Как и для феодального и манориального права, для торгового права периодом решающих перемен был конец XI и XII в. Именно тогда сформировались основные понятия и институты западного торгового права нового времени — "lex mercatona", а что еще важнее, именно тогда торговое право на Западе впервые стало рассматриваться как интегрированная, развивающаяся система, корпус, организм права.
Перемены в торговом праве были еще более разительны, чем перемены в праве феодальном и манориальном. Неформальные, подчиненные обычному праву феодальные и манориальные отношения были широко распространены в IX—X вв., хотя тогда они были лишены систематического правового выражения, торговые же отношения с самой эпохи упадка Римской империи существовали в очень ограниченном масштабе.
Конечно, торговля никогда не вымирала совсем странствующие купцы продолжали торговать некоторыми сельскохозяйственными продуктами, эти же купцы покупали и продавали мелкие предметы роскоши и изделия местных ремесленников. Существовали и ярмарки, и рынки, хотя они были не очень широко распространены, а с римских времен остались некоторые города, особенно портовые. И все же империя франков в противоположность Римской была не средиземноморской цивилизацией с обильной морской торговлей, а экономической системой, привязанной к земле. По выражению Анри Пиренна, империя франков была "закупорена" со всех сторон скандинавами, арабами, мадьярами, славянами.
Опять же в отличие от Римской империи западная экономика между VI и X вв. опиралась не на тысячи городов, а на сотню тысяч деревень и маноров. В 1000 г. всего пара десятков городов Западной Европы насчитывала более нескольких тысяч жителей, и только в Венеции и Лондоне жили более десяти тысяч людей. (Для сравнения, население Константинополя равнялось сотням тысяч, а может быть, и миллиону жителей).
Затем в XI—XII вв. произошло резкое расширение сельскохозяйственного производства, это время было отмечено впечатляющим ростом числа и размеров городов. Одновременно возник новый класс профессиональных торговцев, которые осуществляли крупномасштабные коммерческие операции в городах и сельской местности. Новая совокупность торгового права была разработана для удовлетворения потребностей, прежде всего этого нового купеческого сословия.
Задавайте вопросы нашему консультанту, он ждет вас внизу экрана и всегда онлайн специально для Вас. Не стесняемся, мы работаем совершенно бесплатно!!!
Также оказываем консультации по телефону: 8 (800) 600-76-83, звонок по России бесплатный!
Хотя расцвет торговли и развитие торгового права были тесно связаны с подъемом городов и развитием городского права, они имели и важный отдельный аспект. Расширение торговли в сельской местности было первоначально результатом "сельскохозяйственной революции", а не "городской". Действительно, рост сельского хозяйства был сам по себе предпосылкой роста городов. Этот факт имеет значение для социальной и экономической теории, потому что он опровергает представления той школы, которая считает, что сельскохозяйственные отношения сами по себе статичны, а развитие торговли может быть привнесено в аграрное общество извне.
Важен этот факт и для социальной и экономической историографии, потому что опровергает представления той школы, которая считает, что на Западе "капиталистическая эпоха" следовала по времени за "феодальной". В действительности в XI—XII столетиях широкая торговля сосуществовала с манориальным способом производства и феодальными социальными и политическими отношениями. Новая система торгового права — капиталистическое право — существовала на Западе одновременно с системами феодального и манориального права.
Даже если отвлечься от этих историографических и теоретических выводов, развитие западного торгового права в XI—XII вв. следует рассматривать в контексте торговли в сельской местности, а не только торговли в городах. Английские купцы, например, живя в сельской местности, покупали с маноров шерсть и продавали ее фламандским торговцам, а те уже распродавали ее во Фландрии сельским прядильщикам и ткачам; прядильщики и ткачи обрабатывали шерсть в своих домашних хозяйствах, а потом фламандские купцы продавали готовые ткани на международных ярмарках в Англии.
Такая торговля, игравшая важную роль в экономике Северной Европы с XI по XV в., регулировалась общей совокупностью европейского права — торговым правом, которое регулировало также междугородную и заморскую торговлю, например, продажу стекла из Кельна в Париж, кожаных изделий или ковкого железа из Флоренции в Бари, восточных пряностей или марокканского зерна через какое-нибудь совместное предприятие генуэзских купцов лондонским торговцам. Торговое право регулировало не только продажу в строгом смысле, но и другие аспекты коммерческих сделок, включая перевозку, страхование и финансирование.
Возникновение сословия купцов было необходимой предпосылкой развития нового торгового права. До XI в. торговец был в Западной Европе довольно одинокой фигурой. Между Востоком и Западом путешествовали морем и сушей только отдельные еврейские, сирийские и греческие купцы. Местные западные торговцы были по большей части странствующими коробейниками, ходившие от одного города, деревни или манора к другому. Непрофессионалы тоже торговали: маноры, монастыри или деревни (например, рыбацкие) засылали своих представителей в разные районы Европы, чтобы те продавали их продукцию.
Глубокие изменения в сельском хозяйстве в XI—XII вв. создали и возможность, и необходимость быстрого роста торгового сословия. Появились большие излишки сельскохозяйственной продукции, которые надо было продать. Одновременно произошел и резкий скачок роста населения, из которого теперь можно было набирать торговцев. Однако с развитием феодального и манориального права феодальным сеньорам и членам манора было запрещено заниматься торговлей.
Теперь положение помещика или крестьянина, стюарда или другого министериала стало считаться профессиональным занятием, не оставляющим времени на побочные дела. Однако уже существовала законная или незаконная возможность исхода крестьян из своего манора. Многие бывшие крестьяне становились бродячими торговцами, а другие отправлялись в растущие города, чтобы стать ремесленниками или купцами. Кроме того, сыновья мелких дворян стали уходить из сельской местности в города и заниматься торговлей или производством. В Италии и некоторых других областях Европы даже высшее дворянство иногда переходило от сельскохозяйственного производства к занятиям коммерцией, в особенности крупномасштабной торговлей и финансами.
Трудно определить истинный масштаб миграции из сельской местности в города Европы. Еще труднее определить точный масштаб роста купеческого сословия и внутри, и вне городов. Однако можно считать, что если в 1050 г. из общего населения Европы примерно в 20 миллионов человек в нескольких сотнях городов проживало несколько сотен тысяч жителей (при этом лишь в немногих городах проживало более нескольких тысяч), то к 1200 г. из общего населения Европы примерно в 40 миллионов человек несколько миллионов жили в тысячах больших и малых городов (причем во многих население исчислялось более чем 20 тысячами, а в нескольких — более чем сотней тысяч). Короче говоря, общее количество населения примерно удвоилось, а количество городского населения выросло с 1 до 10%. Что касается торговцев, то можно считать, что если в 1050 г они исчислялись тысячами, то к 1200 г. — сотнями тысяч.
Говоря о социальном и экономическом фоне развития новой системы торгового права, можно сосредоточиться лишь на технологических и демографических факторах и упустить из виду те политические и религиозные факторы, которые тоже играли важную роль в так называемой "торговой революции". Эти политические и религиозные факторы были, конечно, тесно связаны и с технологическими и демографическими факторами, и между собой. Крестовые походы и колонизация — а это были внешнеполитические и военные цели Папской революции — способствовали торговле с дальними странами и по морю, и по суше. Папский престол стремился также распространить свою власть на восток. В то же время новая теология партии папы подчеркивала, что миссия церкви — в исправлении и искуплении светской деятельности.
Существует также опасность рассматривать право всегда как следствие социальных и экономических перемен и никогда как составную часть этих перемен и в этом смысле их причину. В действительности новая юриспруденция конца XI—XII в. создала каркас для институционализации и систематизации коммерческих отношений в соответствии с новыми представлениями о порядке и справедливости.
Без таких новых юридических инструментов, как оборотные векселя, товарищества с ограниченной ответственностью, без реформы устаревших торговых обычаев, без торговых судов и торгового законодательства, стремление общества и экономики к переменам не нашло бы выхода. Таким образом, коммерческая революция помогла создать коммерческое право, но и коммерческое право помогло создать коммерческую революцию. На самом деле произошла революционная трансформация не только торговли, но и всего общества. В этой тотальной трансформации и лежали корни коммерческого права, равно как и феодального и манориального, и так же как они, от нее оно получило свой облик.
Гражданское торговое право
Гражданское и торговое право зарубежных государств — это система норм, регулирующих складывающиеся в обществе имущественные отношения и связанные с ними неимущественные отношения (личные неимущественные отношения в семье, право на имя, название фирмы, логотип, право авторства).
Гражданское и торговое право зарубежных государств охраняет частную собственность и регулирует экономические отношения, с ней связанные. Формально оно провозглашает равенство всех субъектов перед законом.
Исторически правовые системы подразделяются:
— романская;
— германская;
— англо-американская.
Основные источники Гражданское и торговое право зарубежных государств:
Источник права — способ выражения и закрепления правовых норм национального государства, способ придания этим нормам общих правил общеобязательного поведения и юридического значения.
Закон — первый и главный источник права. Закон является основным источником права для стран Континентальной Европы. Законы принимаются законодательными органами власти — органами, которые имеют право на законотворческую деятельность (например, парламент).
Административные (нормативные) акты — акты, которые принимаются специальными государственными структурами для регулирования различных имущественных отношений (акты о деятельности акционерных обществ, о несостоятельности предприятий, инструкции в области банковского дела, ведомственные акты). В некоторых странах законотворческий орган поручает ведомству издать специальный акт.
В системе права, где источником права является закон или нормативный акт, разногласия при решении судебного дела могут быть только по вопросам комментария, прочтения, толкования базового закона. Обе стороны в суде и судья будут ссылаться, апеллировать, принимать решение только на основе одного и того же базового закона, рамками которого они ограничены.
Обычаи — в определённых случаях государство санкционирует обычаи, существовавшие на территории государства или за его пределами в течение длительного времени. В результате обычай принимает общеобязательный характер и его соблюдение гарантировано принудительной силой государства.
Основные признаки обычая:
1) Большая продолжительность существования — обычаи существуют, как правило, очень долго. Основной источник ГТМЧП — обычаи. Например, вексель — это санкционированный обычай. Условия СИБ, ФОБ и в целом весь Инкотермс — сборник торговых обычаев;
2) Постоянство соблюдения;
3) Непротиворечие публичному порядку.
