Антимонопольное регулирование лизинговой деятельности
Одним из наиболее болезненных вопросов до последнего времени на рынке лизинговых услуг оставался вопрос антимонопольного регулирования. В соответствии с антимонопольным законодательством лизинговая деятельность является объектом двойного антимонопольного регулирования. Во-первых, приобретение имущества и передача его в финансовую аренду являются объектом регулирования законодательства о конкуренции на товарных рынках, форме того, деятельность лизинговых компаний является объектом регулирования законодательства о конкуренции на рынке финансовых услуг Ситуация претерпела существенные изменения после вступления в силу Федерального закона № 135ФЗ «О защите конкуренции» — далее Закон о защите конкуренции. Указанный закон, объединив в себе нормы ранее действовавших Закона РСФСР № 9481 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» и Закона № 117ФЗ «О защите конкуренции на рынке финансовых услуг», значительно упростил ситуацию для лизинговых компаний. В частности, в тексте Закона о защите конкуренции отсутствует указание на обязанность получения согласия (уведомления) антимонопольного органа в случае передачи лизинговой компанией во владение и пользование основных производственных средств. Указанная обязанность сохранена только при получении в пользование указанного имущества от нефинансовых организаций (п. 7 ст. 28 Закона о защите конкуренции). При получении в пользование имущества от финансовых организаций, к которым в соответствии со статьей 4 Закона о защите конкуренции отнесены и лизинговые компании, аналогичных обязательств не предусмотрено.
Задавайте вопросы нашему консультанту, он ждет вас внизу экрана и всегда онлайн специально для Вас. Не стесняемся, мы работаем совершенно бесплатно!!!
Также оказываем консультации по телефону: 8 (800) 600-76-83, звонок по России бесплатный!
Учитывая, что ранее законодательство возлагало обязанности по получению согласия (уведомлению) антимонопольного органа, на лизингополучателя, новые требования в первую очередь благоприятно скажутся на лизингополучателе.
Что касается лизинговых компаний, то практически все требования, предъявляемые к финансовым организациям в ранее действовавшем законодательстве, сохранены и в новом. И касаются вопросов слияния и присоединения лизинговых компаний, приобретения акций и долей в лизинговых компаниях. Требования к указанным сделкам приведены в главе 7 Закона о защите конкуренции.
Законодательство о противодействии легализации доходов, полученных преступным путем
Лизинговые компании осуществляют операции с денежными средствами или иным имуществом (независимо от формы и способа их осуществления), направленные на установление, изменение или прекращение связанных с ними гражданских прав и обязанностей. Вследствие этого они относятся к кругу субъектов, деятельность которых подлежит контролю в целях предупреждения, выявления и пресечения деяний, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем (ст. 5 Закона о противодействии легализации доходов). Так, для предоставления возможности государственным органам осуществлять контроль лизинговая компания в течение 30 дней с даты государственной регистрации подлежит постановке на учет в Федеральной службе по финансовому мониторингу (далее — Росфинмониторинг, или Служба).
Причем в связи с отсутствием в данной сфере надзорных органов контроль за соблюдением лизинговыми компаниями законодательства о противодействии легализации доходов, полученных преступным путем, осуществляется непосредственно через Росфинмониторинг. В обязанность лизинговой компании также вменяется разработка правил внутреннего контроля. Такие правила должны быть утверждены руководителем в месячный срок после государственной регистрации компании и представлены на согласование в Росфинмониторинг в течение 5 дней после их утверждения. Правила разрабатываются с учетом Рекомендаций, утвержденных распоряжением Правительства РФ № 983р, а также учитывая Рекомендации по отдельным положениям правил внутреннего контроля, разрабатываемых организациями, совершающими операции с денежными средствами или иным имуществом, в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, утвержденные приказом КФМ РФ № 104.
Так, согласно указанному распоряжению Правительства, правила должны содержать:
•порядок фиксирования необходимой информации;
•порядок обеспечения конфиденциальности информации;
•требования к подготовке и обучению кадров;
•порядок приостановления операций с денежными средствами или иным имуществом в предусмотренных законом случаях;
•критерии выявления и признаки необычных сделок.
Кульминацией деятельности лизинговых компаний в данной сфере является обязанность предоставлять в Росфинмониторинг информацию о каждой лизинговой сделке, сумма которой равна или превышает 600 ООО рублей либо равна сумме в иностранной валюте, эквивалентной 600 ООО рублей, или превышает ее (ст. 6 Закона о противодействии легализации доходов).
