Под офертой понимается предложение заключить договор.
Такое предложение должно отвечать следующим обязательным требованиям:
• во-первых, быть адресованным конкретному лицу (лицам);
• во-вторых, быть достаточно определенным;
• в-третьих, выражать намерение сделавшего его лица заключить договор с адресатом, которым будет принято предложение;
• в-четвертых, содержать указание на существенные условия, на которых предлагается заключить договор.
По форме оферта может быть самой различной: письмо, телеграмма, факс и т.д. Офертой может служить и разработанный стороной, предлагающей заключить договор, проект такого договора.
Направление оферты связывает лицо, ее пославшее. Связанность фактом направления оферты означает, что лицо, сделавшее предложение заключить договор, в случае безоговорочного акцепта этого предложения его адресатом автоматически становится стороной в договорном обязательстве.
Такое особое состояние связанности своим собственным предложением наступает для лица, направившего оферту, с момента ее получения адресатом. С этого момента указанное лицо должно соизмерять свои действия с возможными юридическими последствиями, которые могут быть вызваны акцептом оферты.
Например, лицо, направившее определенному адресату предложение о заключении договора купли-продажи имеющегося у него товара, не лишено возможности направить такое же предложение и другим потенциальным покупателям. Но в результате в случае акцепта оферты сразу несколькими покупателями может возникнуть ситуация, когда один и тот же товар явится предметом различных договоров купли-продажи. Причем покупатели по всем таким договорам приобретут право требовать от продавца передачи товара, а в случае неисполнения этой обязанности - и возмещения причиненных убытков.
Оферта может считаться неполученной лишь в том случае, если ее опередит или будет получено одновременно с ней извещение об ее отзыве.
Оферте (направленной и полученной адресатом) присуще еще одно важное свойство - безотзывность.
Задавайте вопросы нашему консультанту, он ждет вас внизу экрана и всегда онлайн специально для Вас. Не стесняемся, мы работаем совершенно бесплатно!!!
Также оказываем консультации по телефону: 8 (800) 600-76-83, звонок по России бесплатный!
Принцип безотзывности оферты, т.е. невозможности для лица отзывать свое предложение о заключении договора в период с момента получения его адресатом и до истечения установленного срока для ее акцепта, сформулирован в виде презумпции.
Право лица, направившего оферту, отозвать ее (отказаться от предложения) может быть предусмотрено самой офертой. Возможность отказа от сделанного предложения может также вытекать из существа самого предложения или из обстановки, в которой оно было сделано.
Несколько иной подход к проблеме отзывной (безотзывности) оферты отмечается в практике заключения международных коммерческих договоров. При наличии прямо противоположных позиций англо-американского общего права, согласно которому оферта является отзывной, и континентальных правовых систем (безотзывность оферты) принципы международных коммерческих договоров закрепили компромиссную позицию.
Суть этой позиции выражена в общем правиле о том, что, пока договор не заключен, оферта может быть отозвана, если сообщение об отзыве будет получено адресатом оферты до отправления им акцепта. Одновременно установлены два исключения, когда оферта является безотзывной.
Оферта не может быть отозвана:
• во-первых, если в ней путем установления определенного срока для акцепта или иным образом указывается, что она является безотзывной;
• во-вторых, если для адресата оферты было разумным рассматривать оферту как безотзывную и он действовал, полагаясь на оферту.
Вместе с тем далеко не всякое предложение вступить в договорные отношения может быть признано офертой. В некоторых случаях такого рода предложения могут считаться лишь приглашением делать оферту. Так, реклама и иные подобные предложения товаров, работ и услуг не являются офертой. Реклама адресована неопределенному кругу лиц и, как правило, не бывает достаточно определенной для заключения договора. Цель рекламы - показать свойства товаров, выгодно отличающие их от аналогичных.
Однако она не преследует цели сообщения потенциальному контрагенту существенных условий будущего договора. Поэтому реклама и подобные предложения товаров, работ и услуг квалифицируются лишь как приглашение лицам, ознакомившимся с информацией, содержащейся в рекламе, самим обращаться к рекламодателю с просьбой о продаже товара, выполнении работ, оказании услуг и с предложением о заключении соответствующего договора (приглашение делать оферты).
Публичной офертой признается такое предложение неопределенному кругу лиц, которое включает все существенные условия будущего договора, а главное - в котором явно выражена воля лица, делающего предложение, заключить договор с каждым, кто к нему обратится.
В практической деятельности многих коммерческих организаций, предложения которых могут расцениваться как публичная оферта, лицам, обращающимся к ним, нередко предлагается также совершить определенные конклюдентные действия.