Судебный прецедент (судебная практика) — это судебное или административное решение по конкретному юридическому делу, которому придаётся общеобязательное значение. Смысл судебного прецедента — решением данного суда должны руководствоваться другие судебные органы страны при решении таких же дел. Судебной практике придаётся важное значение во всех странах. Однако в некоторых странах судебный прецедент рассматривается в качестве главного источника права, и судебные органы выполняют правотворческие функции (характерно для стран АА права). В системе права, где источником права является судебная практика, судья в течение судебного процесса поднимает решения суда по аналогичным делам в прошлом — судебные прецеденты. Вынося решение, судья принимает за базу судебные прецеденты прошлого, и с учётом отличий данного конкретного дела и произошедших во времени изменений судья принимает своё решение — создаёт новый прецедент. Он творит право.
Международные соглашения (торговые соглашения, конвенции) — те нормативные акты, которые принимаются по воле ряда государств и являются обязательными для этих государств. Пример: в феврале 1958 года страны Бельгия, Нидерланды и Люксембург подписали пакт о сотрудничестве на 50 лет — создании Бенилюкса. Для них нормы этого договора имеют приоритетное положение. Римский договор 1958 года — создание ЕЭС. Нормы международного права превалируют над нормами национального права. Международные договоры и соглашения могут быть двустороннего и многостороннего характера.
Международное торговое право
При рассмотрении системы международного экономического права обращалось внимание на то, что его Особенная часть объединяет систему правовых норм и принципов, регулирующих международную торговлю, международные валютные отношения, международные перевозки и другие важные направления международного экономического сотрудничества.
Итак, международное торговое право - это система норм и принципов, которая регулирует отношения, возникающие в области международной торговли и является составной международного экономического права. Если международное экономическое право - отрасль международного права, то международное торговое право - его подотрасль.
Как и любое право, международное торговое право имеет свои источники.
К ним относятся:
- международные договоры и, в частности, международные торговые договоры, международные торговые обычаи, в которых воссоздана практика Международных торговых отношений;
- судебные прецеденты Международных арбитражей и судов;
- национальное законодательство страны, если оно с одобрения используется для регулирования Международных торговых отношений;
- международно-правовые акты Международных организаций.
Распространенным и основным источником права в этой области правового регулирования является международный торговый договор.
Система международного торгового права состоит из отдельных институтов. В них определены понятия и система международного торгового права; правовые принципы осуществления международной торговли и система органов, Которые выполняют функции управления международной торговлей, международные организации в области международной торговли, международные торговые договоры и соглашения; международно-правовое регулирование сделок в области внешней торговли; международно правовой режим торговых портов; международно-правовой режим морских, железнодорожных, речных и воздушных торговых путей; международно-правовые средства рассмотрения торговых споров.
Договор торгового права
Договорами торгового права признаются, прежде всего, те, которые оформляют отношения по возмездной реализации товара для предпринимательских и хозяйственных нужд. Они образуют ядро торгового оборота. Данную группу договоров можно условно назвать реализационными договорами.
К числу реализационных относятся договоры поставки, оптовой купли-продажи, контрактации сельскохозяйственной продукции, закупок для государственных нужд. Сюда же следует отнести и такой договор, предусмотренный ст. 882 ГК РФ, как товарный кредит. Он включен в главу о кредитовании, хотя фактически это продажа с условием оплаты стоимости товара в будущем. К реализационным примыкает договор мены товаров, связанной с предпринимательской деятельностью.
Участниками таких договоров могут быть лишь организации и индивидуальные предприниматели, но не граждане (физические лица).
Вторую самостоятельную группу составляют посреднические договоры. По классификации ГК РФ они в основном являются договорами на возмездное оказание услуг. В сфере торговли содержанием таких договоров служит совершение лицом действий по поводу товара в интересах какого-либо участника торгового оборота. К данной группе относятся, прежде всего, договоры комиссии, в том числе внешнеторговой комиссии (консигнации), поручения, коммерческой концессии (франшизы).
Третью группу составляют договоры, содействующие торговле.
Таковы договоры на: выполнение маркетинговых исследований; создание рекламной продукции; оказание рекламных и информационных услуг; хранение товаров.
К данной группе можно также отнести договоры кредитования торговых операций, страхования товаров и коммерческих рисков, транспортной экспедиции и ряд других.
Среди рассматриваемых договоров важно различать договоры на оказание услуг и на выполнение работ. Основной отличительный признак – договоры на выполнение работ всегда имеют результатом создание определенного товара, материального или идеального продукта. Что касается договоров на услуги, то они предусматривают совершение должником определенных действий в пользу кредитора.
Наконец, имеется четвертая группа – организационные договоры. В данную группу входят: соглашения об исключительной продаже товаров; договоры об организации взаимосвязанной деятельности по реализации товаров; договоры органов исполнительной власти о межрегиональных поставках товаров; договоры органов власти и местного самоуправления с производственными и торговыми фирмами по вопросам осуществления торговли.
Итак, при классификации договоров мы можем выделить те, которые образуют собственное содержание коммерческой деятельности. Это, прежде всего реализационные и торгово-посреднические договоры. Они целиком относятся к сфере коммерческого права, поскольку, во-первых, предназначены для обслуживания товарообращения и, во-вторых, граждане не участвуют в их совершении. Что касается договоров, содействующих торговле и организационных, то они в равной мере могут использоваться как в коммерческих, так и в общегражданских отношениях.
Торговый договор является разновидностью гражданско-правового договора. Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (п. 1 ст. 420 ГК). Данное определение характеризует договор как двух - или многостороннюю сделку, на основании которой возникает гражданско-правовое обязательство.
Торговым (коммерческим) договором является возмездный договор, предусматривающий передачу товара продавцом - субъектом предпринимательской деятельности покупателю для использования в его собственной предпринимательской или иной не связанной с личным, семейным, домашним потреблением деятельности, либо последующей реализации, либо опосредующий реализацию товара в указанных целях.
Торговые договоры как договоры совершаемые в процессе предпринимательской деятельности, направлены на извлечение сторонами определенной выгоды и всегда носят возмездный характер (ст. 423 ГК).
При этом не являются торговыми безвозмездные сделки, хотя иногда субъекты коммерческой деятельности совершают с приобретателями их продукции безвозмездные сделки. Например, в рекламных целях часто предлагается купить партию какого-либо товара и получить определенную часть бесплатно либо оплатить товар по пониженной цене и т.п. Однако такие подарки делаются всегда не с целью одарить приобретателя товара, а с целью создания интереса к продукции, побуждения к ее приобретению.
На торговые договора распространяют в полном объеме общие положения ГК о договорах, в том числе о свободе договора (ст. 1, 421 ГК).
Выделяются и иные составляющие принципа свободы договора, прямо не отраженные в ст. 421 ГК, но вытекающие из положений гражданского законодательства.
Из принципа свободы договора законодательством устанавливаются определенные изъятия, в том числе и в сфере торговых отношений.
Свобода договора может быть ограничена самими участниками гражданских правоотношений, например, путем принятия на себя обязанности по предварительному договору заключить в будущем договор на определенных в предварительном договоре условиях (ст. 429 ГК).
Как добровольно принятое на себя сторонами ограничение, можно рассматривать включенный в договор запрет на заключение аналогичных договоров с другими лицами. Это допускается, к примеру, в отношении сторон агентского договора (ст. 1007 ГК).
Подобные ограничения не должны вести к нарушению антимонопольного законодательства. Таким образом, свобода договора может быть ограничена как на основании прямого указания закона, так и по соглашению сторон.
Виды торговых договоров:
Договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать товар в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену). В договоре должны быть указаны: ассортимент товаров, показатели качества и комплектности товаров, наличие и характер тары или упаковки, стоимость товаров, порядок расчетов за тару, форма расчетов.
Договор розничной купли-продажи является разновидностью договора купли-продажи. Согласно ГК РФ, по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью. Договор розничной купли-продажи является публичным договором.
Договор поставки может заключаться между производителями и оптовыми торговыми предприятиями или предприятиями розничной торговли. По договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием. Согласно Гражданскому кодексу РФ, поставка товаров осуществляется поставщиком путем отгрузки (передачи) товаров покупателю, являющемуся стороной договора поставки, или лицу, указанному в договоре в качестве получателя. Доставка товаров осуществляется поставщиком путем отгрузки их транспортом, предусмотренным договором поставки, и на определенных в договоре условиях. Договором поставки может быть предусмотрено получение товаров покупателем (получателем) в месте нахождения поставщика (выборка товаров).
Договор складского хранения регламентирует отношения между товарным складом и товаровладельцем. В соответствии с Гражданским кодексом РФ, товарным складом признается организация, осуществляющая в качестве предпринимательской деятельности хранение товаров и оказывающая связанные с хранением услуги. По этому договору одна сторона — товарный склад (хранитель) — обязуется за вознаграждение хранить товары, переданные ему товаровладельцем (поклажедателем), и возвратить эти товары в сохранности. Письменная форма договора складского хранения считается соблюденной, если его заключение и принятие товара на склад удостоверены складским документом.
Продажа товаров может также осуществляться по договору комиссии. По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить сделку или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.
Объекты торгового права
Объекты торгового права обозначаются единым понятием - товары. Товар традиционно определяют как продукт трудовой деятельности, предназначенный для продажи. Это могут быть изделия, созданные в процессе производства либо полученные в результате иных видов деятельности. Для того чтобы признаваться товаром, объект должен обладать экономическими характеристиками: он должен иметь потребительную стоимость, т.е. способность удовлетворять конкретные человеческие потребности, и меновую стоимость, т.е. свойство обмениваться на другие товары. Соответствующий объект становится товаром, когда по поводу него возникают имущественные правоотношения.
Для имущественных отношений характерна широкая трактовка сущности товаров. Само понятие "товар" в перечне объектов гражданских правоотношений не упоминается. В цивилистике "понятие товара отождествляется в известном смысле с категорией объекта гражданских прав, если не учитывать в числе последних личные неимущественные права. Иначе говоря, подавляющее большинство объектов гражданских прав выступает в форме товаров и в силу этого входит в понятие гражданского оборота".
Что касается торгового оборота, то он характеризуется рядом принципиальных отличий от имущественных отношений. Это всегда возмездная деятельность, имеющая определенную целевую направленность - продвижение товара от изготовителя к потребителю. Если гражданскому праву термин "товар" вообще не свойственен и лишь косвенно упоминается в законе, то для коммерческого права он является одним из основополагающих.
