800) 600-76-83, звонок по России бесплатный!
- лицо, являющееся участником группы лиц, предложенных одним и тем же юридическим лицом, которые в совокупности составляют более 50% состава коллегиального исполнительного органа и (или) совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления двух и более юридических лиц;
- лицо, являющееся участником группы юридических лиц, по предложению которой избрано более 50% состава совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления двух и более юридических лиц;
- лицо, являющееся участником группы лиц, состоящей из физических лиц, их супругов, родителей, детей, братьев, сестер и лиц, предложенных одним и тем же юридическим лицом, которая составляет более 50% состава коллегиального исполнительного органа и (или) совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления двух и более юридических лиц;
- Одни и те же физические лица, их супруги, родители, дети, братья, сестры и (или) юридические лица, имеющие право самостоятельно или через представителей (поверенных) распоряжаться в сумме более чем 50% голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал каждого из двух и более юридических лиц.
Здесь под лицом, относящимся к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо, следует понимать:
- лицо, являющееся участником группы лиц, состоящей из юридических лиц, имеющей право самостоятельно или через представителей (поверенных) распоряжаться в сумме более чем 50% голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал каждого из двух и более юридических лиц;
- лицо, являющееся участником группы лиц, состоящей из физических лиц, их супругов, родителей, детей, братьев, сестер и юридических лиц, имеющей право самостоятельно или через представителей (поверенных) распоряжаться в сумме более чем 50% голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал каждого из двух и более юридических лиц;
- Физические и (или) юридические лица, имеющие право самостоятельно или через представителей (поверенных) распоряжаться в сумме более чем 50% голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал одного юридического лица, и одновременно данные физические лица, их супруги, родители, дети, братья, сестры и (или) лица, предложенные одним и тем же юридическим лицом, составляющие более 50% состава коллегиального исполнительного органа и (или) совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления другого юридического лица.
Здесь лицом, относящимся к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо, будет являться:
- лицо, являющееся одним из участников группы лиц, состоящей из физических и юридических лиц, которая имеет право самостоятельно или через представителей (поверенных) распоряжаться в сумме более чем 50% голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал одного юридического лица;
- одновременно данные физические лица, их супруги, родители, дети, братья, сестры и лица, предложенные одним и тем же юридическим лицом, составляющие более 50% состава коллегиального исполнительного органа и (или) совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления другого юридического лица;
- лицо, являющееся одним из участников группы лиц, состоящей из юридических лиц, которая имеет право самостоятельно или через представителей (поверенных) распоряжаться в сумме более чем 50% голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал одного юридического лица;
- одновременно лица, предложенные одним и тем же юридическим лицом, составляющие более 50% состава коллегиального исполнительного органа и (или) совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления другого юридического лица;
- Юридические лица, являющиеся участниками одной финансово-промышленной группы.
Указанное условие позволяет установить только аффилированные лица юридического лица. Лица, являющиеся участниками одной финансово-промышленной группы, аффилированы друг к другу.
Физические лица, являющиеся супругами, родителями и детьми, братьями и (или) сестрами.
Данное условие позволяет установить аффилированные лица как юридического лица, так и физического лица. Лица, состоящие в подобных родственных отношениях, являются аффилированными друг к другу. Супруги, родители и дети, братья и (или) сестры могут являться и аффилированными лицами юридического лица при соблюдении хотя бы одного из признаков аффилированного лица, указанных выше.
Учет и раскрытие информации об аффилированных лицах
Предоставление информации об аффилированных лицах регулирующим органам.
Кроме того, закон РСФСР О конкуренции устанавливает, что акционерные общества должны вести учет своих аффилированных лиц и предоставлять отчетность об аффилированных лицах в порядке, определенном Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг России (ст. 21). Порядок учета аффилированных лиц установлен постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг № 7 О порядке ведения учета аффилированных лиц и предоставления информации об аффилированных лицах акционерных обществ.
В соответствии с этим постановлением список аффилированных лиц акционерного общества должен содержать следующие сведения:
- полное фирменное наименование, место нахождения и почтовый адрес юридического лица или имя (фамилию, имя, отчество) и место жительства физического лица, являющегося аффилированным лицом акционерного общества;
- дату наступления основания, в силу которого лицо является аффилированным лицом акционерного общества в соответствии с законодательством РФ;
- основание, в силу которого лицо является аффилированным лицом акционерного общества в соответствии с законодательством РФ (при наличии двух и более оснований аффилированности в списке должны быть перечислены все основания, в силу которых лицо является аффилированным лицом акционерного общества в соответствии с законодательством РФ).