Например, издательство, предлагая свои книги широкому кругу читателей, сообщает также свои платежные реквизиты и выдвигает в качестве условия получения соответствующих книг предоставление копии платежного поручения, свидетельствующего о перечислении платы за книги в пределах установленных издательством цен.
В сфере розничной купли-продажи публичной офертой признается предложение товара в его рекламе, каталогах и описаниях товаров, обращенных к неопределенному кругу лиц, если оно содержит все существенные условия договора розничной купли-продажи.
Юридические последствия признания предложения публичной офертой заключаются в том, что лицо, совершившее необходимые действия в целях акцепта оферты (например, приславшее заявку на соответствующие товары), вправе требовать от лица, сделавшего такое предложение, исполнения договорных обязательств.
В оферте выражена воля лишь одной стороны, а договор, как известно, заключается по волеизъявлению обеих сторон. Поэтому решающее значение в оформлении договорных отношений имеет ответ лица, получившего оферту, о согласии заключить договор.
Оферта и акцепт
В том случае, когда две стороны хотят составить договор, то эта процедура будет включать в себя два этапа:
1) Оферта — одна сторона предлагает второй составить договор.
2) Вторая сторона соглашается на условия первой, это называется акцепт.
Соответственно, когда предлагается составить договор первой стороне от второй, это и будет предложение оферты.
Правда, для этого потребуется соблюсти определенные условия:
а) Предписание о составлении договора необходимо направить к настоящему лицу или лицам.
б) В предложении необходимо присутствие ярко выраженных умыслов о заключении договора.
в) При подписании договора, в нем должны быть отображены все положения.
Если в предложении не будет присутствовать хотя-бы одно из положений, то это будет называться приглашением сделать оферту.
Исключением будет являться только публичная оферта. В ней так же будут обозначены все условия, но обращается она будет ко всем кто желает заключить соглашение. Например, Вы пришли в платную клинику, составили договор. У двери врача горит лампочка, что кабинет свободен. Вы входите внутрь, лампочка гаснет, оферта снимается.
Акцепт, это непосредственно данное согласие на все прописанные пункты и заключение соглашения. Когда вторую сторону не устраивают условия для подписания договора, и она хочет их изменить, то с юридической точки зрения, это будет являться отрицанием от заключения оферты.
Когда выполнены все предрешения, оферта и акцепт, договор будет считаться исполненным.
Сторона предлагающая составить соглашение, будет называться оферентом, сторона которую полностью устроили все пункты предписания, и она не возражает против них, будет называться акцептантом. Оферта и акцепт с юридической стороны свяжут договор полностью.
Допустим, оферент направил договор с использованием почты, а акцептант этот предписание не получил, следовательно оферент может отменить договор. В том случае, если договор был получен той стороной, которой он направлялся, то оферта снята не будет. Сторона оферент будет дожидаться ответа от акцептанта и не может воспользоваться правом отмены договора или переменить его условия. Предположим договор отменили и акцептант понес убытки, то оферент обязан будет их возместить. Исключением будет являться тот случай, когда это было прописано в самом договоре оферте. В нем необходимо указать следующее: оферент может поменять пункты договора в единоличном порядке или отменить его, даже если он уже получен адресатом.
Обычно временной промежуток в предложении оферты уже прописан, и указана дата до какого момента оферент будет ждать ответа от стороны акцептанта. Если ответ приходит вовремя, т.е. соответствует прописанным срокам, то оферта будет считаться выполненной, т.е. договор будет заключен. Если срок не проставлен, то все будет зависеть от самой формы оферты. Например, если форма оферты будет, является устной (на словах) и не указывает срока, в который необходимо дать ответ, то только незамедлительное ответ по договору свяжет оферента и акцептанта.
Оферта бывает в письменной форме и может не отображать срока. Тогда оферент должен дожидаться ответа в промежуток времени, когда предложение дойдет до получателя-акцептанта и вернется обратно, т.е. срока его обдумывания. Это будет являться «нормальным временем». Если оферент отзовет соглашение или поменяет его пункты в течение «нормального времени», тем самым причинит ущерб акцептанту, то его обяжут компенсировать причиненный им ущерб. Если ответ пришел с запозданием, то подписание такого договора будет полностью зависеть от стороны-оферента.
Если ответ пришел позже указанного срока, например, по вине почты, а оферент передумал заключать договор, то он должен сообщить об этом акцептанту и указать, что ответ был получен с опозданием. Если оферент не известит акцептанта, то это будет означать, что договор подписан.
Если на предложение оферты не последовало ни какой реакции со стороны акцептанта, то это считается отказом.
