Когда единственный учредитель организации является ее руководителем, возникает много вопросов. Нужно ли заключать с директором трудовой договор, выплачивать заработную плату или ограничиться выплатой дивидендов? Как оформить руководителя, если он является еще и главным бухгалтером? На эти и другие вопросы постараемся найти ответы.
Может ли заключаться трудовой договор с руководителем - единственным участником (учредителем) общества?
Согласно ч. 3 ст. 11 ТрК РФ все работодатели (физические лица и юридические лица независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности) в трудовых отношениях и иных непосредственно связанных с ними отношениях с работниками обязаны руководствоваться положениями трудового законодательства и актов, содержащих нормы трудового права.
В соответствии со ст. 16 ТрК РФ трудовые отношения между работником и работодателем возникают на основании трудового договора, заключаемого в соответствии с ТрК РФ, причем трудовые отношения, которые возникают в результате избрания или назначения на должность директора общества, также характеризуются как трудовые отношения на основании трудового договора. Из статей 56, 59 и 275 ТрК РФ также следует, что с руководителем организации должен быть заключен трудовой договор. Некоторую смуту вносит положение ст. 273 ТрК РФ, где указано на то, что положения главы 43 ТрК РФ не распространяются на случаи, когда директор является единственным учредителем. Эту норму понимают по-разному.
Сразу повторимся, необходимость заключения договора предусмотрена ст. 16 ТрК РФ, которая не входит в главу 43 ТрК РФ.
Задавайте вопросы нашему консультанту, он ждет вас внизу экрана и всегда онлайн специально для Вас. Не стесняемся, мы работаем совершенно бесплатно!!!
Также оказываем консультации по телефону: 8 (800) 600-76-83, звонок по России бесплатный!
К тому же перечень лиц, на которых не распространяются нормы трудового законодательства, приведен в ст. 11 ТрК РФ, и руководители организаций - единственные учредители в нем не упомянуты. Генеральный директор организации, даже являющийся ее единственным учредителем, выполняет трудовую функцию, то есть он является работником, с которым должен быть заключен трудовой договор.
Кроме того, именно трудовой договор является документом, подтверждающим расходы на оплату труда руководителя организации. Именно в трудовом договоре определяются условия труда руководителя, размер оплаты его труда. И заключение трудового договора в таком случае не будет являться нарушением. Данная позиция получила поддержку в судебной практике (Постановления ФАС Северо-Западного округа № А13-7545/03-20, Уральского округа № Ф09-2855/07-С1, Западно-Сибирского округа № Ф04-8301/2007(40653-А45-25)).
Следует заметить, что заработная плата директора включается в состав расходов при расчете налога на прибыль (ст. 255 НК РФ). Оправдательным документом таких затрат является как раз трудовой договор. Это еще раз подтверждает, что такой документ надо составлять.
Однако по поводу заключать или нет трудовой договор, существует и другая точка зрения, что в случае, когда руководитель является единственным участником организа-ции, трудовой договор заключаться не должен.
Данную позицию в свое время в Письме № 2262-6-1 выразила Федеральная служба по труду и занятости (Роструд). Роструд обосновал свою позицию тем, что трудовой договор заключить нельзя, так как в такой ситуации "в отношении генерального директора отсутствует работодатель", имея в виду, что в данном случае работник и работодатель совпадают в одном лице. Письмом ФСС РФ№ 02-18/06-5674 по вопросу обязательного социального страхования от несчастных случаев на производстве вообще разъяснено, что случаи, когда руководитель организации является единственным собственником ее имущества, не регулируются трудовым законодательством.
В Письме № 22-2-3199 Министерство здравоохранения и социального развития РФ ссылается на то, что в основе ст. 243 ТрК РФ лежит невозможность заключения трудового договора с самим собой, поскольку иных участников (членов, учредителей) у организации просто нет. Единственный участник общества в данной ситуации должен своим решением возложить на себя функции единоличного исполнительного органа. Управленческая деятельность в этом случае осуществляется без заключения какого-либо договора, в том числе и трудового.
Данную версию следует считать ошибочной и не основанной на нормах законодательства (сами письма в силу своего статуса нормативными актами не являются), поскольку она не учитывает ни указанных выше положений статей 11 и 16 ТрК РФ, ни положений ст. 20 ТрК РФ, согласно которым работодателем является сама организация (юридическое лицо), а не учредитель или, тем более, директор. И именно юридическое лицо, независимо от количества и статуса участников, через свои органы самостоятельно приобретает права и несет обязанности как работодатель. Тот факт, что единственный участник общества имеет право на получение пособий и прочих трудовых гарантий и льгот, широко поддерживается арбитражными судами (Постановления ФАС Западно-Сибирского округа № А45-22775/2009, Московского округа № КА-А40/3564-10, Западно-Сибирского округа № Ф04-4991/2008(15688-А45-25), Волго-Вятского округа № А11-1435/2008-К2-21/81, Западно-Сибирского округа № А27-8438/2009).