Определение понятия "товар" содержится в ряде законов. Так, в Законе РФ "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности" товар определен как продукт деятельности, предназначенный для продажи, или обмена, или иного введения в оборот. Статья 38 НК РФ относит к товарам любое имущество, реализуемое или предназначенное для реализации, - подобное определение менее пригодно для целей коммерческого права.
Необходимым и существенным признаком объектов торгового права является их коммерческая оборотоспособность, т.е. способность служить объектом торговых договоров и менять собственника.
Для определения понятия объектов торгового права необходимо выявление различий торгового и гражданского оборота. Сущностью торгового оборота является движение товаров на возмездной основе от изготовителя к потребителю. Понятие гражданского оборота является более широким. Согласно трактовке, дававшейся Г.Ф. Шершеневичем, понятие о гражданском обороте включает в свое содержание такие безвозмездные действия, как дарение, завещание, по самой идее несогласуемые с понятием экономического оборота. Современное гражданское законодательство также включает в состав гражданского оборота любые отношения по передаче имущества.
Статья 129 ГК РФ говорит об оборотоспособности объектов гражданских прав. Согласно п. 1 названной нормы объекты гражданских прав могут свободно отчуждаться или переходить от одного лица к другому в порядке универсального правопреемства либо иным способом, если они не изъяты из оборота или не ограничены в обороте.
Коммерческая оборотоспособность означает возможность свободного отчуждения объектов на возмездной основе. Она не касается актов безвозмездной передачи имущества, в том числе в порядке дарения, наследования, реорганизации юридического лица либо иным способом.
Торговое коммерческое право
Для правильного понимания предмета коммерческого права важно определить его соотношение со смежными юридическими дисциплинами, прежде всего, — соотношение с гражданским правом.
В состав гражданского права традиционно включают такие институты, как общие положения о физических и юридических лицах, вещное, обязательственное, семейное и наследственное право.
В сферу же регулирования торгового нрава входят отношения, касающиеся:
- правового положения и деятельности коммерсантов;
- торговых сделок;
- торгового представительства;
- ценных бумаг;
- неплатежеспособности и банкротства;
- расчетных, кредитных и страховых отношений;
- права морской торговли и права промышленной собственности.
В торговых кодексах, как правило, отсутствуют нормы, посвященные авторскому и патентному праву. Вместе с тем отсутствие четких граней между отношениями, регулируемыми гражданским и торговым правом, порой приводит к их анализу в юридической литературе в рамках единого частного права или к изданию общих кодифицированных актов.
Заслуживают внимания взгляды различных авторов на соотношение гражданского и торгового права, а также сама идея дуализма частного права. Существует мнение о том, что гражданское и торговое право развитых стран представляют единую отрасль права. Напротив, Р. О. Халфина, говоря о дуализме гражданского и торгового законодательства, подчеркивает, что гражданское право — синоним частного права, охватывающего самый широкий круг как имущественных, так и личных неимущественных отношений. Лишь сравнительно недавно в ряде стран из гражданского права стали выделяться такие отрасли, как трудовое, семейное, аграрное право.
Анализируя особенности англо-американской правовой системы, Е. А. Флейшиц отмечает, что в системе права США (как и в системе права Англии и других стран) торговое право не выделяется из гражданского права в качестве специальной ветви. Формально все имущественные отношения в обществе признаются регулируемыми единым гражданским нравом. Однако внимательный анализ истории развития гражданского права в этих странах показывает, что гам последовательно развивается и занимает все более важное место обширная группа правовых норм специального торгового права, но своему назначению однородных и обособленных. Это подтверждается наличием большого числа изданий, именуемых "коммерческое (торговое) право".
Коммерческое право более чутко реагирует на новые экономические факторы и явления хозяйственной жизни, вследствие чего оно определяет дальнейший вектор развития и гражданского права. В этом сказывается, по мнению сторонников торгового права, его передовая, ведущая роль.
Необходимо отметить, что коммерческое право в гораздо большей степени, чем гражданское, учитывает существование обычаев. Оно стимулировало широкое использование сделок с применением кредита, что явилось существенным толчком в развитии экономических отношений. Ему в гораздо большей степени, чем гражданскому праву, присущ международный характер — стремление к установлению единообразных норм в разных странах, и этот процесс нарастает по мере расширения и обновления международных экономических связей. И, наконец, торговое право в большей мере, чем гражданское, подвержено изменениям, поскольку оно должно приспосабливаться к быстро меняющимся потребностям оборота, что объясняется динамикой развития его норм и институтов.
Надо заметить, что, несмотря на некоторые различия и известную непоследовательность взглядов отдельных авторов, представление о дуализме частного права преобладает в западной юридической литературе. Такой дуализм, однако, не свойствен российскому праву и, думается, связан с особым историческим развитием государства. В ряде стран, где действуют самостоятельные торговые кодексы, ведется борьба за унификацию гражданского законодательства, которая, на наш взгляд, носит скорее теоретический, нежели практический характер. Совместное существование двух отраслей законодательства порождает затруднения в реальной жизни ввиду трудности разграничения пределов действия торгового и гражданского кодексов.
Любопытна в связи с этим позиция некоторых японских авторов, полагающих, что гражданское право содержит общие принципы частных правоотношений, а другие отрасли частного права можно считать специальными. К примеру, в трудовом праве, регулирующем трудовые и иные тесно связанные с ними отношения, много того, что "является специальным по отношению к гражданскому праву". По мнению М. Альбаладехо, гражданское право — это "общее частное право", торговое право — специальное частное право.
Теоретический интерес представляет выдвинутая И. Е. Красько концепция хозяйственного права, которую можно условно назвать товарной, так как ею охватываются только однородные экономические отношения в товарно-денежной форме. Переоценка роли товарности привела и в этом случае к разрыву хозяйственных отношений по горизонтали и вертикали.
Ряд авторов выделяет международное торговое право, регулирующее отношения в сфере торговли между двумя государствами. По их мнению, международное торговое право отличается смешанным характером — отчасти публичным, отчасти частным. Это обусловлено тем, что внутри государства между физическими и юридическими лицами в сфере коммерции возникают сложные и разнообразные правовые отношения, обусловливающие существование частного торгового права (торгового права в узком смысле слова). Под ним можно понимать специальную часть гражданского нрава, которая, в противоположность иным правовым образованиям, стремится обособиться в научном и законодательном отношениях. Торговое (коммерческое) право в его последнем значении и составляет предмет нашего изучения.
Правильным, на наш взгляд, является утверждение о том, что гражданское и коммерческое право основываются на следующих единых принципах и началах регулирования, вытекающих из общего для них общедозволительного правового режима: признании равенства участников правоотношений, правовой инициативы, диспозитивности, неприкосновенности собственности; свободе договора; недопустимости произвольного вмешательства государства в сферу гражданских и торговых правоотношений; необходимости беспрепятственного осуществления своих прав; обеспечения восстановления нарушенных прав, их судебной защиты и др.
По мнению некоторых авторов, органическое единство, внутренняя общность гражданского и коммерческого права в нашей правовой системе не исключают возможности выделения и определенного обособления коммерческого права. Такое обособление будет носить относительный характер, и иметь место внутри гражданского права как целостной отрасли.
Нам представляется, что выделение коммерческого права как структурной части гражданского права является вполне оправданным и даже необходимым по ряду обстоятельств.
Сторонники обособленной системы торгового нрава ссылаются также на тот "торговый дух", которым проникнут весь оборот и часть соответствующего законодательства, и который нежелательно распространять на область гражданского права. Они указывают на то, что целью торгового нрава является исключительно общественное благо, а "дух торговых законов непременно должен быть иной, чем дух законов гражданских".
Своеобразие торгового права выражается в его нормах. Наличие норм, специально относящихся к сфере торговли, особенно велико в области договорного права. Нормы торгового права в случаях противоречия с общими нормами гражданского права имеют приоритет, последние действуют субсидиарно, т.е. применяются лишь при отсутствии надлежащих специальных норм. Возможность субсидиарного применения общих норм гражданского права в процессе регулирования коммерческих отношений свидетельствует о единстве частноправового регулирования и является одним из главных отличий коммерческого законодательства от прошлого советского хозяйственного права. Все большее значение приобретает практика разрешения торговых споров путем обращения не в суд, а к третейскому разбирательству.
С учетом отмеченных обстоятельств интересам правового регулирования и научного анализа отвечает выделение в самостоятельный раздел более интенсивно развивающихся и требующих частых изменений норм, касающихся непосредственно регулирования торгового предпринимательства, в отличие от более стабильных и даже консервативных норм других областей гражданского права. Этим обусловливается принятие во многих развитых странах наряду с гражданскими кодексами также торговых кодексов.
Говоря о природе различных отраслей частного права (помимо гражданского), можно прийти к заключению, что частное право подвергается все большему дроблению. Из гражданского "выросли" семейное и трудовое право, из торгового — транспортное, банковское право, право промышленной собственности и некоторые другие институты, непосредственно обслуживающие процессы товарного обмена.
В связи с этим должны приниматься во внимание гигантские масштабы осуществляемых в стране торговых операций, их важность и необходимость для формирования и развития цивилизованного рынка, что дает практические основания для научного обособления коммерческого права в составе гражданского права.
Необходимо указать на тенденции развития гражданского и торгового права. Важной тенденцией является дальнейшая коммерциализация гражданского права, т.е. усиливающееся влияние торгового права на гражданское. Проявлением данной тенденции служит расширение сферы действия торгового права, а именно — увеличение перечня материальных и духовных благ, которые могут стать предметом купли-продажи.
Все большее число неимущественных по своей природе ценностей приобретает имущественный характер. По мере развития экономики расширяется и сфера отношений, регулируемых торговым правом. Первоначально оно охватывало лишь сферу обращения, притом только относящуюся к движимому имуществу, и не захватывало сферу производства. С дальнейшим развитием экономических отношений сфера действия торгового права постоянно расширяется. В частности, его нормы начинают использоваться для регулирования отношений, действующих в обрабатывающей промышленности, в сфере услуг, издательском деле, а также связанных с работой зрелищных организаций, с операциями по недвижимости и др. Постепенно торговое право охватывает все то, что можно назвать предпринимательской деятельностью.
