Международное коммерческое право (МКП) исторически развивалось как часть частного права.
Следует отметить, что деление права на публичное и частное является главным классификации норм и правовых институтов в странах романо-германской (Кодифицированного) правовой системы, то есть в тех странах, на право которых существенно влияние римская правовая традиция.
Англо-американскому праву деление на публичное и частное право длительное время был неизвестен, поскольку по своему происхождению англо-американское (общее, прецедентное) право является публичным, где решения судов приобретают после определенного процедуры ранга закона.
В наше время наблюдается сближение традиций развития права континентальной Европы и стран общей системы права по распределению на публичное и частное право.
Международное коммерческое право (Commercial Law) тесно связано с международным экономическим правом (Economic Law), хозяйственным правом (Droit publik Economoque) торговым правом (Trade Law) и другие. Общим в этой связи то, что среди субъектов права в той или иной степени выступает государство. Но чем больше государство влияет на отношения между субъектами права, тем более характер правового регулирование приобретает публичности.
В современных международно-правовых концепциях предметом регулирования международного экономического права являются межгосударственные экономические отношения, которые складываются между государствами как субъектами власти, государствами и международными "организациями, а также между этими организациями. От них отмежевываются имущественные отношения международного характера между физическими и юридическими лицами разных стран, а также имущественные отношения, в которых как субъекты коммерческого права особого рода участвуют государства.
Эти отношения составляют предмет международного частного и международного коммерческого права.
Задавайте вопросы нашему консультанту, он ждет вас внизу экрана и всегда онлайн специально для Вас. Не стесняемся, мы работаем совершенно бесплатно!!!
Также оказываем консультации по телефону: 8 (800) 600-76-83, звонок по России бесплатный!
В большинстве стран хозяйственная деятельность, осуществляемая в виде промысла с целью получения прибыли, регулируется нормами так называемого торгового (Коммерческого права).
Еще в средние века в связи с развитием торговли в Европе формировалось право торгового оборота, который по кругу субъектов распространялось на лиц торгового звания и называлось правом торговцев (jus mercaturae). В недрах торгового оборота среди купцов из отношений доверительного характера (фидуциарных) возникает такой важный правовой институт, как вексельное право.
Впервые деление частного права на гражданское и торговое состоялся во Франции, когда результате проведения кодификационных работ в 1804 г. был принят Гражданский кодекс (кодекс Наполеона), а в 1807 г. - Торговый кодекс. Эти нормативные акты действуют во Франции и теперь.
Ситуация, когда в государстве для регулирования однотипных имущественных отношений используются одновременно два закона - гражданский и торговый, - влечет двойственность в частном праве, его дуализм. Путем дуализма развивается частное право во Франции, Германии, Испании, Португалии, Японии и др.
В Великобритании в процессе развития права происходило поглощение обычаев прецедентным правом, т.е. обычаи из деловой практики, применяемой судом в виде норм обычного права, превращались в нормы прецедентного права.
Фактически из обычаев вышли такие важные институты прецедентного права, как представительство, страхование, регулирование деятельности обществ.
В США ввиду федеративное устройство страны с целью унификации правового регулирования отношений в гражданском и торговом обороте разрабатываются и принимаются каждым штатом единые для всей страны законы. Например, Единый торговый кодекс (Uniform Commercial Code). Но наличие этого закона не дает оснований считать США страной дуалистической системы права.
В современных условиях в связи с быстрым развитием мировой торговли национальное законодательство многих стран не всегда успевает за изменениями, происходящими в этой сфере коммерческой деятельности и развития экономики в целом.
Именно этим обусловлены такие тенденции в правовом регулировании экономических процессов:
• все больше растет объем нормативных предписаний, унифицированных на международном уровне;
• сохраняется важность обычных правил;
• распространяется контрактное регулирование, основанный на типовых условиях, которые в ряде случаев отличаются от национальных;
• диспозитивных норм;
• споры, возникающие из контрактных условий, передаются чаще на рассмотрение третейских, а не государственных судов.
Названные обстоятельства во второй половине 50-х годов привели к появлению теории «lex mercatoria»(право международной торговли).