Может ли трудовой договор быть подписан с обеих сторон одним лицом?
То обстоятельство, что подписи от обеих сторон трудового договора ставит одно и то же лицо, выступающее и как работник (генеральный директор), и как орган управления работодателя, законодательству не противоречит. Положение п. 3 ст. 182 ГК РФ, согласно которому представитель не может совершать сделки от имени, представляемого в отношении себя лично, на трудовые отношения не распространяется (статья 2 ГК РФ). К тому же в трудовом праве указан только один случай аннулирования договора с работником - если тот в течение 5 дней не приступил к работе. К вопросу подписи трудового договора одним лицом это не имеет никакого отношения.
Некоторые специалисты предлагают еще один вариант заключения договора. Он заключается в том, что от имени организации договор может подписать один из сотрудников компании, например, сотрудник отдела кадров. Но ведь для того, чтобы принять на работу инспектора по кадрам директор должен быть уже оформлен! Так что эта версия несостоятельна.
Кроме того, Приказом Минздравсоцразвития РФ № 428н дано разъяснение об обязательном страховом обеспечении по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством руководителей организаций, являющихся их единственными учредителями (участниками), членами организации и собственниками ее имущества. Согласно указанному разъяснению руководитель организации, состоящий с ней в трудовых отношениях, а также являющийся единственным учредителем (участником), членом организации, собствен-ником ее имущества, отнесен к лицам, работающим по трудовому договору. Следовательно, он имеет право на получение страхового обеспечения в соответствии с законодательством. В качестве работодателя в указанном случае выступает юридическое лицо (организация) (ст. 20 ТрК РФ). Заключает же (подписывает) трудовой договор с руководителем физическое лицо, наделенное соответствующими полномочиями.
Следовательно, формулировка в трудовом договоре в таком случае может быть следующей.
"Общество с ограниченной ответственностью "Зевс" (ООО "Зевс"), именуемое в дальнейшем "Работодатель", в лице учредителя ООО "Зевс" Петрова Игната Захаровича, действующего на основании Устава и решения единственного учредителя № 1, с одной стороны, и Петров Игнат Захарович, именуемый в дальнейшем "Работник", с другой стороны, заключили настоящий трудовой договор о нижеследующем: Работник принимается на работу на должность Генерального директора..."
На руководителя - единственного учредителя следует оформлять также всю иную кадровую документацию - приказ о приеме на работу, личную карточку, лицевой счет и трудовую книжку.
По общим правилам, ответственность за работу с трудовой книжкой возлагается на работодателя (п. 45 Правил № 225).
Работодателем же всегда является юридическое лицо, представляемое его руководителем. Поэтому работа с трудовой книжкой входит в компетенцию руководителя, за исключением случаев, когда руководитель назначает своим приказом ответственное лицо, специально уполномоченное на ведение, хранение, учет и выдачу трудовых книжек. Однако при создании, например, ООО единственным учредителем, других работников, кроме него, еще не имеется. Поэтому генеральный директор вправе сам внести запись в свою трудовую книжку.
Прежде чем вносить запись, необходимо издать Приказ № 1 следующего содержания:
"1. На основании решения учредителя № 1 вступаю в должность генерального директора.
2. В соответствии с п. 45 Правил ведения и хранения трудовых книжек, утв. Постановлением Правительства РФ № 225 возлагаю на себя обязанности по ведению, хранению, учету и выдаче трудовых книжек."
Отметим, что требование об издании приказа о приеме на работу содержится в ст. 68 ТрК РФ. Запись о приеме на работу вносится по общим правилам, установленным Правилами № 225, а также Инструкцией № 69.
Однако особое внимание следует обратить на заполнение графы 4 Раздела "Сведения о работе". В этой графе необходимо указать документ, на основании которого вносится запись. Согласно п. 3.1 Инструкции № 69, в графу 4 заносятся дата и номер приказа (распоряжения) или иного решения работодателя, согласно которому работник принят на работу.
Некоторые специалисты предлагают наряду с приказом указывать и решение (протокол) участников общества о назначении директора. Запись о приеме на работу в трудовой книжке не нужно заверять подписями. Однако работник должен расписаться в личной карточке (форма № Т-2), в которой повторяется запись, внесенная в трудовую книжку. При отсутствии других работников ее также должен вести генеральный директор, равно как и иные обязательные кадровые документы. Впоследствии генеральный директор может возложить обязанности по работе с трудовой книжкой и ведению кадрового делопроизводства на других принятых работников.
