Руководитель. Это слово происходит от двух русских слов: рукой и водить. Вспомните, что на Руси в древности разводили руками? Конечно же, беду, проблемы. Поэтому, и, назвали человека, отвечающего за работу всего предприятия или отдельного его подразделения – руководитель. Он должен решать проблемы, собирая все составные частички производства в единый процесс, нацеленный на единый общий результат.
Если вы почувствовали в себе потенциал руководящего работника, то вам необходимо знать, каким должен быть руководитель, чтобы развивать в себе нужные качества.
Деловые качества
Итак, руководитель должен обладать полным знанием всего процесса производства, которым управляет. Лучше всего, если есть его описание на бумаге. Надо несколько раз пройти производство «ножками», и познакомиться с людьми, вникнуть в тонкости процесса. И поступать так настолько часто, сколько потребуется для полного изучения дела.
Руководитель должен уметь поставить четкие цели перед подчиненными. Любое управление начинается с постановки цели, с определения «куда мы идем». Это направление носит название «миссия фирмы». Вы, как руководитель, должны будете ее сформулировать. А, потом вы решите, как добраться до этой цели, то есть определите стратегию предприятия. Вы должны себе это очень ярко представлять. В этом и заключается талант управленца.
Личные качества
Задумавшись, каким должен быть руководитель, обязательно вспомните о способности руководителя повести людей за собой. Лидерские качества должны быть у каждого руководителя. Ваши слова должны оставаться не только в умах, но и в сердцах подчиненных.
Задавайте вопросы нашему консультанту, он ждет вас внизу экрана и всегда онлайн специально для Вас. Не стесняемся, мы работаем совершенно бесплатно!!!
Также оказываем консультации по телефону: 8 (800) 600-76-83, звонок по России бесплатный!
Только тогда, сотрудники будут вынашивать проекты в голове не только с 9 до 18 часов, придумывать гениальные идеи не только с понедельника по пятницу. Развивайте в себе лидерские качества, ораторское искусство, умение спорить и отстаивать свою току зрения, быстро находить и приводить аргументы.
У руководителя должна быть очень хорошая память. Представьте ситуацию, когда директор дал задание подчиненным, потом стал спрашивать совсем другое, или, вообще, не стал ничего спрашивать. Никаким авторитетом и уважением, такой директор не будет пользоваться никогда. Развивать память и внимание надо на любой должности в любой профессии, но руководителю это делать втройне важно! В течение дня директора происходит огромное количество событий, и о них надо помнить.
Знание бизнеса
Жизнь и развитие фирмы происходит не само по себе. Все выстроено по определенным законам экономики и бизнеса. Также, и, профессия топ-менеджера, изучена и регламентирована наукой под названием «менеджмент». Чтобы стать настоящим руководителем, надо пойти учиться. Очень хороши в этом плане курсы MBA. Если вблизи от Вас таковых нет, ищите в интернете.
Постоянно занимайтесь саморазвитием! Запомните, что в бизнесе нет понятие «стоять на месте». Если вы поняли, что стоите на месте, это значит, что вы уже давно откатываетесь назад. А ваши конкуренты этим обязательно воспользуются, не сомневайтесь! Так вот, настоящий руководитель никогда не допустит стояния на месте ни собственного, как личности, ни всей фирмы.
Это далеко не полный рассказ о том, какими качествами должен обладать руководитель. Директор должен понимать людей, их слабые и сильные стороны, их потребности, и признаки выгорания. Руководитель должен быть не психологом, а супер-психологом! Он должен угадать, какая мотивация будет лучшей для каждого человека, в отдельности, и, для всего коллектива, в целом.
А, кроме того, руководитель должен обязательно знать основы экономики и бухгалтерии, иначе любой финансист проведет вас как школьника. Если вы попросили главбуха показать вам прибыль за месяц, то вам могут принести любой из трех вариантов расчета этой самой прибыли. Вы сможете понять, какой именно вариант вам принесли, и как его прочитать? Если бухгалтер просто ленив, чтобы вам это объяснить, это одно дело, но совсем другое – когда бухгалтер не чист на руку. Так что, изучайте финансы, экономику, бухгалтерию, налогообложение, складское хозяйство.
Директор - лицо фирмы
И, в завершении рассказа, каким должен быть классный руководитель, то есть высококлассный руководитель, надо отметить, что директор всегда на виду, он представляет компанию на различных мероприятиях, на переговорах, официозах и т.д. Он должен быть всегда безупречно одет, обут, у него должна быть всегда аккуратная прическа, запахи отсутствуют, кроме хорошего парфюма, ногти ухожены, косметика без излишеств (если директор женщина).
Может ли учредитель быть директором
Когда единственный учредитель организации является ее руководителем, возникает много вопросов. Нужно ли заключать с директором трудовой договор, выплачивать заработную плату или ограничиться выплатой дивидендов? Как оформить руководителя, если он является еще и главным бухгалтером? На эти и другие вопросы постараемся найти ответы.
Может ли заключаться трудовой договор с руководителем - единственным участником (учредителем) общества?
Согласно ч. 3 ст. 11 ТрК РФ все работодатели (физические лица и юридические лица независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности) в трудовых отношениях и иных непосредственно связанных с ними отношениях с работниками обязаны руководствоваться положениями трудового законодательства и актов, содержащих нормы трудового права.
В соответствии со ст. 16 ТрК РФ трудовые отношения между работником и работодателем возникают на основании трудового договора, заключаемого в соответствии с ТрК РФ, причем трудовые отношения, которые возникают в результате избрания или назначения на должность директора общества, также характеризуются как трудовые отношения на основании трудового договора. Из статей 56, 59 и 275 ТрК РФ также следует, что с руководителем организации должен быть заключен трудовой договор. Некоторую смуту вносит положение ст. 273 ТрК РФ, где указано на то, что положения главы 43 ТрК РФ не распространяются на случаи, когда директор является единственным учредителем. Эту норму понимают по-разному.