Главный смысл этой концепции состоит, с одной стороны, в обосновании автономности, отдельности регламентами международных торговых сделок от национальных правовых систем. С другой стороны в широком смысле термин «lex mercatoria» часто используется для обозначения всего массива национального и международного регулирования внешнеэкономических операций.
Отметим, что в современных условиях распространенным является понимание категории «lex mercatoria» как совокупности частноправовых норм.
В процессе создания Комиссии ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ), которая была основана в соответствии с резолюцией Генеральной Ассамблеи ООН, Вопрос о содержании термина «право международной торговли» появилось в практической плоскости. В резолюции Генеральной Ассамблеи ООН подчеркивалось, что цель Комиссии ЮНСИТРАЛ - способствовать прогрессивной гармонизации и унификации права международной торговли.
В докладе Генерального секретаря ООН на XXI сессии Генеральной Ассамблеи, которая принял решение о создании ЮНСИТРАЛ, право международной торговли определялось как совокупность норм, регулирующих торговые отношения частно-правового характера и затрагивают интересы разных стран.
Как примеры вопросов, которые относятся к праву международной торговли, назывались: Международная купля-продажа, оборотные документы, страхование, перевозка товаров различными видами транспорта, промышленная собственность и авторское право, торговый арбитраж и т.д. В этой связи следует обратить внимание на то, что в это понятие входят как нормы международных конвенций названных вопросов, такие соответствующие положения национальных систем права.
По методам регулирования понятия «lex mercatoria» содержит материально-правовые, коллизионные, а также процессуальные нормы, регламентирующие деятельность коммерческих арбитражей.
Необходимо подчеркнуть, что международное коммерческое право не замыкается на торговых операциях. Сфера его регулирования постоянно расширяется.
Если прослеживать историю вопроса, то известно, что в сере дины 30-х годов XX ст. согласно либеральной экономической теории функционировали компании почти исключительно на частнопредпринимательских началах. В правовой сфере это проявлялось в приматы частного права, а в ряде стран - торгового права. Например, коммерческие кодексы Франции, Германии, США соответственно имеют название «Французский торговый кодекс», «Немецкое торговое уложение», «Единый торговый кодекс США».
Во второй половине 30-х годов в экономической практике все больше применяют управленческие методы, которые к концу 50-х годов стали нормой. Прежде всего, это отразилось на нормах торгового права, которые становились императивную. Подобные модификации имели значение для субъектов коммерческого права, в первую очередь для компаний (хозяйственных обществ).
Кроме этого, возникает целый ряд норм, тесно связанных с торговым правом, стали определять правовые аспекты деятельности компаний: регулирование цен, конкуренции, налогов, таможенных платежей и т.п.
Таким образом, торговое право стало лишь частью, элементом комплекса норм, регулирующие деятельность компаний. В свою очередь, ГКП как отрасль права все больше приобретает самостоятельное значение.
Для осознания цели международного коммерческого права попробуем сначала ответить на такой вопрос: а какой же помощи от международного коммерческого права может ожидать субъект предпринимательской деятельности (коммерсант)? Несомненно, ответ в целом будет такой: коммерсант ожидает от международного коммерческого права обеспечения безопасности своей коммерческой деятельности и обеспечение свободы развития. Отметим, что эти понятия неделимы.
Если рассматривать понятие обеспечения безопасности коммерческой деятельности, то следует заметить, что оно может существовать в любой международной или национального права, но содержание этого понятия будет различным в зависимости от того, о какую отрасль права идет речь.
В международном коммерческом праве обеспечения безопасности коммерческой деятельности гарантирует всем субъектам МКП прежде международно-правовой защите от различий в национальных законодательствах, поскольку такие различия существуют даже тогда, когда страны принадлежат к одной правовой системы.
Например, право многих стран - Бельгии, Германии, Франции, Испании и др. Имеет общие источники формирования национальных правовых систем, но в сфере практики здесь существует больше отличного, чем общего. А это, в свою очередь, порождает различия в сфере принципов. Отметим, что такая же ситуация наблюдается и в случае сохранения права метрополии в бывших колониях или если национальным законодательным органом был взят за образец иностранную правовую норму. Так, во французском законе было заимствовано нормы правовой системы Германии об акционерных обществах. Но при всей схожести этих норм уже существуют существенные различия между ними по процессу применения во Франции и Германии. Эта и другие аналогичные обстоятельства доказывают, что на уровне практики различия в праве различных стран неизбежны.