Может ли директор быть одновременно и главным бухгалтером?
Руководителю ничто не мешает учредить бухгалтерскую службу и ввести должность главного бухгалтера в штатное расписание. После чего руководитель издает приказ о назначении себя на должность главного бухгалтера. Если директор одновременно занимает и должность главного бухгалтера, то имеет место или совмещение профессий (ст. 60.2 ТрК РФ), или совместительство (ст. 282 ТрК РФ).
В этом случае:
1. На имя учредителя подается соответствующее заявление.
2. В трудовой договор с директором вносится запись о совмещении должности главного бухгалтера (или оформляется дополнительное соглашение к договору).
Записи могут выглядеть следующим образом:
"Руководитель организации совмещает должность главного бухгалтера и выполняет трудовые обязанности, предусмотренные квалификационной характеристикой."
или<
"Руководителю организации, в связи с совмещением должности главного бухгалтера.
Устанавливаются следующие дополнительные трудовые функции:
- организация работы по постановке и ведению бухгалтерского учета организации в целях получения заинтересованными внутренними и внешними пользователями полной и достоверной информации о ее фи-нансово-хозяйственной деятельности и финансовом положении;
- формирование в соответствии с законодательством о бухгалтерском учете учетной политики исходя из специфики условий деятельности, структуры, размеров, отраслевой принадлежности и других особенностей организации;
- подготовка и утверждение рабочего плана счетов бухгалтерского учета, форм первичных учетных документов, применяемых для оформления хозяйственных операций, форм внутренней бухгалтерской отчетности." и др. (указывая функции, можно воспользоваться Квалификационным справочником должностей руководителей, специалистов и других служащих" (утвержден Постановлением Минтруда РФ № 37).
3. В трудовом договоре указывается размер доплаты за совмещение, которую устанавливают по соглашению между учредителем и руководителем организации (ст. 151 ТрК РФ). Например: "Руководителю организации устанавливается доплата за совмещение должности главного бухгалтера в размере __________ (прописью) рублей в месяц."
4. Генеральный директор издает приказ за своей подписью о совмеще-нии должности главного бухгалтера, в котором также указывается размер доплаты. Когда единственный участник общества возлагает на себя такие обязанности, это оформляется в виде решения единственного участника общества и письменного распоряжения (приказа) о возложении на себя соответствующих полномочий (ч. 2 ст. 273 ТрК РФ). Также норма данной статьи трактуется и таким образом, что единственный участник заключает трудовой договор, подписывая его от имени организации и от имени себя, как физлица, назначенного на должность генерального директора. В трудовом договоре или дополнительном соглашении к нему прописывается совмещение должности главного бухгалтера.
Обратим внимание, что Постановлением Правительства РФ № 216 было признано не действующим на территории РФ Постановление Совмина № 1145 "О порядке и условиях совмещения профессий (должностей)", которое запрещало руководителям организаций и их заместителям устанавливать совмещение. Таким образом, сняты все ограничения по совмещениям для руководителей, их заместителей, главных бухгалтеров, которым по соглашению сторон может производиться доплата, предусмотренная ст. 151 ТрК РФ за совмещение профессий (должностей), расширение зон обслуживания, увеличение объема работы или исполнение обязанностей временно отсутствующего работника без освобождения от работы, определенной трудовым договором.
Исключение составляют категории руководителей, для которых совмещение запрещено конкретными федеральными законами. Например, руководителям государственных и муниципальных образовательных учреждений совмещение их должностей с другими руководящими должностями (кроме научного и научно-методического руководства) внутри или вне образовательных учреждений не разрешается (п. 6 ст. 35 Закона РФ № 3266-1 "Об образовании").
И самый главный вопрос, который возникает в связи с выполнением единственным учредителем организации функций руководителя и главного бухгалтера, касается необходимости выплаты учредителю - руководителю - главному бухгалтеру заработной платы. Возможен ли в данном случае добровольный отказ от получения заработной платы? В соответствии со ст. 22 ТрК РФ одной из обязанностей работодателя является выплата в полном размере причитающейся работникам заработной платы.
И исключений из этого требования не делается. Даже в случае, если работник, исходя из того, что получение заработной платы является его правом, а не обязанностью (ст. 21 ТрК РФ), написал заявление о намерении работать на общественных началах, все равно труд без оплаты будет являться принудительным со всеми вытекающими из этого последствиями. И тем более нельзя оговаривать условие о безвозмездном характере трудовой деятельности работника в заключаемом с ним трудовом договоре. Ведь согласно ст. 9 ТрК РФ трудовые договоры не могут содержать условий, снижающих уровень прав и гарантий работников, установленный трудовым законодательством.