Сразу повторимся, необходимость заключения договора предусмотрена ст. 16 ТрК РФ, которая не входит в главу 43 ТрК РФ. К тому же перечень лиц, на которых не распространяются нормы трудового законодательства, приведен в ст. 11 ТрК РФ, и руководители организаций - единственные учредители в нем не упомянуты. Генеральный директор организации, даже являющийся ее единственным учредителем, выполняет трудовую функцию, то есть он является работником, с которым должен быть заключен трудовой договор.
Кроме того, именно трудовой договор является документом, подтверждающим расходы на оплату труда руководителя организации. Именно в трудовом договоре определяются условия труда руководителя, размер оплаты его труда. И заключение трудового договора в таком случае не будет являться нарушением. Данная позиция получила поддержку в судебной практике (Постановления ФАС Северо-Западного округа № А13-7545/03-20, Уральского округа № Ф09-2855/07-С1, Западно-Сибирского округа № Ф04-8301/2007(40653-А45-25)).
Следует заметить, что заработная плата директора включается в состав расходов при расчете налога на прибыль (ст. 255 НК РФ). Оправдательным документом таких затрат является как раз трудовой договор. Это еще раз подтверждает, что такой документ надо составлять.
Однако по поводу заключать или нет трудовой договор, существует и другая точка зрения, что в случае, когда руководитель является единственным участником организа-ции, трудовой договор заключаться не должен.
Данную позицию в свое время в Письме № 2262-6-1 выразила Федеральная служба по труду и занятости (Роструд). Роструд обосновал свою позицию тем, что трудовой договор заключить нельзя, так как в такой ситуации "в отношении генерального директора отсутствует работодатель", имея в виду, что в данном случае работник и работодатель совпадают в одном лице. Письмом ФСС РФ№ 02-18/06-5674 по вопросу обязательного социального страхования от несчастных случаев на производстве вообще разъяснено, что случаи, когда руководитель организации является единственным собственником ее имущества, не регулируются трудовым законодательством.
В Письме № 22-2-3199 Министерство здравоохранения и социального развития РФ ссылается на то, что в основе ст. 243 ТрК РФ лежит невозможность заключения трудового договора с самим собой, поскольку иных участников (членов, учредителей) у организации просто нет. Единственный участник общества в данной ситуации должен своим решением возложить на себя функции единоличного исполнительного органа. Управленческая деятельность в этом случае осуществляется без заключения какого-либо договора, в том числе и трудового.
Данную версию следует считать ошибочной и не основанной на нормах законодательства (сами письма в силу своего статуса нормативными актами не являются), поскольку она не учитывает ни указанных выше положений статей 11 и 16 ТрК РФ, ни положений ст. 20 ТрК РФ, согласно которым работодателем является сама организация (юридическое лицо), а не учредитель или, тем более, директор. И именно юридическое лицо, независимо от количества и статуса участников, через свои органы самостоятельно приобретает права и несет обязанности как работодатель. Тот факт, что единственный участник общества имеет право на получение пособий и прочих трудовых гарантий и льгот, широко поддерживается арбитражными судами (Постановления ФАС Западно-Сибирского округа № А45-22775/2009, Московского округа № КА-А40/3564-10, Западно-Сибирского округа № Ф04-4991/2008(15688-А45-25), Волго-Вятского округа № А11-1435/2008-К2-21/81, Западно-Сибирского округа № А27-8438/2009).
Может ли трудовой договор быть подписан с обеих сторон одним лицом?
То обстоятельство, что подписи от обеих сторон трудового договора ставит одно и то же лицо, выступающее и как работник (генеральный директор), и как орган управления работодателя, законодательству не противоречит. Положение п. 3 ст. 182 ГК РФ, согласно которому представитель не может совершать сделки от имени, представляемого в отношении себя лично, на трудовые отношения не распространяется (статья 2 ГК РФ). К тому же в трудовом праве указан только один случай аннулирования договора с работником - если тот в течение 5 дней не приступил к работе. К вопросу подписи трудового договора одним лицом это не имеет никакого отношения.
Некоторые специалисты предлагают еще один вариант заключения договора. Он заключается в том, что от имени организации договор может подписать один из сотрудников компании, например, сотрудник отдела кадров. Но ведь для того, чтобы принять на работу инспектора по кадрам директор должен быть уже оформлен! Так что эта версия несостоятельна.
Кроме того, Приказом Минздравсоцразвития РФ № 428н дано разъяснение об обязательном страховом обеспечении по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством руководителей организаций, являющихся их единственными учредителями (участниками), членами организации и собственниками ее имущества. Согласно указанному разъяснению руководитель организации, состоящий с ней в трудовых отношениях, а также являющийся единственным учредителем (участником), членом организации, собствен-ником ее имущества, отнесен к лицам, работающим по трудовому договору. Следовательно, он имеет право на получение страхового обеспечения в соответствии с законодательством. В качестве работодателя в указанном случае выступает юридическое лицо (организация) (ст. 20 ТрК РФ). Заключает же (подписывает) трудовой договор с руководителем физическое лицо, наделенное соответствующими полномочиями.
Следовательно, формулировка в трудовом договоре в таком случае может быть следующей.
"Общество с ограниченной ответственностью "Зевс" (ООО "Зевс"), именуемое в дальнейшем "Работодатель", в лице учредителя ООО "Зевс" Петрова Игната Захаровича, действующего на основании Устава и решения единственного учредителя № 1, с одной стороны, и Петров Игнат Захарович, именуемый в дальнейшем "Работник", с другой стороны, заключили настоящий трудовой договор о нижеследующем: Работник принимается на работу на должность Генерального директора..."