Конкретное содержание понятия «обеспечение безопасности коммерческой деятельности» содержит такие права коммерсанта, обеспечены нормами, правилами и принципами международного коммерческого права:
• право иметь информацию о том, какими именно нормами права будут урегулированы его коммерческие сделки за рубежом: нормами международного или нормами национального законодательства. Если в данной сфере коммерческой деятельности действуют единые международно-правовые нормы, источником которых является международный договор или деловой обычай, то соглашение, которое будет заключаться, не подпадает под коллизию национальных законов. Это обстоятельство в полной мере относится и вопрос о реализации права распоряжения собственными активами за границей;
• коммерсант должен также быть проинформирован относительно юридических аспектов коммерческой деятельности в стране, где она планируется. Это касается и заключения внешнеэкономических сделок, и размещение отдельных торговых предприятий и торговой сети, создание собственных филиалов и дочерних предприятий, совместных предприятий; операций с ценными бумагами, вопросам налогообложения и репатриации прибыли и т.п.
Как в первом, так и во втором случаях речь идет в первую очередь о том, что во время осуществление коммерческой деятельности очень важным фактором является наличие в стране, принимающего иностранный элемент для ведения им собственного бизнеса, неизменных критериев для разграничения прав и обязанностей национальных и иностранных фирм, а также четкое определение прав последних. Отметим, что изучение этих вопросов является для компаний столь же необходимым, как и проведение маркетинга, анализ эффективности, изучение финансового состояния контрагентов и т.д.
Обеспечение безопасности коммерческой деятельности касается и процессуальных вопросов, в которых большое значение с точки зрения безопасности приобретает разработка международных правил подсудности, судопроизводства и исполнительного производства, т.е. разработка свода правил урегулирования правовых коллизий.
Так, в случае возникновения спора, вытекающего из коммерческого контракта, если коммерческая деятельность за границей, либо по факту деятельности в стране реципиента, субъект международной коммерческой деятельности должен четко знать, в какой именно национальный коммерческий арбитраж он может обращаться. Если дело уже выиграна, то какие существуют правовые гарантии в стране реципиента для выполнения судебного решения.
Обратить внимание, что права субъектов международного коммерческого права в определенной степени защищаются также государствами. Это может быть дипломатический защиту коммерсанта, который осуществляет деятельность за границей государственную защиту субъектов предпринимательской деятельности путем подписания или присоединения к международным соглашениям; участия в работе международных организаций, международных совещаний, саммитов, создание гарантий безопасности коммерческой деятельности за рубежом для субъектов коммерческой деятельности - резидентов и т.п.
В процессе коммерческой деятельности с иностранным элементом субъекты МКП, безусловно, надеются также на гарантии в стране реципиента по созданию благоприятных условий, оптимальной организации хозяйственной среды, в котором происходит деятельность. Такие гарантии устанавливаются, прежде всего, нормами международного экономического права как отрасли международного публичного права. Например, валютные и тарифные соглашения международного уровня и т.д. В техническом плане безопасности коммерческой деятельности наиболее полно отражена в урегулировании коллизий прав. Речь идет об установление той или иной государством пределов действия своего национального права.
Целью международного коммерческого права является также обеспечение развития. Такое обеспечение осуществляется посредством установления точных правил, которые могут быть оптимально удобной для всех заинтересованных сторон. В этой связи вспомним, общая тенденция к росту торговых операций, увеличение объема товарооборота ускоряет, например, стандартизацию всех видов международных коммерческих контрактов, способствует появлению их типовых форм, общих условий и т.д.
Обеспечение развития ставит также на первый план правовое регулирование иностранных инвестиций. Инвестор осуществляет интеграцию через свои филиалы, дочерние, совместные предприятия, торговые представительства, деятельность которых регулируется законами страны реципиента. Но инвестиционное законодательство в странах должна обеспечить идентичность правил игры. В свою очередь, приводит к появлению особого вида договоров, которые заключаются на основе кодекса инвестиций и все чаще становятся своеобразными правилами для урегулирования споров в арбитражных судах.