При этом лизинговая компания обязана:
•идентифицировать лизингополучателя и систематически обновлять сведения о нем;
•предпринимать обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по установлению и идентификации выгодоприобретателей;
•документально фиксировать и предоставлять в Росфинмониторинг информацию о виде операции и основаниях ее совершения, о дате совершения операции, сумме, на которую она совершена, сведения о лизингополучателе и его представителе.
Более детально порядок предоставления информации в Росфинмониторинг прописан в Инструкции «О представлении в Федеральную службу по финансовому мониторингу информации, предусмотренной в Федеральном законе № 115ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма"» (далее — Инструкция), утвержденной приказом Росфинмониторинга № 86.
Указанная Инструкция, а также фактические действия Росфинмониторинга привели к усложнению и без того не очень понятной ситуации. Крайнее существовавшим вопросам добавились новые, которые трактуются отнюдь не в пользу лизинговых компаний.
Ранее наиболее спорными для лизинговых компаний были вопросы: что является моментом совершения сделки (подписание договора лизинга или фактическая передача имущества); является ли объектом контроля сделка на сумму, превышающую 600 ООО рублей, когда по условиям одного договора в лизинг передается несколько не связанных между собой объектов.
К их числу прибавились следующие: означает ли появление кода 16 (продавец лизингового имущества) в классификаторе видов участников операций с денежными средствами, что лизингодатель теперь обязан предоставлять информацию о поставщике предмета лизинга; означает ли ссылка в пункте 2.15 Пояснений по заполнению листа 01 формы «Сведения об операции с денежными средствами или иным имуществом» (получение кредита (займа) под договор лизинга), что лизингодатель обязан предоставлять информацию обо всех привлекаемых кредитах (займах). Кроме того, возникает вопрос, насколько правомерны требования предоставить информацию о каждом лизинговом платеже на сумму, превышающую 600 ООО рублей.
Попробуем разобраться в указанных вопросах на основании норм Закона о противодействии легализации доходов, а также положений гражданского и налогового законодательства. При этом необходимо оговориться, что сам закон прямо не отсылает к нормам гражданского и налогового права, но поскольку многие термины, использованные в нем, заимствованы из этих отраслей, а их значение не расшифровывается, такое толкование можно признать правомерным.
Перечень сделок, которые подлежат контролю со стороны Росфинмониторинга, предусмотрен статьей 6 Закона о противодействии легализации доходов. Указанный перечень является закрытым; кроме того, из него можно исключить сделки, которые объективно не имеют и не могут иметь отношения к лизингу или не характерны для лизинговых компаний. К таким сделкам можно отнести операции с наличной валютой и операции по банковским счетам (вкладам), предусмотренные соответственно подпунктами 1 и 3 пункта 1 статьи 6 Закона. Таким образом, лизинговые компании могут осуществлять только сделки, предусмотренные подпунктами 2 и 4 пункта 1 статьи 6 Закона. К ним, в частности, относится получение кредита (займа). Но в соответствии с указанной статьей привлечение кредита (займа) является объектом контроля только в том случае, когда он получен от лица, имеющего место нахождения в государстве (на территории), которое (которая) не участвует в международном сотрудничестве в сфере противодействия легализации доходов, либо владеющего счетом в банке, зарегистрированном в указанном государстве (на указанной территории). Поскольку иных требований о предоставлении информации о кредитах (займах) Закон о противодействии легализации доходов не содержит, можно сделать вывод, что информация об указанных сделках подлежит предоставлению в Росфинмониторинг только в том случае, когда договор заключается с нерезидентом, расположенном или имеющем счет в следующих государствах: Мьянма, Нигерия.
В случае заключения договора с лицами, расположенными в государствах, не перечисленных выше, а также при заключении договора с резидентом обязательств по предоставлению соответствующей информации у лизинговых компаний не возникает и, следовательно, требования Росфинмониторинга о предоставлении такой информации незаконны. Единственным исключением из описанной выше ситуации будет получение беспроцентного кредита (займа). Предоставление информации об указанной сделке предусмотрено подпунктом 4 пункта 1 статьи 6 Закона о противодействии легализации доходов.
Основываясь на закрытом перечне операций, предусмотренных статьей 6 указанного закона, можно сделать вывод, что предметом его регулирования выступают сделки о недвижимом имуществе, стоимость которого превышает 3 ООО ООО рублей. Обязанность по предоставлению указанной выше информации о таких сделках предусмотрена пунктом 1.1 статьи 6 Закона о противодействии легализации доходов.