На руководителя - единственного учредителя следует оформлять также всю иную кадровую документацию - приказ о приеме на работу, личную карточку, лицевой счет и трудовую книжку.
По общим правилам, ответственность за работу с трудовой книжкой возлагается на работодателя (п. 45 Правил № 225).
Работодателем же всегда является юридическое лицо, представляемое его руководителем. Поэтому работа с трудовой книжкой входит в компетенцию руководителя, за исключением случаев, когда руководитель назначает своим приказом ответственное лицо, специально уполномоченное на ведение, хранение, учет и выдачу трудовых книжек. Однако при создании, например, ООО единственным учредителем, других работников, кроме него, еще не имеется. Поэтому генеральный директор вправе сам внести запись в свою трудовую книжку.
Прежде чем вносить запись, необходимо издать Приказ № 1 следующего содержания:
"1. На основании решения учредителя № 1 вступаю в должность генерального директора.
2. В соответствии с п. 45 Правил ведения и хранения трудовых книжек, утв. Постановлением Правительства РФ № 225 возлагаю на себя обязанности по ведению, хранению, учету и выдаче трудовых книжек."
Отметим, что требование об издании приказа о приеме на работу содержится в ст. 68 ТрК РФ. Запись о приеме на работу вносится по общим правилам, установленным Правилами № 225, а также Инструкцией № 69.
Однако особое внимание следует обратить на заполнение графы 4 Раздела "Сведения о работе". В этой графе необходимо указать документ, на основании которого вносится запись. Согласно п. 3.1 Инструкции № 69, в графу 4 заносятся дата и номер приказа (распоряжения) или иного решения работодателя, согласно которому работник принят на работу.
Некоторые специалисты предлагают наряду с приказом указывать и решение (протокол) участников общества о назначении директора. Запись о приеме на работу в трудовой книжке не нужно заверять подписями. Однако работник должен расписаться в личной карточке (форма № Т-2), в которой повторяется запись, внесенная в трудовую книжку. При отсутствии других работников ее также должен вести генеральный директор, равно как и иные обязательные кадровые документы. Впоследствии генеральный директор может возложить обязанности по работе с трудовой книжкой и ведению кадрового делопроизводства на других принятых работников.
Может ли директор быть одновременно и главным бухгалтером?
Руководителю ничто не мешает учредить бухгалтерскую службу и ввести должность главного бухгалтера в штатное расписание. После чего руководитель издает приказ о назначении себя на должность главного бухгалтера. Если директор одновременно занимает и должность главного бухгалтера, то имеет место или совмещение профессий (ст. 60.2 ТрК РФ), или совместительство (ст. 282 ТрК РФ).
В этом случае:
1. На имя учредителя подается соответствующее заявление.
2. В трудовой договор с директором вносится запись о совмещении должности главного бухгалтера (или оформляется дополнительное соглашение к договору).
Записи могут выглядеть следующим образом:
"Руководитель организации совмещает должность главного бухгалтера и выполняет трудовые обязанности, предусмотренные квалификационной характеристикой."
или<
"Руководителю организации, в связи с совмещением должности главного бухгалтера.
Устанавливаются следующие дополнительные трудовые функции:
- организация работы по постановке и ведению бухгалтерского учета организации в целях получения заинтересованными внутренними и внешними пользователями полной и достоверной информации о ее фи-нансово-хозяйственной деятельности и финансовом положении;
- формирование в соответствии с законодательством о бухгалтерском учете учетной политики исходя из специфики условий деятельности, структуры, размеров, отраслевой принадлежности и других особенностей организации;
- подготовка и утверждение рабочего плана счетов бухгалтерского учета, форм первичных учетных документов, применяемых для оформления хозяйственных операций, форм внутренней бухгалтерской отчетности." и др. (указывая функции, можно воспользоваться Квалификационным справочником должностей руководителей, специалистов и других служащих" (утвержден Постановлением Минтруда РФ № 37).
3. В трудовом договоре указывается размер доплаты за совмещение, которую устанавливают по соглашению между учредителем и руководителем организации (ст. 151 ТрК РФ). Например: "Руководителю организации устанавливается доплата за совмещение должности главного бухгалтера в размере __________ (прописью) рублей в месяц."
4. Генеральный директор издает приказ за своей подписью о совмеще-нии должности главного бухгалтера, в котором также указывается размер доплаты. Когда единственный участник общества возлагает на себя такие обязанности, это оформляется в виде решения единственного участника общества и письменного распоряжения (приказа) о возложении на себя соответствующих полномочий (ч. 2 ст. 273 ТрК РФ). Также норма данной статьи трактуется и таким образом, что единственный участник заключает трудовой договор, подписывая его от имени организации и от имени себя, как физлица, назначенного на должность генерального директора. В трудовом договоре или дополнительном соглашении к нему прописывается совмещение должности главного бухгалтера.
Обратим внимание, что Постановлением Правительства РФ № 216 было признано не действующим на территории РФ Постановление Совмина № 1145 "О порядке и условиях совмещения профессий (должностей)", которое запрещало руководителям организаций и их заместителям устанавливать совмещение. Таким образом, сняты все ограничения по совмещениям для руководителей, их заместителей, главных бухгалтеров, которым по соглашению сторон может производиться доплата, предусмотренная ст. 151 ТрК РФ за совмещение профессий (должностей), расширение зон обслуживания, увеличение объема работы или исполнение обязанностей временно отсутствующего работника без освобождения от работы, определенной трудовым договором.
Исключение составляют категории руководителей, для которых совмещение запрещено конкретными федеральными законами. Например, руководителям государственных и муниципальных образовательных учреждений совмещение их должностей с другими руководящими должностями (кроме научного и научно-методического руководства) внутри или вне образовательных учреждений не разрешается (п. 6 ст. 35 Закона РФ № 3266-1 "Об образовании").