По какому же критерию отношения, которые регулируются национальным правом предпринимательской деятельности, подпадающих под нормы международного коммерческого права? Общепринято считать, что правоотношения имеют международный характер: случае, если они связаны более чем с одной системой национального права. Например, международный характер приобретает обращение векселя, который пересекает много национальных них границ и при этом сталкивается с правом каждой из этих стран. Такая же ситуация складывается в случае банкротства субъекта предпринимательской деятельности (Коммерсанта). Так, если платежи компании прекращаются одновременно в нескольких странах, то процедурно это происходит в каждом случае в соответствии с национального законодательства стран-участниц.
В перечисленных примерах, в которых используется критерий международности, правоотношения входят в сферу действия международного коммерческого права.
На основании норм МКП определяться также, какими конкретно нормами, национальными или международными унифицированными будут урегулированы данные отношения.
В этой связи следует отметить, что преимуществами такой системы-системы так называемых множественных правовых связей, является их простота понятность. Недостатками можно считать то, что в случае определения характера международности, все связи будут рассматриваться как равноценные. Но на практике это обстоятельство не всегда отвечала действительности. Особенно острая критика этого недостатка происходит ввиду договорное право. Согласно принципу свободы до говоров, каждая из сторон является свободной в выборе регулирующего права. Таким образом, указанный критерий международности в договорном праве не соответствовать действительности.
Учитывая как позитивные, так и отрицательные характеристики использования критерия множественности связей, сегодня предложение специалистов по международному коммерческого права отказаться от использования этого критерия.
Так предложения представляют международные организации, которые разрабатывают унифицированные нормы и правила, специалисты - участники международных переговоров. Они отвергают абстрактную множественность правовых связей и выделяют из них те, которые позволяют квалифицировать договор как международный.
В частности, предлагается несколько вариантов решения вопроса:
1. Требование о совместительстве правовых связей. Например, пересечение границы и заключения договора; нахождения сторон в двух разных странах и особые условия заключения договора или его исполнение - в договорах купли-продажи.
2. Требование альтернативных правовых связей: указание различных пунктов нахождение рядом с двумя подписями на векселе.
3. Требований о доминирующем связь (Иностранный элемент относительного регенерации или местонахождение, разница в городе отправления и прибытия и т.д.).
Во всех этих случаях квалификация происходит по заявлению сторон о своем гражданство (ст. 1 § 3 Конвенции ООН о международной купле-продаже товаров).
Необходимо подчеркнуть, что все названные варианты имеют экономико-юридический характер. Исключение в этом плане следует считать осуществление международных платежей, которые выступают элементом международного экономического права.
Рассмотрим конкретные примеры решений, которые не связаны с определенным видом договоров. Они касаются самой категории «международный договор».
Так, во Франции Кассационный суд вспоминает о международных договорах только в связи с утверждением правового принципа - например, в заявлении, что на любой договор, в том числе и международный, распространяется закон государства.
Если договор был международным, считается, что стороны могут выбирать закон, к нему применяется.
Существует также утверждение, что форма международного договора может быть определена тем материальным правом, которое вводится в контракт (так называемым регулирующим правом). Это избавляет от необходимости соблюдения формальностей относительно места его подписания.
Такие примеры можно привести из практики любого из национальных судов стран, национальное право которых относится к системе романо-германского или общего права.
Что касается самого определения международного договора, то в современных подходах достаточно сочетать юридический критерий (множественность отношений) с экономическим (Принадлежность к коммерческой сферы). При этом необходимо обратить внимание на то, что обращение к экономическому критерию не связано с конкретным рынком: речь идет только о связи договора с международным экономическим порядком, который рассматривается как категория.
В современных условиях, интеграционные процессы охватывают не только страны, но и регионы, континенты, государства как субъекты международного права обязаны совершенствовать свое внутреннее на законодательстве, административные правила с целью расширения сфера международных коммерческих отношений. С другой стороны, это означает также необходимость расширение участия каждой страны в международных договорах по этим вопросам.
В этой связи развитие международного коммерческого права обусловлен как общим тенденциями развития международного права, так и специфическими для МКП тенденциями.