При появлении у акционерного общества нового аффилированного лица, исключении лица из списка аффилированных лиц акционерного общества, а также изменении (дополнении) сведений об аффилированном лице акционерного общества последнее обязано в срок не позднее 3 дней с момента, когда ему стало известно о факте, требующем внесения изменений (дополнений) в список его аффилированных лиц, внести в список соответствующие изменения. Кроме того, акционерное общество обязано по требованию регистрирующего органа предоставлять список его аффилированных лиц, составленный на дату, указанную в требовании, в срок не позднее 10 дней с момента получения такого письменного требования.
Акционерные общества обязаны предоставлять списки своих аффилированных лиц в регистрирующий орган, к полномочиям которого отнесена государственная регистрация выпусков ценных бумаг этого акционерного общества (региональные отделения ФКЦБ России или Департамент лицензирования деятельности кредитных организаций и аудиторских фирм Банка России, территориальные учреждения Банка России для кредитных организаций) в следующие сроки:
- ежеквартально, не позднее 30 дней после окончания отчетного квартала (список аффилированных лиц в данном случае составляется на дату окончания отчетного квартала). Списки аффилированных лиц в указанные сроки предоставляют акционерные общества, осуществившие размещение эмиссионных ценных бумаг путем открытой подписки, а также акционерные общества, государственная регистрация выпусков ценных бумаг которых отнесена к компетенции ФКЦБ России;
- иные акционерные общества ежегодно не позднее 30 дней после окончания отчетного года. Список аффилированных лиц в данном случае составляется на дату окончания отчетного года.
Кроме того, акционерное общество обязано уведомлять указанные выше регистрирующие органы о любых изменениях, происшедших в списке его аффилированных лиц, по требованию этого регистрирующего органа в срок не позднее 10 дней с момента получения такого письменного требования.
Предоставление информации об аффилированных лицах акционерам
Еще одной формой учета аффилированных лиц акционерных обществ является ежегодное опубликование открытыми акционерными обществами в СМИ, доступных для всех акционеров, списков аффилированных лиц этих обществ (п. 1 ст. 92 федерального закона РФ № 209-ФЗ Об акционерных обществах (с изменениями).
Более того, в ст. 93 данного закона установлено, что аффилированные лица обязаны уведомить общество о принадлежащих им акциях общества с указанием их количества и категорий (типов) не позднее 10 дней с даты приобретения акций. При непредоставлении по вине аффилированного лица указанной информации или несвоевременного ее предоставления, в случае, если в результате этого обществу причинен имущественный ущерб, аффилированное лицо несет перед обществом ответственность в размере причиненного ущерба.
Открытое акционерное общество обязано ежегодно, в срок не позднее 30 дней после окончания отчетного года, опубликовывать в средствах массовой информации, доступных для всех акционеров данного акционерного общества, список его аффилированных лиц с указанием количества и категорий (типов) принадлежащих им акций, составленный на дату окончания отчетного года (п. 1 ст. 92 федерального закона РФ № 209-ФЗ Об акционерных обществах).
Помимо этого акционерное общество обязано обеспечить его акционерам возможность ознакомиться со списком аффилированных лиц данного акционерного общества. Копия списка аффилированных лиц акционерного общества должна предоставляться по письменному требованию его акционера за плату в течение 10 дней с момента предъявления такого требования. Причем размер платы за предоставление списка аффилированных лиц, установленный акционерным обществом, не может превышать стоимости расходов на изготовление копии списка и оплаты расходов, связанных с его направлением акционеру по почте.
Все перечисленные нормы крайне разрозненны и не систематизированы. Четкий и ясный механизм сбора и предоставления информации об аффилированных лицах акционерных обществ не разработан.
Подобная информация необходима прежде всего для упорядочения и совершенствования порядка совершения сделок с крупными пакетами акций акционерных обществ, а также обеспечения инвесторов информацией, необходимой для принятия ими решений о совершении подобных сделок на рынке ценных бумаг.
Отражение информации об аффилированных лицах в бухгалтерской отчетности
Третьей формой раскрытия информации об аффилированных лицах юридического лица, в том числе и акционерного общества, является бухгалтерская отчетность. Положение по бухгалтерскому учету Информация об аффилированных лицах ПБУ 11/2000 (утверждено Приказом Минфина России № 5н) устанавливает порядок раскрытия информации об аффилированных лицах в бухгалтерской отчетности. К информации об аффилированных лицах в бухгалтерской отчетности относятся данные об операциях между организацией, подготавливающей бухгалтерскую отчетность, и аффилированным лицом.