Развитие международных экономических связей еще больше усиливает этот процесс. Однако следствием подобной тенденции является то, что многие исходные принципы и институты торгового права теряют свой специальный характер и становятся общими принципами гражданского права, что отчетливо проявляется в нормах обязательственного права. Доказательство тому — постепенное внедрение в гражданское право принципа ответственности без вины. Коммерциализация частного права обернулась упразднением системы специальных торговых судов в подавляющем большинстве стран с дуалистической системой права.
Кроме того, можно утверждать, что современное гражданское и торговое право имеет ярко выраженную тенденцию к интернационализации вследствие усиливающегося выхода за национальные границы процесса концентрации производства и капитала. Объем национального законодательства многих стран нередко растет за счет актов, принимаемых на основе международных договоров и соглашений. Это касается договоров в области купли-продажи, транспорта, авторского, патентного права, которые преследуют цель унификации частного права разных государств, приспособления его к нуждам западной экономической интеграции. Помимо международных соглашений в конкретных областях частного права, являющихся одной из наиболее эффективных форм интернационализации и унификации права, эти процессы могут протекать и в рамках отдельных регионов.
Современное информационное общество характеризуется поворотом экономики к решению задач, связанных с ростом качества потребления. Диверсификация производства, появление крупных сетевых компаний, новых торговых площадок разных форм собственности позволяет полнее удовлетворять потребности людей в самых разнообразных товарах и услугах.
В мире не только расширяются экономические возможности удовлетворения потребностей людей. Масштабы потребления информационного общества не являются постоянными и неизменными. Они совершенствуются, прежде всего, под влиянием информационных технологий и технического прогресса, появления новых видов сырья, материалов, изделий.
Сами потребности становятся богаче, совершенствуется их структура, расширяется объем и количество благ, необходимых для их удовлетворения. Расцвет науки, развитие менеджмента, сетевой культуры делает для большего числа людей жизненной необходимостью потребление духовных благ. Этому способствует также и развитая сфера интернет-услуг.
Отличие современной инфраструктуры цифровой экономики не только в размерах, масштабах производства и услуг. Сегодня на первый план выдвигаются именно качественные факторы, в частности качество, ассортимент, эстетические требования к выпускаемым товарам.
В информационном обществе спрос — это органическая часть цивилизованного рынка. Смешанный тип экономической модели развития исходит не из равенства потребностей, а из необходимости создать всем лишь стартовые условия их удовлетворения. При этом речь идет об удовлетворении всей гаммы потребностей. Основу жизнедеятельности гражданина составляют его физиологические потребности (в жилье, пище, одежде, безопасности). К "средним" и "верхним" этажам относятся социальные потребности: в творческом труде, общественной деятельности, приобретении знаний и т.д. При этом постоянно происходят изменения в самой структуре насущных потребностей. Градация, деление потребностей по степени насущности и уровню складывается под воздействием объективных и субъективных факторов. Это явление порождено противоречиями между потребностями и возможностями их удовлетворения. Разумеется, спрос, предъявляемый тем или иным индивидуумом, имеет свои особенности. На него влияют уровень доходов, состав семьи, социальное положение и такие свойства личности, как возраст, образование, профессия, род занятий и т.п. Следует отмстить, что полной свободы потребителя в информационном обществе не может быть.
В конечном смысле потребительские запросы при всем их многообразии, при всей их индивидуальности определяются объективными экономическими условиями. Решающее значение имеет уровень развития экономики, сетей доставки товаров, их транспортной доступности, качества распределения и потребления благ.
Следует обратить внимание на особенности правового регулирования коммерческой, торговой деятельности в разных странах. Коммерция (от лат. commercium — торговля) — это вид торгового предпринимательства или бизнеса, который лежит в основе любой по-настоящему цивилизованной и развитой экономики. Современная торговля доводит товары от производителей к потребителям путем купли-продажи. При этом обеспечивается не только их реальное движение из сферы производства в сферу потребления, но также смена форм стоимости, реализация стоимости.
Сам термин "торговля" имеет двоякое значение: в одном случае он означает самостоятельную отрасль национального хозяйства, в другом — торговые процессы, направленные на осуществление актов купли-продажи товаров. Представляется, что коммерческая деятельность связана именно со вторым понятием торговли — торговыми процессами по осуществлению актов купли-продажи с целью получения прибыли.
Торговлей признается деятельность между производителями и потребителями при обращении экономических благ. Основная ее цель — перемещение блага к тому месту и к тому времени, где и когда возникает спрос на него со стороны потребителей. Решающим признаком торговли как формы обмена является факт превращения товарной стоимости в денежную. Однако сущность товарного обмена этим не ограничивается, она характеризуется совокупностью взаимосвязанных элементов, такими как: эквивалентность (или тяготение к ней), приравнивание обмениваемых продуктов друг к другу, фактическое превращение продуктов труда в товары, наличие денег, денежного обращения.
Совокупность юридических сделок, совершаемых в этой сфере, составляет торговый оборот, являющийся составной частью экономического оборота. В свою очередь экономический оборот входит в гражданский оборот, представляющий собой совокупность всех юридических сделок, совершаемых членами данного гражданского общества вообще.
Понятие гражданского оборота как теоретической (юридической) конструкции дастся в ст. 2, 15 ГК и является более широким по сравнению с понятием экономического оборота, поскольку заключает в себе и безвозмездные действия, такие как дарение, завещание и т.д. Между тем некоторые авторы совершенно справедливо, на наш взгляд, указывают на условность и относительность деления оборота на торговый и гражданский, а соответственно, и системы частного права — на две самостоятельные области. Особое содержание торгового права составляет торгово-промышленный характер сделок и совершаемых действий и вытекающих из них отношений, но все эти особенности являются общегражданскими, ибо торгово-промышленные отношения есть гражданско-правовые отношения.
Понятия "торговля", "товародвижение" и "товарное обращение" в современных условиях выражают один и тот же процесс: обмен товаров при участии денег путем купли-продажи. Следует отметить, что товарное обращение может иметь место непосредственно между товаропроизводителями. И только обособление купли-продажи товаров в особую посредническую отрасль со своими предприятиями, основными и оборотными фондами превращает ее в торговлю.
Обособление этой функции, а также закрепление ее за специальными торговыми организациями, способствует превращению торговли в самостоятельную отрасль экономики. Это приводит к тому, что: во-первых, обращение товаров осуществляется специализированными профессиональными организациями на постоянной основе; во-вторых, товародвижение происходит эффективнее, чем, если бы эта функция выполнялась самими производителями. В-третьих, значительно ускоряется оборот продуктов производства.
Таким образом, гражданское право является системой правовых норм, регулирующих имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения, основывающиеся на автономии воли и имущественной самостоятельности участников таких отношении, которые характеризуются юридическим равенством сторон. Коммерческое право берет из гражданского права многие понятия и целые институты, соответственно видоизменяя последние. Существующая взаимосвязь проявляется в субсидиарном, т.е. дополнительном применении к торговым отношениям норм гражданского законодательства при отсутствии специальных торговых законов и обычаев.
Вместе с тем торговая деятельность нуждается для своего успешного развития в особых правилах регулирования, учитывающих ее отличительный характер от имущественного оборота в целом. Выполнение функций в сфере торговли предполагает наличие у субъектов особых прав и вместе с тем налагает на них обязанности, не свойственные иным субъектам гражданского права. Обязательственные отношения в торговом обороте требуют применения специальных договоров, не предусмотренных гражданским правом либо существенно видоизмененных по сравнению с ним. К ним можно отнести договоры коммерческого поручения, коммерческой комиссии, коммерческого агентирования, коммерческого представительства, договоры на проведение рекламных кампаний, маркетинговых исследований, дистрибьюторские контракты, оптовые договоры купли-продажи и др.
В гражданском праве есть краткое регулирование, например, договора возмездного оказания услуг, но в нем, как и в других правовых актах, ни слова о договоре охраны объектов, без которого не обойдется ни одна торговая организация и которому надо обучить как будущего юриста, так и специалиста торговой сферы.
По мере своего поступательного движения коммерческое право вырабатывает собственные принципы, правовые конструкции, правила, совершенно не известные гражданскому праву. Гораздо большее значение в коммерческом праве, чем гражданском имеют деловые обычаи, именуемые здесь обычаями торгового оборота.
Что касается соотношения коммерческого и предпринимательского права, то здесь следует подчеркнуть, что коммерция является одним из видов предпринимательства, задействованная в торговой сфере.
Как и всякая отрасль экономики, товарное обращение в существенной степени регулируется установлениями государственного, административного, налогового, уголовного и других отраслей публичного права. Однако под коммерческим правом в пауке и законодательстве понимаются, прежде всего, частноправовые нормы, используемые в торговле. За рубежом коммерческим правом признается исключительно система норм частного права.
Предпринимательское право также является комплексной отраслью, осуществляющей правовое регулирование предпринимательской деятельности во всех сферах экономики нормами различных отраслей права. Однако предпринимательское право не выделяет и не учитывает отличий отраслевых методов правового регулирования. Не рассматриваются и способы обеспечения взаимосвязи между установлениями разных отраслей экономики, относящимися к общему объекту. Таким образом, это более упрощенный, огрубленный подход, основанный на игнорировании различий отраслевых методов правового регулирования, способов установления взаимных согласованностей между решениями по вопросам предпринимательства, принимаемыми в разных отраслях права.
По этим причинам нельзя проводить параллель, ставить знак равенства между коммерческим правом и предпринимательским правом.
Важно подчеркнуть, что торговый оборот начинается не с договора купли-продажи, а с разнообразных действий по созданию сети торговых организаций, обеспечению их товарами, с подготовки кадров и решения многих других задач.
Можно говорить о соотношении коммерческого права с трудовым правом. Известно, что трудовое законодательство не регулирует специфические для торговли вопросы режима труда и отдыха работников, бригадной материальной ответственности за врученные работникам товарно-материальные ценности и др.
Таких примеров можно привести много. И это не упрек ни законодателям, ни авторам учебников по фундаментальным отраслям права. Ни те, ни другие не в состоянии вникнуть в специфику функционирования каждой отрасли экономики. Коммерческое право призвано учесть специфику внутренней торговли страны.
Коммерческое право, по мнению большинства ученых-юристов, не является самостоятельной отраслью права, ибо отношения, составляющие его предмет, являются одновременно предметом других отраслей права. В то же время коммерческое право, как уже отмечалось, имеет ряд особенностей в виде некоторых прямо указанных в законодательстве исключений из общих правил и в наличии ряда институтов, имеющих относительно самостоятельный юридический характер.