Типичными тенденциями развития международного коммерческого права являются:
• Во-первых, интернационализация норм МКП. Отметим, что часть норм МКП за своим происхождением имеет международно-правовой характер, поскольку они создаются путем заключения международных договоров. Кроме этого, часть создается исключительно в порядке внутреннего законодательства. Но все они определяются, в конечном итоге, состоянием международных отношений, внешнеполитической и внешнеэкономической позы этой государств, развитием международного сотрудничества в различных отраслях.
Между международным публичным и международным частным правом всех разногласий является тесная функциональная связь и процессе правоприменения. Таким образом, существует взаимодействие, как обусловлено социально-экономической природе отношений, регулируются нормами МКП. Именно поэтому, как отмечается в литературе интернационализация норм МКП является важнейшей чертой, компонентом МКП.
• Во-вторых, общее стремление к унификации правовых норм путем заключения международных договоров универсального и регионального характера в пределах интеграционных группировок, а также через принятие типовых законов.
Необходимо отметить, что унификация правовых норм - это о ведении в определенной соответствия норм международного и национального права. Так, унифицированные правовые нормы, принятые в порядке международных договоренностей, по своему содержанию предназначены урегулировать отношения как между субъектами международного права, и между субъектами внутригосударственного права. Как правило, в законодательстве и других источниках национального права существуют так называемые коллизионные нормы. Это порождает необходимость использовании коллизионного метода.
Каждое государство в силу свой суверенитет устанавливает пределы использования собственного права, а также возможности применения права иностранного государства для урегулирования правоотношений с иностранным элементом. Это, в свою очередь, не исключает попыток государств унифицировать коллизионные нормы, создать единые нормы путем заключения соглашений, принятие общих законов или снижение коллизионных норм.
Необходимо подчеркнуть, что реализация тенденции к унификации вызывает рост значение межгосударственных организаций, их роли в подготовке соответствующих проектов. Прежде всего, следует назвать ЮНИСТРАЛ, Гаагские конференции по международному частного права, ЮНКТАД, УНИДРУА, МОТ, МАГАТЭ и др.
Помимо международных организаций, на процессы унификации норм МКП влияют различные международные ассоциации, общества, центры например, Международная Ассоциация хозяйственного права (Франция), Научное общество хозяйственного права (Япония), Европейский центр хозяйственного права (Германия).
Итак, можно сделать вывод о том, что в сфере международного экономического сотрудничества роль единых материально-правовых норм неуклонно растет.
Освещая проблему унификации норм МКП, необходимо отметить, что одновременно между современными национальными правовыми системами (например, системой кодифицированного романо-германского права и системой общего прецедентного права) существует определенный уровень конвергенции. При этом само наличие конвергенции реально приводит к тому, что унификация между различными правовыми системами происходит само собой, естественно.
Это обстоятельство можно объяснить следующими причинами:
- основном национальные правовые системы, прежде континентальной Европы, имеют одинаковые исторические корни. Например, европейское гражданское право базируется на принципах римского гражданского права;
- многие страны имеют схожие системы построения конституций и экономики. Отсюда вытекающие похожие функциональные действия, направленные на реализацию возможностей этих систем, что приводит соответственно к разработке схожих правовых норм. Как только принимается принципиальное решение, например, о введении рыночной экономической системы, возникает необходимость в правовых предписаниях относительно договорного права, права хозяйственных обществ, права в области конкуренции и т.д.
Следует отметить, что эти правовые нормы вытекают не столько из историки-культурных особенностей отдельных наций, сколько из условий обеспечить функционирование экономики. Право должно обеспечивать эффективность функционирования экономики.
Так, интернационализация торговых и коммерческих отношений создала определенный «Корпус» международных торговых обычаев и традиций, который рассматривается в МКП как право обычаев.
Обычаи не входят в состав национальной системы права, но она может ссылаться как на обычные принципы, так и на торговые обычаи.
При конкретизации этих понятий правовые системы во многих странах ориентируются, прежде всего, на международно признанные обычаи и традиции. В таком случае они инкорпорируются в национальные системы права.