В бухгалтерской отчетности такой организации раскрывается информация об аффилированных лицах в случаях, когда:
- Контролируется или оказывается значительное влияние на эту организацию другой организацией или физическим лицом (т.е. имеет возможность участвовать в принятии решений другой организацией, но не контролирует ее).
- Данная организация контролирует или оказывает значительное влияние на другую организацию.
- Организация или физическое лицо контролирует другую организацию, когда такая организация или физическое лицо имеет право:
- распоряжаться (непосредственно или через свои дочерние общества) более чем 50% голосующих акций акционерного общества или более чем 50% уставного (складочного) капитала общества с ограниченной ответственностью;
- распоряжаться (непосредственно или через свои дочерние общества) более чем 20% голосующих акций акционерного общества или более чем 20% уставного (складочного) капитала общества с ограниченной ответственностью и имеет возможность определять решения, принимаемые в этих обществах.
Если в отчетном периоде такая организация проводила операции с аффилированными лицами, то в бухгалтерской отчетности по каждому аффилированному лицу раскрывается как минимум следующая информация:
- характер отношений с ним (контроль или оказание значительного влияния);
- виды операций с ним;
- объем операций каждого вида (в абсолютном или относительном выражении);
- стоимостные показатели по не завершенным на конец отчетного периода операциям;
- использованные методы определения цен по каждому виду операций с ним.
Информация об аффилированных лицах, предусмотренная данным положением, включается в пояснительную записку, входящую в состав бухгалтерской отчетности, в виде отдельного раздела.
Таким образом, для любого акционерного общества, владеющего крупным пакетом голосующих акций в других акционерных обществах (дочерних, зависимых), этот вопрос становится очень актуальным. Нет необходимости объяснять тот факт, что на настоящий момент практически за любое нарушение со стороны лица, действующего в той или иной форме на этом рынке, ФКЦБ России применяет достаточно серьезные санкции финансового характера, руководствуясь в основном федеральным законом № 46-ФЗ О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг.
Ответственность за нарушение порядка предоставления отчетности об аффилированных лицах, установленного ФКЦБ России, предусмотрена двумя нормативными актами. Первый из них - это уже упоминавшийся закон РСФСР О конкуренции. Данный закон в ст. 23 (абз. 7) устанавливает ответственность в форме штрафа в размере до 5 тыс. минимальных размеров оплаты труда за нарушение установленного порядка предоставления сведений о своих аффилированных лицах. В то же время эта норма ограничивает круг субъектов, подлежащих наказанию вследствие своего нарушения.
Указанное положение применяется антимонопольными органами лишь в случае, если это нарушение произошло при предоставлении информации на основании ходатайств и уведомлений, оформляемых на основании закона РСФСР О конкуренции (ходатайство о даче согласия на создание, реорганизацию, ликвидацию коммерческих и некоммерческих организаций; ходатайство о даче согласия на приобретение лицом (группой лиц) акций (долей) с правом голоса в уставном капитале хозяйственного общества, при котором такое лицо (группа лиц) получает право распоряжаться более чем 20% указанных акций (долей) и т.п.). Таким образом, если лицо осуществляет, например, приобретение 20 или более процентов голосующих акций третьего акционерного общества, указанное положение, естественно, касается его в первую очередь.
На профессиональных участников рынка ценных бумаг, местонахождением которых является г. Москва, распространяется закон г. Москвы № 17 Об административной ответственности за правонарушения в сфере рынка ценных бумаг, который указывает, что уклонение от предоставления или несвоевременное предоставление участником рынка ценных бумаг в ФКЦБ России и МРО ФКЦБ России... отчетных документов... и иной информации, предоставление которой в ФКЦБ России предусмотрено законодательством РФ и нормативными актами ФКЦБ России (как в нашем случае - К. П.), влечет наложение на организацию штрафа в размере до 200 установленных федеральным законодательством минимальных размеров оплаты труда за каждый день просрочки.
Проблемы получения информации об аффилированности
Перечень лиц, относящихся к аффилированным в соответствии с законом РСФСР О конкуренции, достаточно внушителен. Кроме того, основания, по которым лицо признается аффилированным к акционерному обществу, требуют обладания информацией, не являющейся общедоступной (родственные отношения, наличие соглашений (согласованных действий) и т.п.). Эта информация не статична и не постоянна, что также требует от общества определенных усилий для отслеживания изменений.