И самый главный вопрос, который возникает в связи с выполнением единственным учредителем организации функций руководителя и главного бухгалтера, касается необходимости выплаты учредителю - руководителю - главному бухгалтеру заработной платы. Возможен ли в данном случае добровольный отказ от получения заработной платы? В соответствии со ст. 22 ТрК РФ одной из обязанностей работодателя является выплата в полном размере причитающейся работникам заработной платы.
И исключений из этого требования не делается. Даже в случае, если работник, исходя из того, что получение заработной платы является его правом, а не обязанностью (ст. 21 ТрК РФ), написал заявление о намерении работать на общественных началах, все равно труд без оплаты будет являться принудительным со всеми вытекающими из этого последствиями. И тем более нельзя оговаривать условие о безвозмездном характере трудовой деятельности работника в заключаемом с ним трудовом договоре. Ведь согласно ст. 9 ТрК РФ трудовые договоры не могут содержать условий, снижающих уровень прав и гарантий работников, установленный трудовым законодательством.
Таким образом, невыплата лицу, с которым организацию связывают трудовые отношения, заработной платы (независимо от того, чем такая невыплата обусловлена), является нарушением трудового законодательства и основанием привлечения организации и, как это ни парадоксально, ее руководителя, к административной ответственности по ст. 5.27 КоАП РФ.
Напомним, что согласно ст. 133 ТрК РФ месячная заработная плата работника, отработавшего за этот период норму рабочего времени и выполнившего нормы труда (трудовые обязанности), не может быть ниже минимального размера оплаты труда. Заметим, что в случае оформления руководителя организации как совместителя, требование о соблюдении при выплате ему заработной платы условия о МРОТ, не применяется.
Исходя из ст. 285 ТрК РФ, а также п. 5 Положения об условиях работы по совместительству (Постановление Госкомтруда, Минюста и ВЦСПС № 81/604-К-3/6-84), оплата труда совместителей производится за фактически выполненную работу. Таким образом, заключая с руководителем организации трудовой договор на условиях совместительства, расходы на выплату руководителю заработной платы, организация сможет минимизировать. Некоторые организации с целью снижения расходов стараются обойти требование законодательства о выплате директору зарплаты и отправляют его в отпуск "за свой счет". Но этот вариант подходит не всем. Например, им могут воспользоваться те организации, которые пре-кратили (приостановили) свою деятельность и в штате числится только сам руководитель. Однако когда предприятие ведет хозяйственную деятельность, отсутствие директора выглядит очень странно. Ведь ему приходится подписывать договоры, платежные документы, отчетность и т.п. Это будет показателем того, что директор фактически исполняет свои обязанности, и, следовательно, ему положена заработная плата со всеми вытекающими налоговыми последствиями. В принципе, закон не запрещает выплачивать директору-учредителю зарплату как работнику согласно трудовому законодательству и одновременно дивиденды как учредителю согласно гражданскому законодательству и, конечно, уплачивать с этих сумм налоги и взносы.
Руководитель ведет бухгалтерский учет лично.
Согласно пп. "г" п. 2 ст. 6 Федерального закона № 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" руководитель может вести бухгалтерский учет лично. Введение в штатное расписание должности главного бухгалтера в этом случае не требуется (Письмо Роструда № 2263-6-1).
На официальном уровне каких-либо разъяснений по поводу того, как должно оформляться подобное ведение бухгалтерского учета, не дается. Между тем, арбитражные суды в качестве достаточного документального подтверждения фактического отказа руководителя от введения в штат должности бухгалтера признают приказ о личном ведении бухгалтерского учета (Постановления ФАС Восточно-Сибирского округа № АЗЗ-4396/03-СЗ-Ф02-2984/03-С1, Московского округа № КА-А40/8442-03 и Северо-Западного округа № А56-6227/2005).
Составляется такой приказ в произвольной форме, при этом в качестве юридического основания его издания есть смысл сослаться на п. 2 ст. 6 ФЗ-129. Кроме того, факт ведения руководителем бухгалтерского учета должен быть отражен в приказе о принятии учетной политики.
Часто возникает некоторая путаница с оформлением документов, на которых по общему правилу проставляется подпись и руководителя, и главного бухгалтера. Возьмем, например, счет-фактуру. Согласно п. 6 ст. 169 НК РФ данный документ подписывается одновременно и руководителем, и главным бухгалтером (либо иными лицами, уполномоченными на то приказом (иным распорядительным документом) по организации или доверенностью от имени организации). При личном ведении руководителем бухгалтерского учета в графах официальных документов, отведенных под подпись главного бухгалтера, рекомендуется проставлять подпись руководителя. Постановлением ФАС Северо-Кавказского округа № А53-17547/2008-С5-23 определено, что не является нарушением подписание счета-фактуры одним лицом при условии, что руководитель одновременно исполняет обязанности главного бухгалтера.
К сведению: при оформлении в банке карточки с образцами подписей и оттиска печати в поле, отведенном для указания лица, наделенного правом второй подписи (обычно принадлежащей главному бухгалтеру организации), в нашем случае указывается, что лицо, наделенное правом второй подписи, отсутствует (п. 7.10 Инструкции ЦБ РФ № 28-И "Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам)").
На основании данной записи в дальнейшем банк будет принимать к исполнению документы, подписанные только лицом, наделенным правом первой подписи (руководителем) (п. 2.14 Положения о безналичных расчетах в РФ, утвержденного ЦБ РФ № 2-П).
Ответственность бывшего директора
Вопрос о том, какую ответственность несет старый директор и бывший учредитель после ликвидации путем смены директора, за деятельность, осуществленную в то время, когда они еще участвовали в управлении фирмой, задается постоянно. И это неудивительно, так как одной из основных причин ликвидации является как раз уход от ответственности за какие-либо действия, предпринятые в период руководства.