Поэтому предмет коммерческого права как комплексной отрасли юридической науки и учебной дисциплины включает исследование и изучение общего, что объединяет коммерческое право с гражданским правом и другими отраслями права, и особенного, что отличает нормы, институты, составляющие право на коммерческую деятельность.
Источники торгового права
В тех странах, где торговое право обособилось в систему частного права, действующего параллельно с гражданским, там к отношениям торгового оборота применяются, прежде всего, нормы гражданского права.
Следовательно, в этом случае источники строятся в следующем порядке:
1) торговые законы,
2) торговые обычаи,
3) гражданские законы. Напротив, если торговое право имеет лишь дополнительное значение, то гражданские законы отступают только перед торговыми законами, но не перед торговыми обычаями.
Следовательно, к торговым отношениям нормы будут применяться в следующем порядке:
Первый порядок принят был германским торговым кодексом (§ I) 1861 г. С изменением характера германского торгового уложения 1897 г. соотношение источников должно бы было измениться в сторону второго порядка. В смысле первого порядка источников высказались законодательства (напр., Италия) и, за молчанием закона, судебная практика (напр., Франция) тех стран, где торговое право вылилось в цельную систему права.
В русском законодательстве особой системы торгового права, как мы видели, не существует. Имеются только отдельные торговые законы, не соответствующие содержанию законов, применяемых к общегражданским отношениям.
Поэтому у нас порядок источников, применяемых к торговому обороту, следующий:
Это подтверждается текстом ст. I Устава Торгового, введенной, правда, путем кодификационным: ''Права и обязанности, проистекающие из сделок и отношений, торговле свойственных, определяются законами торговыми. В случае недостатка этих законов применяются законы гражданские и принятые в торговле обычаи". По ст. 327 Уст. Суд. Торг., "решения коммерческих судов утверждаются на законах; в тех же случаях, на кои нет точных и ясных законов, дозволяется принимать в основание обычаи и примеры решений, в том же суде последовавших". Некоторые русские коммерсиалисты желали бы видеть и у нас порядок источников, общепринятый на Западе. Башилов и Невзоров признают этот порядок применимым в России, потому что это правила, выработанные наукою торгового права. Но это порядок, выработанный не наукою, а положительным законодательством. Нерсесов-Гусаков основывает обязательность такого порядка на нашей судебной практике, но такого материала в нашей практике нет. Первенство торгового обычая перед гражданским законом признает Каминка, из опасения, что в противном случае развитию торговых обычаев будут положены самые тесные границы, — но это соображение политике-правное, а не догматическое. Также и Гольмстен полагает, что противоположный порядок не отвечал бы основным потребностям торгового оборота.
Что же следует понимать под именем торговых законов, которым уступают место гражданские? Очевидно, не все законы, применимые к торговому обороту, так как к их числу относятся и сами гражданские законы. Под торговыми законами, идущими впереди всех других источников, должно понимать те исключительные нормы, которые предназначены законодателем специально для торгового оборота, независимо от места, какое отведено им в Своде Законов.
Развитие торгового права
Торговое право, его история уходят в глубь тысячелетий. Властные установления о торговле, правила купеческой деятельности встречаются почти во всех правовых памятниках древности. Детальную разработку сделки купли-продажи, причем именно в русле товарного обращения, получают в римском праве.
Однако в его подлинном значении развитие торгового права связано со становлением капиталистических отношений.
В дореволюционной юридической литературе было принято различать три этапа в становлении и развитии торгового права. Эта периодизация содержится в старых российских учебниках, встречается в трудах некоторых западноевропейских коммерциалистов.
К настоящему времени эта классификация устарела. В современной литературе она уже не используется в связи с радикальными изменениями системы торговли. Однако в познавательном отношении это прежнее разграничение весьма поучительно.
Первый период обычно именуют итальянским. Он знаменует зарождение европейского торгового права. В XI-XV вв. Италия была одним из наиболее экономически развитых регионов, являлась посредницей в торговых связях Средиземноморских стран. Это был наиболее мощный узел мировой торговли.
Именно в Италии получила развитие специальная торговая юрисдикция, сформировались морские обычаи. В 1494 г. в Италии была издана книга Луки Пачоли «Трактат о счетах и записях», которая положила начала бухгалтерскому учету. Это была знаменитая итальянская бухгалтерия с воспринятыми во всем мире приемами и терминологией учет по методу баланса и отражение операций путем двойной записи (дебет—кредит).
Второй период — французский — связывают с превращением Франции с XVI в. в одну из ведущих торговых держав. Во Франции резко возрастает численность и усиливается роль торгового сословия. Государственная власть проявила дальновидность и последовательно оказывала покровительство развитию торговли. При этом власть исходила из двух стратегических целей — обогащения казны и сплочения, консолидации государства вопреки сепаратистским действиям феодальной знати.
К этому периоду относятся первые опыты кодификации торгового права. В 1673 г., с которого некоторые ученые и ведут начало собственно торгового права, принимается Торговый ордонанс. В1807 г. издается наполеоновский Торговый кодекс. Исследователи отмечают его огромное влияние на другие страны Европы. Торговый кодекс наряду с Гражданским кодексом 1804 г. получил непосредственное, прямое применение в Италии, Швейцарии, Бельгии, Голландии и других государствах. Это второй случай в мировой практике (после использования римского права в средневековых европейских государствах) прямого рецепирования иностранного закона.
Третий период именуют германским. Заметим, что в XVIII-XIX вв. крупнейшей торговой державой была Великобритания, на нее приходилась основная доля мирового товарооборота. Однако в силу особенностей право-вой системы ее вклад в развитие торгового права был незначителен.
Германский период характеризуется принятием в 1861 г. Всеобщего немецкого торгового кодекса. Кодекс установил общие правила товарного обращения на территории страны. В этот период Германия представляла собой кон-гломерат из почти сотни разрозненных княжеств, герцогств, свободных городов. Все они настолько подозрительно или враждебно относились друг к другу, что даже отказались принять единый гражданский кодекс. А вот идея общего торгового кодекса прошла, поскольку такой акт не задевал ничьих суверенитета и амбиций.
Германский торговый кодекс сыграл поистине выдающуюся роль в развитии торгово-хозяйственных связей в стране, в формировании единого немецкого рынка. Он стал мощным инструментом консолидации страны. Пос-ледовавшее при О.Бисмарке политическое объединение государства было завершением состоявшегося под влиянием Торгового кодекса экономического слияния.
Г.Ф.Шершеневич в своем учебнике отмечает любопытный факт, достойный нашего внимания. В 1896 г. уже в единой Германии был принят Гражданский кодекс. С его изданием необходимость в существовании отдельного Торгового кодекса ослабла. Однако с учетом того, какую огромную роль Торговый кодекс 1861 г. сыграл в превращении страны в централизованное и мощное государство, в 1897 г. было осуществлено его переиздание.
Под влиянием успеха законодательных шагов в Германии, да и с учетом собственных потребностей, в конце прошлого века почти во всех европейских странах наряду с гражданскими были приняты самостоятельные торговые кодексы. В 1899 г. Япония приняла Торговый кодекс, во многом позаимствовав германский опыт. Эти кодексы продолжают действовать с соответствующими изменениями и поныне.
Рассмотренная периодизация истории торгового права имеет в основном познавательное значение. В настоящее время гораздо более важно понимание основных процессов, происходивших в сфере товарного обраще-ния. Здесь актуально следующее.
На протяжении тысячелетий торговая деятельность последовательно развивалась и совершенствовалась, но это развитие носило эволюционный характер. Однако в 60-е годы XX в. в США, а затем — в Западной Европе произошло то, что нередко по праву называют торговой революцией. Известны культурная революция, научно-техническая, информационная — о них много написано. А вот свершившуюся торговую революцию наши экономисты и управленцы оставили без внимания, хотя по значимости она была ничуть не меньше указанных. Она произошла в США, но ее результаты использовали другие развитые государства, к сожалению, кроме России.
В чем выражалась эта революция? Во-первых, в резком и постоянном увеличении объемов продаж. За последние 30 лет объемы мировой торговли возросли в 5 раз. Во-вторых, в изменении методов организации про-изводства и сбыта товаров. Производство стало базироваться на предварительном изучении потребностей в товаре, прогнозировании возможностей его продажи. Обязательным условием производства стали маркетинг, анализ спроса. В результате производство начало целиком определяться запросами покупателей. Была обеспечена строгая сбалансированность производства и продаж. Изготавливается только то и в таком количестве, что реально может быть продано.
Указанные меры позволили устранить кризисы перепроизводства. Рыночная экономика приобрела черты высокой организованности, динамичности. Более того, наше планирование, которым мы гордились, к сожалению, не могло обеспечить столь высокого уровня сбалансированности производства и потребления.
Еще один аспект торговой революции — структурная перестройка сбыта и снабжения. Появились мощные посреднические звенья, занимающиеся продвижением товара. Такие звенья включают в себя головную сбытовую фирму и зависимую от нее сеть дилеров-распространителей. Сейчас в США существует более 100 ассоциаций — союзов оптовых фирм по сбыту различ-ных товаров. Многие предприятия-изготовители передали функции сбыта своих товаров этим посредническим звеньям, которые в силу специализации способны более эффективно вести торговую деятельность. Усилиями посредников сейчас обеспечивается оперативное и равномерное продвижение товаров во все точки страны и за рубеж.
Тем самым торговая революция привела и к другим замечательным результатам. Появление оптовых посредников в качестве мощной самостоятельной силы позволило сломить диктат производителей над потребителями, который даже на Западе сохранялся до 60-х годов. Оптовые посредники, исходя из целей увеличения собственной прибыли, обеспечили решающее влияние интересов потребителей на развитие производства. Они добились непрерывного совершенствования товаров, улучшения качества, расширения ассортимента для удовлетворения запросов покупателей. Потребитель, т. е. все население, получил наибольший выигрыш от проис-шедшей торговой революции.
В народном хозяйстве СССР диктат производителя в беспрецедентных формах существовал все 70 лет, не искоренен он и в современной России.
Среди позитивных перемен в стране одна из главных — это издание Закона РФ о№ 2300-1 «О защите прав потребителей» (в ред. Федерального закона № 2-ФЗ). Он предоставляет прежде небывалые возможности защиты прав гражданина против производителей. Это позволяет человеку несколько «разогнуть спину», бороться с постоянными унижениями в сфере торговли и услуг.