Когда речь идет об аффилированных лицах, являющихся таковыми в соответствии с признаками аффилированного лица, изложенными выше (член совета директоров, член коллегиального исполнительного органа, лицо, осуществляющее полномочия единоличного исполнительного органа и т.д.), то сложностей с составлением и ведением списка аффилированных лиц не возникает.
В противном случае совершенно не ясно, каким образом акционерное общество должно выявлять свои аффиллированные лица, так как обязанность лиц уведомлять акционерное общество о своей аффилированности действующим законодательством РФ не предусмотрена.
К тому же общество даже не имеет права требовать у инвестора обязательного предоставления информации, не предусмотренной действующим законодательством. Исключением в данном случае является уже упоминавшаяся выше обязанность аффилированных лиц уведомить в письменной форме общество о принадлежащих им акциях общества с указанием их количества и категорий (типов) не позднее 10 дней с даты приобретения акций (п. 2 ст. 93 федерального закона РФ об акционерных обществах).
Следовательно, установление аффилированности лиц к обществу, исходя из их принадлежности к одной группе лиц, в настоящее время возможно только в том случае, если лицо самостоятельно предоставит сведения о своей аффилированности. Действующим законодательством не определен порядок контроля за полнотой и правильностью составления раскрываемого списка. Более того, установление фактов нарушения органами требований ведения учета аффилированных лиц и предоставления информации об аффилированных лицах акционерных обществ может в большинстве случаев осуществляться, исходя из формальных соответствий признакам аффилированного лица.
Проект федерального закона об аффилированных лицах
В настоящее время разрабатывается проект федерального закона Об аффилированных лицах.
В отличие от закона РСФСР О конкуренции, содержащего определение понятия аффилированные лица, данный законопроект:
- дает определение понятия аффилированные лица для юридических лиц всех организационно-правовых форм, охватывая, таким образом, не только товарные, но и финансовые рынки (в настоящее время федеральный закон РФ № 117-ФЗ О защите конкуренции на рынке финансовых услуг при определении понятия аффилированного лица делает отсылку к закону РСФСР О конкуренции);
- снимает имеющееся несоответствие между понятием группа лиц, которое используется в антимонопольном законодательстве, и понятием аффилированные лица, применяемым в основном в корпоративных отношениях.
Согласно законопроекту аффилированные лица - юридические и (или) физические лица, находящиеся в определенных отношениях, способных оказывать влияние на получение взаимной выгоды в результате осуществления предпринимательской и (или) иной деятельности и соответствующие хотя бы одному из следующих признаков:
- наличие возможности в силу преобладающего участия в капитале или иным образом определять решения, принимаемые юридическим лицом;
- осуществление полномочий единоличного исполнительного органа юридического лица;
- осуществление лицом полномочий члена совета директоров (наблюдательного совета), коллегиального исполнительного органа, контрольного или надзорного органа юридического лица, если при этом указанное лицо способно оказывать влияние на принятие решений указанного юридического лица.
Независимо от этих условий аффилированными лицами являются основное и дочернее общества, юридические лица, в которых более чем 20% голосующих акций, уставного капитала или голосов в высшем органе управления владеют одни и те же юридическое или физическое лицо и (или) его близкие родственники. Аффилированными лицами являются также объединение юридических лиц и юридические лица - члены этого объединения.
Кроме того, разработанный законопроект Об аффилированных лицах устанавливает для всех юридических лиц требования по ведению учета аффилированных лиц, раскрытию информации об аффилированных лицах, а также требования к сделкам с аффилированными лицами или с их участием.
Так, законопроектом предусмотрено, что условия сделок с аффилированными лицами или с их участием не должны быть более льготными для аффилированных лиц по сравнению с предлагаемыми иным лицам. При этом установлена ответственность руководителей юридического лица перед самим юридическим лицом и перед его участниками (учредителями) за убытки, причиненные принятием решения о совершении сделок с аффилированными лицами.
У одной смазливой девушки есть муж и любовник, оба богатые люди. Для неё они денег не жалеют и осыпают её дорогими подарками. А вот денег на карманные расходы не дают. Но вот у девушки после каждого презента появляются и деньги и подарки. Что для этого она делает?
Статью подготовил директор по развитию предпринимательства и конкуренции ОАО "Акса" Корчагин Юлиан Андриянович. 