И наконец, постоянный обмен мнениями и информацией между учеными-правоведами и юристами-практиками из разных стран приводит к наработке общих результатов научных до исследований и убеждений, что также влияет на законотворческие работы.
Наряду с этими неформальными, естественными процессами сближения национальных правовых систем проводятся и целевые мероприятия по унификации права отдельных государств в определенных областях.
Эти меры имеют разные цели:
• поддержка регионального сотрудничества на разных уровнях активности;
• вступление в многосторонних союзов государств, разделяющих определенные принципиальные убеждения относительно правового государства, например в Европейский союз;
• защита собственных экономических интересов, сфера регулирования которым принадлежит другим государствам, например, регулирования иностранного инвестирования и двойного налогообложения;
• ограничение конкуренции между государствами за иностранные рынки. Модельным примером этому может служить так называемый «ОЭСР-Консенсус», с помощью которого государства - участники ОЭСР договорились о минимальные процентные ставки и максимальные сроки экспортных кредитов, поддерживаемых со стороны государства. Цель этого консенсуса - избежание конкуренции ослабляет государства в борьбе за экспортные рынки;
• гармонизация права с целью упрощения деятельности, выходящей за пределы государственных границ. Примерами в данном случае могут служить Конвенции ООН по транспортировки товаров морем, международной торговли или Unidroit - Конвенции о международный финансовый лизинг и факторинг.
Третья тенденция развития международного коммерческого права это возникновение коллизий между конвенционными нормами (нормами международных договоров) в области МКП. Следует отметить, что эта тенденция является оборотной стороной процесса унификации. Как показывают в исследования, в практике приходится учитывать большое количество международных договоренностей как многосторонних, так и двусторонних, между нормами возникают противоречия.
Четвертой тенденцией развития МКП можно считать расширение сферы действия МКП. Коммерциализация отрасли средств связи, информатики, космических технологий - все это существенно расширило сферу действия норм МКП.
Пятая тенденция развития МКП - это так называемая «социализация» его норм. Например, в процессе коммерческой деятельности субъекты МКП вследствие введения разного рода ограничений, стимулирования на национальном и международном уровнях должны все больше соблюдать установленные в международной практике "Правил поведения" на рынках, учитывать интересы общества.
Шестой тенденцией развития МКП можно считать развитие института юридического лица. Главным направлением в развитии этого института является разработка организационно-правовых норм ведения предпринимательской деятельности.
Юридические лица сегодня - это главные игроки на мировых рынках. Поэтому логично, что именно для этих субъектов МКП создается большинство норм, правил, кодексов поведения и т.д.
Седьмая тенденция развития МКП - увеличение норм императивного характера в МКП. Это тенденция связана с регулирующей деятельностью государств, международных сообществ и организаций в осуществлении субъектами МКП коммерческой деятельности. По роли норм в регулировании общественных отношений они делятся на регулятивные, запрещающие и обязывающие.
Итак, учитывая особенности развития и функционирования международного коммерческого права, его содержание и функции, можно отметить, что предмет «Международное коммерческое право »- это комплексная дисциплина, изучающая правовое регулирование коммерческой деятельности в совокупности международно-правовых норм публичного и частного права.
Публичное право охватывает международные нормы, которые образуются при участии государств (Например, международные конвенции, международные правила и принципы и т.п.), а также специальные нормы, устанавливаемые государством для урегулирования внешнеэкономических отношений с иностранным элементом (антимонопольное законодательство, регулирование валютного обращения и расчетов по международным коммерческим контрактам и т. п.).
Нормы частного характера в коммерческом праве регулируют отношения между субъектами предпринимательской деятельности: физическими, юридическими лицами, а также государством, если она выступает в таких отношениях как коммерсант.
В ресторане за один столом сидела две мамы и столько-же дочерей. Официант подал к столу три кофе, и при этом всем досталось по чашке. Как это возможно?
У одной смазливой девушки есть муж и любовник, оба богатые люди. Для неё они денег не жалеют и осыпают её дорогими подарками. А вот денег на карманные расходы не дают. Но вот у девушки после каждого презента появляются и деньги и подарки. Что для этого она делает?
Статью подготовил ведущий корпоративный юрист Шаталов Станислав Карлович. 