Система торгового права
Наше утверждение, что основные понятия и институты западного торгового права нового времени сформировались в период конца XI и XII в., вовсе не означает игнорирование того факта, что создатели этих понятий и институтов были в долгу перед римским правом в том виде, в каком оно отразилось в заново открытых текстах Юстиниана.
Римские тексты содержали высокоразвитую систему норм для заключения различных договоров, включая заем денег, заем имущества, заклад, продажу, аренду, товарищество, доверенность (форму агентского соглашения). Однако эти нормы не были сознательно концептуализированы, они были классифицированы, но не соотнесены четко друг с другом и не проанализированы в категориях общих принципов. Более того, не проводилось осознанного различия между торговыми и неторговыми договорами, все договоры считались гражданскими.
Древнеримские юристы признавали, что многие договоры регулируются не гражданским правом, а обычным. Действительно, именно "(обычное) право народов", применимое к негражданам, регулировало большинство торговых сделок в Римской империи, особенно перевозку товаров на дальние расстояния. В обычное торговое право Римской империи было включено морское право Родоса, как правило, датируемое примерно 300 г. н.э., а также обычаи морской торговли, разработанные позже торговцами восточного Средиземноморья. Некоторые из норм обычного римского права торговли наряду с некоторыми нормами римского гражданского права сохранялись на Западе в V—XI вв. независимо от текстов Кодификации Юстиниана. Их можно найти, например, в лангобардском праве, а также в обычаях купцов Венеции, которая все это время оставалась процветающим торговым центром.
Несмотря на это, ни новооткрытое римское гражданское право, ни едва живое римское обычное право не в состоянии были решить те внутренние и международные торговые проблемы, которые возникали в Западной Европе в конце XI—XII в.
Вполне возможно, что ученые-романисты в европейских университетах конца XI, XII и XIII столетий могли бы сотворить из римских текстов новый свод торгового права, точно так же как они создали из них новый свод гражданского права. Также вполне вероятно, что то же самое могли бы сделать канонисты в тех же университетах вместе с коллегами из папской и епископских канцелярий, особенно с учетом того факта, что церковные корпорации широко занимались коммерческой деятельностью. Однако характерной приметой того времени является тот факт, что первоначальная разработка торгового права была по большей части, хотя и не целиком, предоставлена самим купцам, которые организовывали международные ярмарки и рынки, создавали торговые суды и учреждали торговые представительства в новых городах, выраставших по всей Западной Европе.
Время от времени нормы торгового права, разработанные купцами, собирались и распространялись. Один из самых ранних примеров — сборник морских законов, изданный примерно во время первого крестового похода (1095) Республикой Амальфи на итальянском побережье Тирренского моря. Этот сборник стал известен как Амальфитанская таблица, и его авторитет был принят всеми городами-республиками Италии.
Около 1150 г. морские портовые города побережья Атлантики и Северного моря (в том числе английские) приняли компиляцию из решений по морским делам, вынесенных судом Олерона, острова у Атлантического побережья Франции. Законы Висби, порта на острове Готланд в Балтийском море, были приняты примерно в 1350 г., они были похожи на Законы (Свитки) Олерона, а возможно, произошли от них, и приобрели широкий авторитет в соседних балтийских странах.
Примерно в то же время в торговых центрах Средиземноморья было принято в качестве положительного права собрание "Consolato del Маге". Это собрание обычаев моря, применяемых в консульском суде Барселоны, было отчасти основано на более ранних сборниках, отчасти на статутах и компиляциях городов Италии. Все эти собрания касались исключительно морского права, включая договоры на перевозку товаров морем.
В тот же период была создана большая совокупность права, регулировавшая сухопутную торговлю. Рынки и ярмарки существовали с VII—VIII вв., но они были довольно маленькими и не имели выраженного правового характера. Однако начиная с XI—XII вв. по всей Европе в десятках больших и малых городов регулярно стали проводиться большие международные ярмарки. Получили распространение и международные рынки, особенно в портовых городах.
Эти ярмарки и рынки были сложными организациями, и с ростом правовых систем, как церковных, так и светских, сложилось представление о специальном торговом праве, которое включало не только обычное право ярмарок и рынков, но и морские обычаи торговли и, наконец, торговые законы самих городов. Итальянские города возглавили дело систематического сбора и издания норм обычного права, которыми регулировалась коммерческая деятельность.
Итак, торговое право управляло особым сословием людей (купцами) в особых местах (на ярмарках, рынках, в портах); оно также регулировало торговые отношения в городах. Оно существовало отдельно от церковного права, феодального, манориального, городского и королевского, хотя имело особенно тесные связи с городским и с церковным правом.
Торговое право разделяло с другими основными правовыми системами эпохи качества объективности, универсальности, взаимности прав и обязанностей, коллективного правосудия и роста. Эти шесть свойств не только показывают его тесные связи с западной традицией права в целом, но и представляют собой указатель к его собственным специфическим чертам.
Объективность. Как и в случае феодального и манориального права, в торговом праве в период между 1000 и 1200 гг. (а главным образом в 1050—1150 гг.) права и обязанности стали существенно более объективными и менее произвольными, более точными и менее неопределенными. Наблюдалось движение от простого обычая в смысле обыкновения (модели поведения) к более тщательно определенному обычному праву (нормам поведения). Конкретность норм торгового права повышалась по мере того, как они сводились к письменной форме — частично в виде торгового законодательства, но преимущественно в виде письменных коммерческих документов, более или менее стереотипных. Кроме того, объективность новой системы отразилась и в чрезвычайном усилении акцента на беспристрастность разбирательства коммерческих споров и в возникновении новых форм торговых судов.
Универсальность. Начиная с конца XI столетия права и обязанности по торговому праву стали значительно более единообразными и менее разнородными, более общими и менее местническими. Отчасти это было обусловлено космополитическим, транснациональным характером торговли в этот период.
Крупные международные ярмарки регулярно проводились в установленных местах по всей Европе или в городах с постоянными рынками, куда стекались купцы из многих стран. Транснациональные торговые ассоциации учреждали постоянные представительства в ведущих торговых центрах Европы. Транснациональная торговля часто преобладала над местной и была важной моделью для коммерческих операций вообще.
Универсальный характер торгового права и в период его формирования, и впоследствии подчеркивали все писавшие о нем авторы. В 1473 г. канцлер Англии объявил, что иски иностранных купцов, обращающихся к нему за защитой, будут решаться "в канцлерском суде по праву природы, которое некоторые называют торговым правом, которое является универсальным правом мира".
В первой английской книге по торговому праву (1622) автор ее Джерард Малинес утверждал следующее: "Я назвал эту книгу в соответствии со старинным названием, потому что это обычное право, одобренное авторитетом всех королевств и республик, а не право, установленное суверенитетом какого-либо государя". А вот что писал в середине XVIII в. Блэкстон: "Дела торговли регулируются собственным своим правом, которое называется торговым правом или «Lex Mercatoria», которое согласовано и признано всеми странами, и оно, в частности, считается частью права Англии, решающей дела купцов на основе общих норм, которые применяются ко всем коммерческим вопросам в связи с внутренней торговлей, как, например, к выставлению, приему и передаче векселей".
В Европе XII в. транснациональный характер торгового права был важной защитой против ограничений в правах иностранцев по местному праву, да и вообще против капризов местных законов и обычаев. В Англии Вестминстерский статут 1275 г. провозглашал: "Настоящим предписывается, что в любом городе, местечке, ярмарке или рынке иностранное лицо, проживающее в нашем государстве, не должно подвергаться аресту на имущество ни по какому долгу, в отношении которого он не является ни должником, ни поручителем". Однако не все страны отменили наложение ареста на имущество иностранца за долги его соотечественника: например, в Северной Италии длинный ряд договоров "медленно и неравномерно обеспечивал итальянцам эту защиту".
Движение к единообразию в этом и прочих отношениях было постепенным процессом. Даже обычаи международных ярмарок не всегда были одинаковы. В целом, однако, законы и обычаи разных стран и местностей, применимые к торговым сделкам, разнились лишь в деталях. Как выразился Уильям Митчелл, "каждая страна, чуть ли не каждый город, имела свою собственную разновидность торгового права, однако все это были разновидности одного и того же рода. Руководящие принципы и важнейшие правила были всюду одинаковы или имели тенденцию к одинаковости".
"Торгующим чужеземцам приходилось опасаться не только дискриминационного обращения по местному праву, но и насилия в пути со стороны пиратов и разбойников, а также ненасытности местных налоговых служб. Чтобы уберечься от опасностей путешествия, морская торговля велась в основном по прибрежным маршрутам целыми конвоями, а на суше купец путешествовал вооруженным и обычно в компании других купцов, часто в караване. Однако купцы никак не могли защититься от дорожных пошлин, которые на Рейне, к примеру, были столь велики и многочисленны, что заслужили название "тевтонское бешенство". Во Франции даже после реформы 1431 г. на Луаре и ее притоках осталось около 130 дорожных пошлин.
Тот факт, что иностранец часто был бесправен по местным законам, а также не пользовался покровительством местных властей, делал универсальность собственного права купцов насущной необходимостью. Со временем универсальное торговое право стала охранять и набиравшая силу центральная политическая власть.
Один из самых ранних примеров — положение Великой хартии вольностей 1215 г., где говорилось: "Все купцы пусть имеют свободу выезда из Англии и въезда в нее, и пусть живут в Англии и путешествуют сушей и морем с целью купли и продажи, свободные от установленных законом сборов, в соответствии со старинными и справедливыми обычаями". Со временем эта защита как в Англии, так и в других странах расширилась до содействия властей в реализации решений торговых судов.
Так, в 1292 г. лондонский купец по имени Лукас был обвинен в том, что он втихомолку уехал с Линнской ярмарки, не заплатив 31 фунт за товары, купленные им у одного немецкого купца, и отказался предстать перед судом ярмарки, чтобы ответить по иску в соответствии с торговым правом, "после какового поступка ни один иностранный купец не захотел ничего продавать гражданам Лондона до полной оплаты... называя их недобросовестными должниками". Лукас бежал из Линна в Сент-Ботольф, потом в Линкольн, потом в Гулль и наконец в Лондон, преследуемый немцем. По просьбе лондонских купцов, опасавшихся за свою репутацию, Лукас был посажен в лондонский Тауэр, и затем его дело было пересмотрено королевским советом на основании принципа "habeas corpus".