Следует сказать, что ответственность бывшего директора и прежнего учредителя может быть принципиально различных видов, а именно:
Что касается административной и дисциплинарной ответственности, то административная ответственность применяется только к действующему "должностному лицу" организации, то есть к бывшему директору применена быть не может, учредители же административной ответственности за организацию не несут, т.к. не являются ее "должностными лицами", дисциплинарная ответственность может быть применена только работнику, состоящему в действительных трудовых правоотношениях с организацией, то есть опять-таки она неприменима.
Поэтому будем рассматривать гражданско-правовую и уголовную ответственность бывшего директора и учредителя.
Уголовная ответственность бывшего директора и старого учредителя
Наиболее животрепещущим является вопрос об уклонении от уплаты налогов с организации, в частности, с использованием различных незаконных схем.
«Статья 199. Уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с организации
1. Уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с организации путем непредставления налоговой декларации или иных документов, представление которых в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах является обязательным, либо путем включения в налоговую декларацию или такие документы заведомо ложных сведений, совершенное в крупном размере,
наказывается штрафом в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет, либо арестом на срок от четырех до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до двух лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового.
2. То же деяние, совершенное:
а) группой лиц по предварительному сговору;
б) в особо крупном размере,
наказывается штрафом в размере от двухсот тысяч до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет либо лишением свободы на срок до шести лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового.
Примечания. 1. Крупным размером в настоящей статье, а также в статье 199.1 настоящего Кодекса признается сумма налогов и (или) сборов, составляющая за период в пределах трех финансовых лет подряд более двух миллионов рублей, при условии, что доля неуплаченных налогов и (или) сборов превышает 10 процентов подлежащих уплате сумм налогов и (или) сборов, либо превышающая шесть миллионов рублей, а особо крупным размером - сумма, составляющая за период в пределах трех финансовых лет подряд более десяти миллионов рублей, при условии, что доля неуплаченных налогов и (или) сборов превышает 20 процентов подлежащих уплате сумм налогов и (или) сборов, либо превышающая тридцать миллионов рублей.
2. Лицо, впервые совершившее преступление, предусмотренное настоящей статьей, а также статьей 199.1 настоящего Кодекса, освобождается от уголовной ответственности, если этим лицом либо организацией, уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с которой вменяется данному лицу, полностью уплачены суммы недоимки и соответствующих пеней, а также сумма штрафа в размере, определяемом в соответствии с Налоговым кодексом РФ».
Таким образом, за уклонение от уплаты налогов грозит личная ответственность лицам, на которых лежит обязанность по представлению налоговых деклараций и прочих связанных документов, а это, в первую очередь, директор организации. Учредители не принимают непосредственного участия в заключении договоров компании, отправке денежных сумм на счета контрагентов и поэтому обычно не могут нести ответственности за уклонение от уплаты налогов.
Обращаем внимание, что личная ответственность директора, который непосредственно подписывал документы, исключается полностью только по истечении сроков давности, которые служат основанием для освобождения от уголовной ответственности согласно ст. 78 УК РФ. Освобождения от ответственности в случае ликвидации фирмы, как официальной, так и альтернативной, не предусмотрено.
То есть пока не истек срок давности, по первой части ст. 199 УК РФ - 2 года со дня фиктивной сделки, а по второй части статьи 199 УК РФ – 10 лет, директор фирмы может быть в любой момент привлечен к ответственности в случае, если следствием будет установлен факт уклонения от уплаты налогов.
Статья 15. Категории преступлений»
2. Преступлениями небольшой тяжести признаются умышленные и неосторожные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное настоящим Кодексом, не превышает двух лет лишения свободы.
3. Преступлениями средней тяжести признаются умышленные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное настоящим Кодексом, не превышает пяти лет лишения свободы, и неосторожные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное настоящим Кодексом, превышает два года лишения свободы.
4. Тяжкими преступлениями признаются умышленные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное настоящим Кодексом, не превышает десяти лет лишения свободы.
Статья 78. Освобождение от уголовной ответственности в связи с истечением сроков давности
1. Лицо освобождается от уголовной ответственности, если со дня совершения преступления истекли следующие сроки:
а) два года после совершения преступления небольшой тяжести;
б) шесть лет после совершения преступления средней тяжести;
в) десять лет после совершения тяжкого преступления».
Однако для того, чтобы в полной мере оценить риск привлечения бывшего руководителя к ответственности, нужно понимать механизм того, как это происходит.
Для того чтобы получить основания к возбуждению уголовного дела, правоохранительный органо, будь то ОБЭП, или УНП ГУВД, должен получить где-то копии или оригиналы всех документов, относящихся к операции, включая договор, акт, а также учредительные документы фирмы. Без этого у правоохранительного органа нет оснований к возбуждению уголовного дела, т.к. нет первичного материала. Такие документы получаются через запрос в адрес фирмы, который направляется по ее юридическому или фактическому адресу.
Гражданско-правовая ответственность бывшего директора и старого учредителя
Ответственность перед новыми учредителями и директором.
Согласно пункту 2 статьи 44 Федерального закона №14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличный исполнительный орган общества, члены коллегиального исполнительного органа общества, а равно управляющий несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием), если иные основания и размер ответственности не установлены федеральными законами.
С иском о возмещении убытков, причиненных обществу членом совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличным исполнительным органом общества, членом коллегиального исполнительного органа общества или управляющим, вправе обратиться в суд общество или его участник. Таким образом, новые участники общества и само общество в лице директора вправе обратиться к старому директору с иском о привлечении к ответственности и возмещении убытков, причиненных его зло направленными действиями.
Ответственность перед кредиторами - третьими лицами.