Таким образом, невыплата лицу, с которым организацию связывают трудовые отношения, заработной платы (независимо от того, чем такая невыплата обусловлена), является нарушением трудового законодательства и основанием привлечения организации и, как это ни парадоксально, ее руководителя, к административной ответственности по ст. 5.27 КоАП РФ.
Напомним, что согласно ст. 133 ТрК РФ месячная заработная плата работника, отработавшего за этот период норму рабочего времени и выполнившего нормы труда (трудовые обязанности), не может быть ниже минимального размера оплаты труда. Заметим, что в случае оформления руководителя организации как совместителя, требование о соблюдении при выплате ему заработной платы условия о МРОТ, не применяется.
Исходя из ст. 285 ТрК РФ, а также п. 5 Положения об условиях работы по совместительству (Постановление Госкомтруда, Минюста и ВЦСПС № 81/604-К-3/6-84), оплата труда совместителей производится за фактически выполненную работу. Таким образом, заключая с руководителем организации трудовой договор на условиях совместительства, расходы на выплату руководителю заработной платы, организация сможет минимизировать. Некоторые организации с целью снижения расходов стараются обойти требование законодательства о выплате директору зарплаты и отправляют его в отпуск "за свой счет". Но этот вариант подходит не всем. Например, им могут воспользоваться те организации, которые пре-кратили (приостановили) свою деятельность и в штате числится только сам руководитель. Однако когда предприятие ведет хозяйственную деятельность, отсутствие директора выглядит очень странно. Ведь ему приходится подписывать договоры, платежные документы, отчетность и т.п. Это будет показателем того, что директор фактически исполняет свои обязанности, и, следовательно, ему положена заработная плата со всеми вытекающими налоговыми последствиями. В принципе, закон не запрещает выплачивать директору-учредителю зарплату как работнику согласно трудовому законодательству и одновременно дивиденды как учредителю согласно гражданскому законодательству и, конечно, уплачивать с этих сумм налоги и взносы.
Руководитель ведет бухгалтерский учет лично.
Согласно пп. "г" п. 2 ст. 6 Федерального закона № 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" руководитель может вести бухгалтерский учет лично. Введение в штатное расписание должности главного бухгалтера в этом случае не требуется (Письмо Роструда № 2263-6-1).
На официальном уровне каких-либо разъяснений по поводу того, как должно оформляться подобное ведение бухгалтерского учета, не дается. Между тем, арбитражные суды в качестве достаточного документального подтверждения фактического отказа руководителя от введения в штат должности бухгалтера признают приказ о личном ведении бухгалтерского учета (Постановления ФАС Восточно-Сибирского округа № АЗЗ-4396/03-СЗ-Ф02-2984/03-С1, Московского округа № КА-А40/8442-03 и Северо-Западного округа № А56-6227/2005).
Составляется такой приказ в произвольной форме, при этом в качестве юридического основания его издания есть смысл сослаться на п. 2 ст. 6 ФЗ-129. Кроме того, факт ведения руководителем бухгалтерского учета должен быть отражен в приказе о принятии учетной политики.
Часто возникает некоторая путаница с оформлением документов, на которых по общему правилу проставляется подпись и руководителя, и главного бухгалтера. Возьмем, например, счет-фактуру. Согласно п. 6 ст. 169 НК РФ данный документ подписывается одновременно и руководителем, и главным бухгалтером (либо иными лицами, уполномоченными на то приказом (иным распорядительным документом) по организации или доверенностью от имени организации). При личном ведении руководителем бухгалтерского учета в графах официальных документов, отведенных под подпись главного бухгалтера, рекомендуется проставлять подпись руководителя. Постановлением ФАС Северо-Кавказского округа № А53-17547/2008-С5-23 определено, что не является нарушением подписание счета-фактуры одним лицом при условии, что руководитель одновременно исполняет обязанности главного бухгалтера.
К сведению: при оформлении в банке карточки с образцами подписей и оттиска печати в поле, отведенном для указания лица, наделенного правом второй подписи (обычно принадлежащей главному бухгалтеру организации), в нашем случае указывается, что лицо, наделенное правом второй подписи, отсутствует (п. 7.10 Инструкции ЦБ РФ № 28-И "Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам)").
На основании данной записи в дальнейшем банк будет принимать к исполнению документы, подписанные только лицом, наделенным правом первой подписи (руководителем) (п. 2.14 Положения о безналичных расчетах в РФ, утвержденного ЦБ РФ № 2-П).
В бар зашли три зэка и заказали: гроб с костями, многоэтажку и то что мы строили. Официант им все принес и говорит: вот вам гроб с костями и многоэтажка. А то что вы строили – нет. Есть только то где вы были. Что заказали зэки?
Статью подготовил директор по развитию предпринимательства и конкуренции ОАО "Акса" Корчагин Юлиан Андриянович. 