Теперь остановимся непосредственно на лизинговых сделках.
Для того чтобы понять, что является предметом контроля в рамках договора лизинга, вновь обратимся к пункту 1 статьи 6, в соответствии с которой «операция... подлежит обязательному контролю, если... по своему характеру данная операция относится к одному из следующих видов операций:
1)иные сделки с движимым имуществом:
2)получение или предоставление имущества по договору финансовой аренды (лизинга)».
Из приведенной выдержки следует, что именно сделка по предоставлению имущества в лизинг является объектом контроля со стороны Росфинмониторинга.
В соответствии со статьей 153 ГК РФ под сделкой понимаются действия юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. В рамках лизинговых (двух или многосторонних) правоотношений действием, направленным на установление гражданских прав и обязанностей, является заключение договора в простой письменной форме (если иная форма не предусмотрена договором). Договор лизинга, являясь консенсуальной сделкой, вступает в силу с момента его подписания. Соответственно, исходя из смысла приведенных норм, информация о совершаемой сделке должна предоставляться в Росфинмониторинг не позднее дня, следующего за датой подписания сторонами договора лизинга.
Однако практика ведет по иному пути. Федеральный арбитражный суд Московского округа в постановлении № КАА40/167305 указал, что днем совершения операции по предоставлению имущества в лизинг является дата подписания акта приема-передачи имущества в лизинг обеими сторонами — лизингодателем и лизингополучателем; эта дата указана в акте приема-передачи имущества в лизинг. Еще более однозначно аналогичная позиция изложена в постановлении ФАС Северо-Западного округа № А5634535/2005. Признавая правомерным отказ в регистрации права внутреннего контроля на основании того, что моментом осуществления операции правилами установлена дата подписания договора, суд указал:«.. .операция с денежными средствами и иным имуществом, подлежащая обязательному контролю, имеет место лишь при фактическом получении или предоставлении предмета лизинга по договору финансовой аренды (лизинга)...»
Таким образом, арбитражная практика однозначно пошла по пути признания датой совершения операции дату подписания акта, соответственно, предоставление информации на следующий день после подписания акта приемки-передачи позволит избежать споров с контролирующим органом. Возвращаясь к вопросу о том, что объектом контроля является именно сделка на сумму, превышающую 600 ООО рублей, следует признать необоснованными и требования о предоставлении Росфинмониторингу информации о каждом лизинговом платеже на сумму, превышающую 600 ООО рублей. Приведенный вывод подтверждается постановлением ФАС Северо-Западного округа А5631065/2005 и постановлением ФАС Московского округа № КАА40/628506.
На основании общих положений законодательства о сделках можно сделать вывод и о том, что независимо от количества единиц имущества, которое передается в лизинг, и его стоимости, информацию в Росфинмониторинг необходимо предоставлять, если общая сумма договора лизинга превышает 600 ООО рублей.
Самым же неприятным фактором в сложившейся ситуации, когда нет определенности по большинству вопросов, является право Росфинмониторинга привлекать лизинговые компании и их должностных лиц к административной ответственности. В соответствии со статьей 15.27 Административного кодекса неисполнение организацией, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма в части фиксирования, хранения и представления информации об операциях, подлежащих обязательному контролю, а также в части организации внутреннего контроля — влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от ста до двухсот минимальных размеров оплаты труда; на юридических лиц — от 500 до 5000 минимальных размеров оплаты труда или административное приостановление деятельности на срок до 90 суток.
В то же время необходимо учитывать, что Федеральной службе по финансовому мониторингу не предоставлено право толковать законодательство; ее разъяснения не носят нормативного характера и не являются обязательными для исполнения. Следовательно, суды в случае возникновения спора будут руководствоваться нормами Закона о противодействии легализации.
И еще один значимый факт следует учитывать лизинговым компаниям — срок давности привлечения к административной ответственности. В соответствии с пунктом 1 статьи 4.5 Административного кодекса постановление об административной ответственности за нарушение законодательства о противодействии легализации доходов, не может быть вынесено позднее одного года со дня совершения правонарушения. Учитывая изложенное, лизинговая компания не может быть привлечена к ответственности по истечении года с момента подписания акта приемки-передачи имущества.
Статью подготовил категорийный менеджер по работе с ключевыми клиентами Умберг Эмиль Дмитриевич. 