Согласно комплексу норм, установленных несколькими нормативно-правовыми актами учредители и директор компании могут быть привлечены к ответственности в форме возмещения убытков третьих лиц в случаях преумышленного банкротства или банкротства по их непосредственной вине.
Так, согласно пункту 3 статьи 3 Закона в случае несостоятельности (банкротства) общества по вине его участников или по вине других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на указанных участников или других лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.
Согласно п.3 ст.56 Гражданского Кодекса РФ, если несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана учредителями (участниками), собственником имущества юридического лица или другими лицами, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на таких лиц в случае недостаточности имущества юридического лица может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.
Согласно п.4 ст.10 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" контролирующие должника лица солидарно несут субсидиарную ответственность по денежным обязательствам должника и (или) обязанностям по уплате обязательных платежей с момента приостановления расчетов с кредиторами по требованиям о возмещении вреда, причиненного имущественным правам кредиторов в результате исполнения указаний контролирующих должника лиц, или исполнения текущих обязательств при недостаточности его имущества, составляющего конкурсную массу. Арбитражный суд вправе уменьшить размер ответственности контролирующего должника лица, если будет установлено, что размер вреда, причиненного имущественным правам кредиторов по вине контролирующего должника лица, существенно меньше размера требований, подлежащих удовлетворению за счет контролирующего должника лица, привлеченного к субсидиарной ответственности по обязательствам должника.
Руководитель должника несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника, если документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по сбору, составлению, ведению и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об имуществе и обязательствах должника и их движении, сбор, регистрация и обобщение которой являются обязательными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо если указанная информация искажена.
Такие иски о привлечении к субсидиарной ответственности могут быть предъявлены в ходе конкурсного производства арбитражным управляющим по своей инициативе либо по решению собрания кредиторов или комитета кредиторов.
Может ли директор быть бухгалтером
Нередко бывает, что в небольших компаниях руководители принимают решение вести бухучет лично. С 2013 года выполнять функции главбуха могут только руководители малых и средних предприятий.
Напомним, что это организации, у которых не более 25% уставного капитала принадлежит компаниям, не являющимся малыми и средними предприятиями, государству, иностранным участникам, а также в 2011-2012 гг. не были превышены следующие показатели:
• средняя численность работников – 100 и 250 человек соответственно;
• годовая выручка – 400 млн. руб. и 1 млрд. руб. соответственно.
Если руководитель решил вести бухгалтерский учет самостоятельно, то достаточно оформить это приказом. В этом случае в штатное расписание должность главного бухгалтера может не вводиться.
Если же в организации есть главный бухгалтер и директор решил вести учет только на время его отсутствия (например, на время отпуска по уходу за ребенком), то необходимо оформить:
• дополнительное соглашение к трудовому договору директора, указав в нем, что директор совмещает обязанности по должности главного бухгалтера, срок совмещения и размер доплаты;
• приказ о совмещении.
Сведения о выполнении дополнительной работы не нужно вносить в личную карточку директора и его трудовую книжку (ст. 66 ТК РФ).
Обратим внимание на некоторые тонкости оформления документов:
1. Банковская карточка с образцами подписей.
Если руководитель изначально лично ведет бухучет, то в карточке в поле «Первая подпись» - только его автограф. В поле «Вторая подпись» указывается, что такое лицо отсутствует. Если же главбух был и в карточке есть его подпись, то придется оформить новую карточку – с одной подписью.
2. Налоговая и бухгалтерская отчетность.
На декларациях и расчетах подпись главного бухгалтера не предусмотрена. Бухгалтерская отчетность (баланс и отчет о финансовых результатах) с 2013 года считается составленной после подписания её бумажного экземпляра руководителем, т.е. подпись главного бухгалтера на ней теперь не обязательна.
3. Счет-фактура.
Если руководитель лично ведет бухучет, то он расписывается в счете-фактуре дважды: и в строке для подписи руководителя, и в строке для подписи главного бухгалтера. Подтверждением отсутствия должности главного бухгалтера в штатном расписании компании может послужить заверенная копия приказа о возложении обязанностей по ведению бухучета на руководителя.
Влияет ли решение руководителя по ведению бухучета на учетную политику организации? Сам факт ведения руководителем бухгалтерского учета в учетной политике организации не отражается (п. 2 ПБУ 1/2008) – не является элементом учетной политики. Однако если в учетной политике было прописано, что бухгалтерский учет ведет отдел «бухгалтерия», а теперь это делает сам руководитель, то изменения в учетную политику всё же внести придётся.
Может ли ИП быть директором
Генеральный директор ООО избирается общим собранием учредителей. Как правило, это наемный сотрудник, основной служебной обязанностью которого является единоличное управление всей хозяйственной деятельностью Общества в соответствии с полномочиями, указанными в уставе. Руководителю выплачивается заработная плата, размер которой обозначен в трудовом договоре. Российским законодательством также предусмотрена возможность передачи этих функций не физическому лицу, а индивидуальному предпринимателю, только в данном случае он будет называться не директором, а управляющим.
Генеральный директор или управляющий?
Генеральный директор — руководящая должность, определяемая штатным расписанием. А это значит, что отношения между таким руководителем и Обществом строятся по нормам трудового права. При найме предпринимателя на работу компания заключает с ним договор гражданско-правового характера. Привлечение ИП в качестве единоличного исполнительного органа, прежде всего, выгодно компании с точки зрения снижения налогового бремени. Предприниматель получает за свою работу оплату и самостоятельно проводит все расчеты с внебюджетными фондами. На единой системе налогообложения размеры его платежей не зависят от суммы вознаграждения и являются фиксированными. Если генеральный директор — физическое лицо, ООО уплачивает в полной мере все так называемые «зарплатные» налоги.