Светские правители помогали также обеспечить универсальный характер торгового права, заключая договоры друг с другом. Начиная, по меньшей мере, с XII в. итальянские города вступали в двусторонние соглашения, по которым каждая из сторон обязывалась предоставлять гражданам другой стороны свободу поселяться внутри ее границ, владеть там собственностью, заниматься ремеслом и торговлей, посещать богослужения и обращаться в суды.
Эти договоры часто учреждали беспристрастные купеческие трибуналы для разбора споров между гражданами двух партнеров по договору быстро и в соответствии с торговым обычаем, а при отсутствии такового — "по доброй совести". Также в XII столетии договор между Генрихом II Английским и городом Кельном обещал гражданам Кельна не менее благоприятное отношение, чем то, которым пользовались английские купцы. Это, быть может, самый старый пример положения о "национальном режиме" и предшественник оговорки о режиме наибольшего благоприятствования в современных торговых соглашениях.
Субъекты торгового права
Субъектами коммерческого права могут являться не все участники гражданско-правовых отношений. В торговой деятельности имеют право участвовать только те субъекты (участники), которые имеют специальное разрешение на проведение профессиональной торговли или в уставах которых торговля является одной из уставных задач.
К таким субъектам относятся:
1) юридические лица;
2) граждане-предприниматели;
3) специальные субъекты.
Физические лица не являются субъектами коммерческого права. Субъектами коммерческой деятельности являются лишь те физические и юридические лица, которые осуществляют профессиональную деятельность по доведению товара от производителя к потребителям.
В Российской Федерации профессиональной коммерческой деятельностью могут заниматься граждане, если они в установленном законом порядке зарегистрированы в качестве предпринимателей. Такая регистрация в качестве гражданина-предпринимателя дает право гражданину заниматься коммерческой деятельностью, если такое право предусмотрено в выдаваемом ему свидетельстве о регистрации. Помимо прав, регистрация в качестве гражданина-предпринимателя налагает на него и ряд обязанностей, а также специальную гражданско-правовую ответственность. Гражданин-предприниматель может участвовать в арбитражном суде, как в качестве истца, так и в качестве ответчика.
Субъектами коммерческого права могут быть юридические лица. Юридическое лицо – организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, исполнять обязанности, быть истцом и ответчиком в суде (п. 1 ст. 48 ГК РФ).
Специальные субъекты товарного рынка не совершают сделок, а создают возможности другим лицам совершать сделки.
К таким организациям относятся, к примеру:
1) товарные биржи;
2) оптовые ярмарки;
3) посреднические организации (торговые дома, дилерские фирмы, трейдеры, дистрибьюторы, брокеры, стокисты, агентские фирмы).
Всех специальных субъектов торговой деятельности можно объединить в две группы:
1) специальные субъекты товарного рынка, которые непосредственно не участвуют в совершении сделок, а создают возможности и условия для операций другим лицам.
К таким организациям можно отнести:
а) товарные биржи – организации, формирующие оптовый рынок в виде гласных и публичных торгов, проводимых в определенном месте и по определенным правилам;
б) валютные биржи;
в) фондовые биржи;
г) выставки-ярмарки;
д) торгово-промышленные палаты;
2) предпринимательские организации или индивидуальные предприниматели, которые непосредственно занимаются заключением сделок.
Они классифицируются следующим образом:
а) независимые посредники – действуют от своего имени и за свой счет:
– дилеры – специальные торгово-посреднические организации, специализирующиеся на продаже определенного товара, совершающие определенные операции с определенным видом товара;
– торговые дома – многопрофильные организации, которые занимаются торговлей и производственной деятельностью по обработке, расфасовке и упаковке реализуемых товаров, строятся как единое юридическое лицо или объединение юридических лиц, занимающихся торговлей, складской и производственной деятельностью;
– трейдеры – специализированные посредники, которые совершают сделки по поручению клиентов, но от своего имени и за свой счет. Трейдерами могут быть юридические лица и индивидуальные предприниматели. Они специализируются на коротких операциях;
– стокисты – особый вид специализированных посредников, которые осуществляют экспортно-импортные операции на основе договора комиссии, по которому они осуществляют исключительную продажу товара определенного поставщика. Они сначала получают на товарный склад товар экспортера, а затем реализуют его по договору комиссии средним и мелким покупателям;
б) посреднические организации, не приобретающие собственности на товар, а оказывающие в качестве основного вида деятельности услуги по доведению товара от изготовителя к потребителю. К данному виду посредников относятся дистрибьюторы. Это организации, реализующие полученные по импорту товары на территории своей страны. Их характеризует долгосрочный характер отношений, создание собственной сбытовой сети, осуществление деятельности, не связанной непосредственно с торговыми операциями (изучение спроса, реклама продукции и др.).
Дистрибьюторы классифицируются на:
– регулярные – имеют собственные склады, где накапливаются и хранятся товары, заключают договоры на поставку в будущих периодах, оказывают услуги по подбору ассортимента групп товаров;
– нерегулярные – арендуют склады, участвуют в основном в транзитных поставках;
в) организации, не совершающие операции с товаром, а оказывающие разнообразные услуги, содействуя продвижению товара.
Они заключают сделки, целью которых является продвижение товара:
– брокеры – организации, физические лица, которые заключают на бирже договоры от имени и за счет клиента, действуют на бирже в качестве контор или независимых брокеров;
– агентские фирмы – подыскивают покупателей для фирмы-продавца (торговые агентства) или изучают спрос и предложение на рынке определенного товара с перспективой его сбыта (маркетинговые агентства). Перечень участников товарного рынка не является исчерпывающим. В связи с постоянным развитием торговых отношений, торгового законодательства возможно совершенствование уже существующих и возникновение новых форм участников торгового рынка.
Принцип торгового права
Сущность торгового права раскрывают его принципы – основные положения, на которых оно базируется. Особых принципов коммерческого права не существует, есть лишь особенности проявления принципов тех отраслей права, которые его образуют.
Важное значение для торгового права имеют принципы частного права, закрепленные в ст. 1 ГК:
• принцип дозволительной направленности частноправового регулирования;
• принцип равенства участников регулируемых гражданским законодательством отношений;
• принцип неприкосновенности собственности;
• принцип свободы договора;
• принцип беспрепятственного осуществления гражданских прав;
• принцип недопустимости произвольного вмешательства в частные дела;
• свободное перемещение товаров, услуг, капиталов;
• принцип восстановления нарушенных прав;
• принцип судебной защиты нарушенных прав.
История торгового права
В своем развитии торговое право прошло три периода: итальянский, французский и германский. Первый характеризуется полным господством сословных начал, торговое или, вернее, купеческое право выражается всецело в обычаях, а самые обычаи различаются по местностям. Во второй период сословный характер хотя и сохраняется, но ставится в подчинение государственному началу, часть торгового права кодифицируется, обычное право проявляет стремление к объединению и устранению местных особенностей. Третий период - падение сословных начал, купеческое право переходит в торговое и становится частным наряду с гражданским, обычное право уступает место законодательному, объединительные стремления выходят за пределы отдельных государств.
I. Задача образования основ современного торгового права выпала на долю Италии. Этому способствовали географические и исторические условия, которые поставили эту страну в центре наиболее культурных местностей периода XI - XIII веков. Ей выпала роль быть посредницей между Западной Европой и Азией. Так как в то время значительная торговля могла производиться только морем, то итальянские приморские города со своим флотом оказались наиболее приспособленными воспользоваться благоприятной конъюнктурой. Итальянские города поднялись особенно высоко в торговом отношении во время крестовых походов, когда на их долю выпали крупные материальные выгоды. Благодаря своему обогащению и обеднению феодалов, увлеченных в неудачные походы, города превращаются в торговые республики, подобные большим торговым домам.
Соответственно такому характеру республик, на внутреннем строе городов лежал купеческий отпечаток. Купцы составляли господствующий класс, их интересы стояли выше всех других. Разделение на гильдии и общность интересов гильдий каждого города, в противоположность интересам однородных по промыслу гильдий других городов, создали сильный корпоративный дух. При всеобъемлющем значении корпорации, столкновения и споры, возникавшие между ее членами, составляли домашнее, семейное дело корпорации. Так как такие недоразумения возникали большей частью по поводу торговых отношений, то и здесь должно было развиться обычное корпоративное право. Многочисленность спорных дел и столкновения между членами разных корпораций привели к необходимости назначить для разбирательства особых лиц (консулов). Консульская юрисдикция и послужила почвой для развития купеческого права. Решения, по крайней мере, наиболее выдающиеся, консульских судов вносились в хронологическом порядке в особые книги (статуты). Сложность и противоречия приводили к пересмотру содержания этих статутов, к систематизации судебных прецедентов.
На этой ступени итальянское купеческое право остановилось. Оно так и осталось правом отдельных городов и не возвысилось до общего права. Тем не менее, благодаря влиянию итальянских купцов на весь торговый мир Западной Европы, их воззрения, обычаи, термины, получили широкое распространение далеко за пределами Италии, нередко в ущерб местным обычаям.
От первого периода остались памятники торговых правовых обычаев, преимущественно морских. Это объяснятся тем, что морские торговые сношения, вызывая столкновения интересов лиц, живущих под действием разных обычаев, прежде всего, требовали объединения норм. Удачно составленный сборник охотно принимался различными странами без всякого внимания к его национальности. К таким памятникам следует отнести Consolato del mare, сборник неизвестного происхождения, который имел применение на всем Средиземном море, и Roles d'Oleron, сборник, применявшийся на Атлантическом океане как французскими, так и английскими судами. На севере Европы городами Ганзейского союза и другими принято было Висбийское морское право - сборник, немало заимствовавший от первых двух.
Основы сословного купеческого права, несмотря на местный и обычный характер последнего, укреплялись, в противоположение сословному же феодальному, каноническому, a позднее еще и римскому праву.
II. Во второй половине XV столетия произошли события, которым суждено было подорвать торговое значение Италии, отнять у нее гегемонию и передать ее Франции, ставшей во главе европейской цивилизации. Открытие новых стран, приток золота, переход от натурального к денежному хозяйству, усиление обмена под влиянием крупной заатлантической торговли - изменили экономическое соотношение западноевропейских народов. В торговле выдвинулись испанцы, англичане и голландцы, и Франция оказалась в центре стран, наиболее экономически развитых.
Во Франции, одновременно с усилением монархической власти, обнаружилось стремление к централизации управления. Перед абсолютизмом политическая самостоятельность купеческого сословия должна была склониться. Но экономические интересы этого сословия совпадали с фискальными интересами королевской власти. Французские короли, видя в торговле главный источник своих доходов, а, следовательно, и основу своей силы, приняли на себя роль ее покровителей. Это направление проявилось с особенным блеском в XVII веке, в царствование Людовика XIV, под управлением министра Кольбера. Ряд покровительственных мероприятий завершился кодификацией торгового права. В 1673 г. издан был торговый кодекс, под именем Ordonnance de commerce, а в 1861 - морской кодекс, под названием Ordonnance de la marine. Торговое право, материальное и процессуальное, развиваются уже не только обычаями, но и королевскими указами, ордонансами, распространяющими свое действие на всю страну.
К концу XVIII века купечество настолько окрепло, что не пожелало более играть второстепенной политической роли и смело противопоставило торгово-промышленный капитал дворянскому землевладению. Вступивший 1 января 1808 г. в действие Code de commerce, выражает собой торжество буржуазии, открывшей борьбу с феодализмом под знаменем либерализма. Особым торговым кодексом утверждается самостоятельность торгового класса.
Французский торговый кодекс разделяется на четыре книги:
1) о торговле вообще,
2) морское право,
3) конкурсное право,
4) о коммерческих судах.
Если принять в соображение, что книги третья и четвертая относятся преимущественно к формальному праву; что морское и вексельное право, входящие в содержание первой книги, не имеют соответствующих отделов в гражданском кодексе; что в первой книге не говорится ни о каких торговых сделках, кроме купли-продажи, которой посвящена всего одна статья; что в виду этого торговые сделки остались вполне под действием норм гражданского кодекса, - станет очевидным, что Code de commerce, действующий не параллельно, а дополнительно к Code civil, вызван не особыми требованиями торгового оборота, неспособного примириться с принципами гражданского права, а какими-то иными соображениями. Появление особого торгового кодекса в период полного обновления гражданского права находит себе объяснение отчасти в привычке к старому торговому законодательству, довольно точно воспроизведенному в новом уложении, отчасти стремлением восторжествовавшего торгового класса противопоставить себя остальному гражданскому обществу.
Господство французских идей в начале XIX века, а также успехи французского оружия дали широкое распространение этому торговому кодексу. Он получил применение в Италии, Швейцарии, Бельгии, Голландии, городе Данциге, герцогстве Варшавском. После низвержения Наполеона I, многие страны поспешили отречься от французского кодекса, впрочем, не столько за его неудовлетворительность, сколько за его национальность.
III. В противоположность единой Франции, с сильной центральной властью, Германия представляла собой множество больших и малых королевств, герцогств и княжеств с независимой законодательной властью. Поэтому в первой половине ХX века в пределах Германии действовали многочисленные источники права (вексельных уставов 56). Гражданское право, покоящееся главным образом на римских источниках, было недоступно населению по языку и не отвечало требованиям современного оборота.
Между тем совместная защита отечества против Наполеона I подняла национальный дух немцев. Желание иметь одно немецкое гражданское право не осуществилось в виду подозрительного отношения к этому вопросу со стороны германских правительств, справедливо опасавшихся, что правовое объединение отразится на их самостоятельности. Усиленные экономические сношения привели, однако, к таможенному союзу. За этим первым шагом должны были последовать другие на той же экономической почве. Выставлялось, что для развития торговли необходима определенность права, а этому уже не отвечает ни римское право, ни средневековые статуты, между тем как интересы торговли - это интересы казны. Втайне позволяли себе мечтать, что дважды (1814 - 1848) неудавшаяся попытка выдвинуть вопрос о едином гражданском кодексе найдет себе осуществление, если начать дело с той его части, которая не затрагивает ни религиозных, ни семейных, ни поземельных вопросов, и скорее всего, обойдет политическую ревнивость правительств. После удачного в 1847 г. издания общенемецкого вексельного устава, можно было решиться и на кодификацию торгового права. В результате получился общенемецкий торговый кодекс Allgemeines deutsches Handelsgesetzbuch, изготовленный в 1861 г.
Это уложение состоит из пяти книг:
1) о торговых деятелях,
2) о торговых товариществах,
3) о негласном товариществе и соединении для единичных операций,
4) о торговых сделках,
5) морское право.
Отсюда видно, что, в отличие от французского, немецкий кодекс исключил формальное право. Если не считать последней книги, то немецкий торговый кодекс имеет значение не дополнительное только, а действительно параллельное. Рядом с устарелым, несогласованным, малопонятным гражданским правом, торговый кодекс, имеющий в основе принципы, соответствующие требованиям современного оборота, стройный, благодаря систематичности и логичности своих постановлений, написанный прекрасным языком, - произвел самое выгодное впечатление. Его влияние стало быстро вытеснять влияние французского кодекса. Конечно, этому способствовало также политическое и культурное значение, которое приобрела Германия во второй половине XIX столетия.
Так как главной причиной выработки торгового кодекса выставляли многочисленность источников гражданского права и неудовлетворительность их содержания, то следовало ожидать, что полное обновление гражданского законодательства, состоявшееся в политически сплоченной Германии, в исходе XIX века, устранит тот дуализм частного права, который имел свое основание в обстоятельствах, уже устраненных. Но это ожидание не оправдалось. В 1897 году выпустили не новое издание прежнего, а, можно сказать, новый германский торговый кодекс. Какие же причины побудили к сохранению обособленного торгового законодательства? На неудовлетворительность и разнообразие гражданского права уже нельзя было ссылаться. Может быть, принципы торгового оборота несогласуемы с добрыми нравами гражданского оборота? Но дело в том, что гражданское уложение извлекло для себя из торгового кодекса все то, что составляло его особый дух. Осталось одно соображение: торговый кодекс необходимо сохранить, как первый памятник национального сплочения немцев. Космополитическому торговому праву пришлось играть выдающуюся роль в национальном вопросе.
Во всяком случае, германский торговый кодекс 1897 года мало напоминает о былом величии кодекса 1861 г. То была стройная система частного права, параллельная общегражданскому, ныне это какой-то дополнительный придаток к гражданскому уложению 1896 г.
Правда, новый кодекс также делится на книги, которых у него четыре:
1) о торговом сословии,
2) о торговых товариществах и негласном товариществе,
3) о торговых сделках,
4) о морском праве.
Но содержание главной, третьей, книги сильно сократилось и получило отрывочный характер, служебный по отношению к гражданскому уложению: Чтобы применять его нормы, нужно хорошо знать постановления последнего. Это уже не две системы частного права, а одно частное право, изложенное в двух кодексах.
IV. В России не было исторических оснований к обособлению торгового права. В древней России не было разделения общества на сословия, которые во взаимной борьбе выдвинули бы свои привилегии. Напротив, русская история представляет единство всего гражданского общества. Поэтому не было почвы для появления феодального или купеческого права. Если иногда торговый оборот требовал для себя некоторых юридических особенностей, то они находили себе место в общих законодательных памятниках, а не обособлялись в особую систему. Таковы, напр., постановления о займе и поклаже в Русской Правде, Псковской Судной Грамоте.
То же единство права наблюдается и в московский период русской истории. В борьбе за свою политическую самостоятельность Московское государство выработало такой общественный строй, в котором не могло быть места для сословной автономии. Все население представляло однообразную массу, служившую государю, как представителю идеи государственности. Общественные классы различались не по привилегиям, а по обязанностям. Поэтому судебники Ивана III и Ивана IV являются общими законами для всех. Такой же характер носит и Уложение Алексея Михайловича. Новоторговый Устав 1667 г. не составляет исключения, так как не содержит вовсе норм частного права, а лишь полицейские и финансовые постановления. Всякие попытки просвещенных русских деятелей поставить русское купечество, по примеру западного на автономную ногу разбивались о неспособность этого класса обособиться юридически.
Сословные идеи проникают в русскую жизнь во второй половине XVIII столетия, с большим опозданием. И даже здесь, при создании для торгового класса особой юрисдикции, законодатель неизменно настаивал на том, чтобы специальные суды руководствовались общим правом. Разделение на гильдии получило исключительно фискальный характер.
Эта идея единства частного права сохранилась и в Своде Законов. Таково было намерение Сперанского обнять гражданскими законами содержание того, что на Западе разделилось между гражданским и торговым кодексами. Эта мысль и получила осуществление. Хотя в Своде Законов рядом с гражданскими законами стоит торговый устав, но ближайшее рассмотрение этого отдела обнаруживает, что в том виде, какой он имел при первых изданиях Свода, он приближался к Новоторговому Уставу, а не к торговым кодексам. Его содержание составляли не нормы частного права, параллельные гражданскому, а административно-финансовые постановления. Когда в 1887 г. при новом издании этого отдела Свода Законов, из него выделили финансовые и полицейские положения и отделили уставы вексельный, о несостоятельности, торгового судоустройства и судопроизводства, - в торговом уставе, кроме морского права, осталось лишь небольшое число норм, которые касаются приказчиков и товариществ. В последнее время Устав Торговый снова пополняется нормами административного права (и по организации торгово-промышленного представительства). Отсюда очевидно, насколько неосновательное сопоставление нашего торгового устава с современными торговыми кодексами.
Таким образом в России нет исторических традиций в пользу обособленного купеческого права. Ее действующее право не знает дуализма частного права, потому что существование нескольких норм, предназначенных исключительно для торгового оборота, так же мало дает основания говорить о самостоятельной системе русского торгового права в настоящее время, как и в эпоху Русской Правды. Торговому кодексу в России не предназначено играть той роли в деле национального сплочения, какая выпала ему на Западе. Единственное основание для создания у нас торгового кодекса можно было бы видеть в совершенной неудовлетворительности гражданского законодательства, если бы мы не стояли лицом к лицу с делом обновления гражданского права. Конечно, опасение действия тех сил, которые, к сожалению, задерживают дело крупных законодательных реформ и которые могут затормозить появление гражданского уложения, способно соблазнить провести хотя бы часть, под видом торгового кодекса, но это могло бы только гибельно отразиться на том полном обновлении гражданско-правового порядка, который уже предпринят и которого с нетерпением ожидает все русское общество.
Статью подготовил ведущий корпоративный юрист Шаталов Станислав Карлович. 