Порядок назначения ИП управляющим ООО
Индивидуальный предприниматель по закону не может быть назначен на пост управляющего в момент создания ООО. Хотя все-таки зарегистрировать ООО с ИП в роли единоличного исполнительного органа вполне реально, но стоит ли так рисковать? Ведь регистрацию могут признать недействительной и ликвидировать ООО на основании того, что у учредителей в момент Общества создания не было полномочий по передаче управляющих функций ИП. Чтобы избежать неприятностей, необходимо сначала зарегистрировать ООО с избранным генеральным директором, а уже после передать управление ИП и внести соответствующие изменения в ЕГЮРЛ.
Есть ли риски?
Иногда налоговые органы рассматривают назначение ИП на пост управляющего компанией как попытку уклонения от уплаты налогов. Если такое подозрение у представителей ИФНС возникло — они могут подать иск о доначислении налогов. В этом случае компании придется доказывать в суде соответствие вознаграждения, получаемого управляющим объему выполняемой им работы.
ООО учредитель может быть директором
Учредителями ООО могут быть граждане Российской Федерации (физические лица), юридические лица РФ, а также иностранные граждане и организации. В зависимости от состава учредителей меняется характер документации и порядок действий при регистрации ООО.
Общее количество учредителей (участников) ООО не должно превышать пятидесяти. Учредителями ООО могут быть совершеннолетние граждане, не ограниченные в дееспособности; лица, ограниченные в дееспособности, могут заниматься предпринимательской деятельностью только с согласия попечителя. Учредители (участники) ООО не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью Общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале ООО.
С момента регистрации юридического лица у учредителей возникают определенные права и обязанности.
Согласно действующему законодательству РФ, участники ООО вправе:
• участвовать в управлении делами ООО;
• получать информацию о деятельности ООО и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном его уставом порядке;
• принимать участие в распределении прибыли;
• продавать или осуществлять отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале ООО одному или нескольким участникам данного Общества (либо другому лицу);
• выйти из ООО путем отчуждения своей доли Обществу, если такая возможность предусмотрена уставом Общества, или потребовать приобретения обществом доли;
• получить в случае ликвидации ООО часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или стоимость такого имущества ООО.
Помимо прав учредители (участники) ООО имеют также обязанности, в числе которых обязанность оплачивать доли в уставном капитале ООО и не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности ООО. Участники Общества, не полностью оплатившие доли, несут солидарную ответственность по обязательствам Общества в пределах стоимости неоплаченной части принадлежащих им долей в уставном капитале Общества. А в случае внесения изменений, нельзя также забывать о важности такого документа как Протокол собрания учредителей о смене учредителей.
Федеральным законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан в обществах – например, муниципальные служащие, военные не вправе заниматься предпринимательской деятельностью, в том числе выступать учредителями коммерческих организаций.
Права и обязанности учредителей физических лиц распространяются и на участников ООО юридических лиц, однако, здесь существует несколько ограничений. Так, согласно действующему законодательству, государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать учредителями (участниками) Обществ, если иное не установлено Федеральным законом.
Кроме того, при учреждении ООО юридическим лицом в форме некоммерческой организации, следует помнить, что, по закону, некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность, только если это служит достижению целей, ради которых они были созданы, и соответствующую этим целям. Также для учредителей ООО юридических лиц установлено ограничение, по которому ООО не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. При этом смена учредителей ООО осуществляется в установленном законом порядке.
Учредители ООО составляют орган управления ООО (совет учредителей) и на первом собрании учредителей ООО из числа участников избирают председателя и секретаря. Затем, также общим решением, выбирается и утверждается название создаваемого ООО, причем использовать в этом названии слова «Россия», «Федерация» и «Москва» можно, только получив специальное разрешение Правительства РФ либо Правительства Москвы. Далее необходимо определить размер, порядок и форму внесения уставного капитала (денежные средства, имущественные права и неимущественные права, имеющие денежную оценку), а также порядок распределения долей между учредителями ООО.
Кроме того, необходимо определить орган управления вновь создаваемого ООО. Он может быть единоличным (директор, генеральный директор, президент) или коллегиальным (совет директоров, управляющая компания). После этого утверждается адрес местонахождения исполнительного органа организации (юридический адрес), назначается заявитель, ответственный за государственную регистрацию ООО, утверждается устав ООО и подписывается договор об учреждении ООО.
Взыскание убытков с бывшего директора
Директор компании заключил невыгодную сделку? Действовал в личных интересах? Нарушил процедуру согласования и заключения договора? Скрыл информацию от участников? Не проверил добросовестность контрагента или привел компанию к штрафу? Не передает документы после своего увольнения?
Есть ли возможность взыскать убытки, причиненные компании такими действиями, с такого директора? Ответ на этот вопрос содержится в очередном постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда.
Нормотворческая деятельность ВАС РФ
На протяжении многих лет Высший Арбитражный Суд РФ пытается навести порядок в судебной практике и по возможности унифицировать ее, тем самым, вольно или невольно, все более активно вовлекается в правотворчество.
Основанием для этого являются ФКЗ «О судебной системе Российской Федерации» и ФКЗ «Об арбитражных судах в Российской Федерации», которые прямо указывают на то, что постановления Пленума ВАС РФ обязательны для арбитражных судов РФ.
30 июля стал одним из самых плодотворных дней в работе Пленума ФАС РФ в текущем году. В этот день было принято шесть постановлений.
Первое постановление посвящено оспариванию нормативных актов. Второе касается споров, связанных с достоверностью адреса компании. Также приняты два постановления по оспариванию сделок в рамках банкротства.
Но наиболее интересными, на наш взгляд, представляются постановления о порядке применения части первой Налогового кодекса и о вопросах возмещения убытков директорами компаний.
Директор компании и убытки
И если на вопросы налогообложения ВАС РФ обратил свое внимание уже не первый раз, то возмещение убытков, причиненных в результате недобросовестных и неразумных действий со стороны директора, попали в поле зрения Пленума впервые. До этого этот вопрос затрагивался лишь в отдельных постановлениях Президиума ВАС по конкретным делам.
В то же время, вопрос об ответственности членов органов управления хозяйственных обществ уже являлся предметом анализа, однако с несколько иной точки зрения — в контексте законопроекта № 394587-5 «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части привлечения к ответственности членов органов управления хозяйственных обществ». К сожалению, на протяжении двух лет Законопроект не был принят и давно назревшие проблемы на законодательном уровне так и остались нерешенными.
В связи с этим, ВАС РФ в который раз решил взять инициативу в свои руки и разработал (а 30 июля и утвердил) проект Постановления Пленума ВАС РФ «О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица», за основу которого были взяты отдельные положения указанного Законопроекта о критериях ответственности членов органов управления хозяйственных обществ, но в несколько скорректированном виде.
Остановимся на наиболее принципиальных и важных положениях принятого постановления.
Добросовестность и разумность в действиях директора
Именно эти категории — добросовестность и разумность действий — обозначаются как основная обязанность директора компании. В случае нарушения этой обязанности директор по требованию юридического лица и (или) его учредителей (участников), должен возместить убытки, причиненные юридическому лицу таким нарушением.
В то же время отмечается, что негативные последствия сами по себе не свидетельствуют о недобросовестности и (или) неразумности действий (бездействия) директора, так как возможность возникновения таких последствий сопутствует рисковому характеру предпринимательской деятельности.
Директор не может быть привлечен к ответственности за причиненные юридическому лицу убытки в случаях, когда его действия (бездействие), повлекшие убытки, не выходили за пределы обычного делового (предпринимательского) риска.
Постановление содержит открытый список действий, которые могут подтверждать недобросовестность действий директора: наличие конфликта между его личными интересами (интересами аффилированных лиц директора) и интересами юридического лица, сокрытие информации о совершенной им сделке от участников либо предоставление им недостоверной информации, совершение сделки без требуемого одобрения, совершение сделки на заведомо невыгодных условиях.
Отдельно стоит отметить еще одно основание для признания действий директора недобросовестными — удержание и уклонение директора от передачи юридическому лицу документов после прекращения своих полномочий. Такие действия также расцениваются как недобросовестные и дают основания для взыскания убытков, причиненных такими действиями.
При этом указанные обстоятельства не являются безусловными основаниями для взыскания убытков с директора компании. У последнего всегда есть право на подтверждение добросовестности своих действий.
Аналогичный перечень оснований указан и для признания действий директора неразумными: принятие решения без учета известной информации либо непринятие действий, направленных на получение такой информации, совершение сделки без соблюдения принятых в компании процедур и т.д.
Ответственность директора за привлечение компании к налоговой, административной и иной ответственности
Одно из наиболее интересных положений рассматриваемого Постановления посвящено вопросу надлежащего исполнения компанией своих публично-правовых обязанностей.
В случае привлечения юридического лица к публично-правовой ответственности (налоговой, административной и т. п.) по причине недобросовестного и (или) неразумного поведения директора, убытки юридического лица, понесенные в результате этого, могут быть взысканы с директора.
При этом для обоснования добросовестности и разумности своих действий (бездействия) директор может представить доказательства того, что квалификация действий (бездействия) юридического лица в качестве правонарушения на момент их совершения не являлась очевидной, в том числе по причине отсутствия единообразия в применении законодательства налоговыми, таможенными и иными органами, вследствие чего невозможно было сделать однозначный вывод о неправомерности соответствующих действий (бездействия) юридического лица.
Ответственность директора за выбор контрагента
В случаях недобросовестного и (или) неразумного осуществления обязанностей по выбору и контролю за действиями (бездействием) представителей, контрагентов по гражданско-правовым договорам, работников юридического лица, а также ненадлежащей организации системы управления юридическим лицом директор отвечает перед юридическим лицом за причиненные в результате этого убытки.
При оценке добросовестности и разумности подобных действий (бездействия) директора арбитражные суды должны учитывать, входили или должны ли были, принимая во внимание обычную деловую практику и масштаб деятельности юридического лица, входить в круг непосредственных обязанностей директора такие выбор и контроль, в том числе не были ли направлены действия директора на уклонение от ответственности путем привлечения третьих лиц.
Порядок взыскания убытков
Постановление также дает категоричный ответ на вопрос о подведомственности таких споров Арбитражным судам.
Такие споры расцениваются как корпоративные и подлежат рассмотрению по правилам АПК РФ. При этом правом на обращение в суд обладают как сама организация (в лице нового директора), так и ее учредители (участники).
Давая оценку данному постановлению, стоит отметить следующее. С точки зрения защиты интересов бизнеса данный акт представляется исключительно положительным. Теперь у участников (учредителей) появляется действенный и эффективный механизм защиты от недобросовестных директор.
Однако нельзя упускать из виду и другую сторону вопроса. Теперь у наемных руководителей гораздо больше рисков при работе с недобросовестными работодателями. Привлечение директора к ответственности теперь возможно как за выбор контрагента, так и за начисление штрафных санкций по итогам налоговой проверки.
Я совсем не уверен в том, что каждый руководитель, прекращая свои трудовые отношения, надлежащим образом оформляет передачу всех документов либо запасается доказательствами добросовестности и разумности своих действий.
Учитывая то, что срок давности по искам о взыскании убытков с директора компании составляет три года, а также то, что к ответственности может быть привлечен директор, который уже не работает в компании, то можно предположить, что споры по взысканию суммы убытков с директоров компаний станут не такими уж редкими в практике арбитражных судов.
Статью подготовил директор по развитию предпринимательства и конкуренции ОАО "Акса" Корчагин Юлиан Андриянович. 