Если составление договора-оферты является обязательным процессом для акцептанта, то:
1) Оферент может отправить предрешение, той стороне, для которой оно будет, является обязательным условием. Она обязана рассмотреть его в течение тридцать дней и оповестить оферента об акцепте. В таком случае предрешение будет считаться заключенным на условиях предоставляемых офертой.
2) Если сторону, которую обязывают подписать предрешение и прописанные пункты не будут ее устраивать, то она может направить протокол разногласий. Если оферента все устраивает, предложенные условия, то договор может быть заключен на условиях протокола разногласий. Если оферента что-то не устраивает в протоколе, то он должен обжаловать эти условия в суде, в течение тридцати дней.
Так же сторона акцептант, если ее не устраивают условия, может в письменной форме отказаться от оферты. В этом случае оферент обязан принудить несогласную сторону к подписанию договора, через суд.
Несогласная сторона, имеет право игнорировать предложение оферты. Но если для нее это обязательное условие, референт опять же может принудить ее через суд.
Предложение оферты может направить сторона, которой это будет являться обязательным условием, акцептант имеет право:
1) согласиться и направить согласие акцепта.
2) Полностью отказаться.
3) Ответить протоколом разногласий. В этом случае, оферент должен ответить акцептанту в течение тридцати дней с момента получения протокола.
4) Игнорировать предложение оферты.
Оферта счет
Обычно, прежде чем заключить договор, люди договариваются об основных условиях сделки. Под такими условиями понимается время, место и предмет сделки (товар), его качество, цена, условия оплаты, а также условия поставки, если речь идет о поставке товара. Если все эти условия оговорены и обе стороны согласны с ними, то это можно считать договором. Именно эти условия и считаются необходимыми для того, чтобы отношения, возникшие между людьми, можно было назвать юридическим договором.
Другими словами, одна сторона предлагает другой стороне некий товар и ставит свои условия, а другая сторона с ними соглашается или нет. Так вот товар и условия его поставки можно считать предложением (офертой), а согласие с ними - договором (акцептом). По аналогии, когда мужчина предлагает свою руку и сердце своей возлюбленной, а она предложение принимает, между ними возникают гражданские отношения или помолвка!
Всем нам привычны многостраничные формы договоров, которые внушают нам доверие и некую уверенность в том, что в случае обмана, мы сможем защитить свои права и истребовать то, что нам прилагается. Однако процедура подписания договора достаточно проблематична, если стороны находятся в разных городах страны.
Согласно ГК РФ моментом заключения договора можно считать не только время, когда на договоре поставлена подпись. Договор можно считать заключенным в момент оплаты товара (акцепт), например. Именно поэтому мы не работаем с договорами в привычном смысле этого слова, а используем упрощенную схему, которая не требует пересылки и подписания печатных договоров. Со своими клиентами мы работаем по схеме "счет-оферта".
Сроки оферты
Срок заключения подобного договора меняется в зависимости от того, содержится ли в его тексте указание на срок акцепта или нет.
Когда в оферте срок для акцепта указан, то договор считается заключенным, если акцепт получен оферентом в пределах указанного в ней срока, об этом сказано в статье 440 Гражданского кодекса.
Если в тексте оферты не указаны сроки ее принятия, то она считается заключенной, если акцепт получен оферентом до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами. Если данный срок не установлен, то в течение нормально необходимого для этого времени (ст. 441 ГК РФ).
Аналогичного мнения придерживается и правоприменительная практика. Так, в пункте 57 постановления Пленума Верховного Суда РФ № 6, Пленума Высшего арбитражного суда РФ № 8. «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» сказано, что договор признается заключенным в момент, когда его составитель получает акцепт, при условии соблюдения указанных в ней сроков. Либо до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами, если в договоре данное условие не оговаривалось. Если срок для акцепта не определен ни самой офертой, ни законом или иными правовыми актами, договор считается заключенным при условии, что акцепт получен в течение нормально необходимого для этого времени.
В качестве срока акцепта оферты, установленного законом, можно привести статью 11 Федерального закона № 38-ФЗ «О рекламе», согласно которой реклама, признанная офертой, имеет силу в течение двух месяцев со дня ее распространения, если, конечно, не указан другой срок.
Если в оферте, законе, иных правовых актах помимо срока для акцепта оферты определен срок для ее рассмотрения и извещение об акцепте направлено оференту в пределах указанного срока, договор должен признаваться заключенным. Причем даже в том случае, если извещение об акцепте получено оферентом с опозданием. Исключение составляют случаи, когда оферент немедленно уведомит акцептанта об «опоздавшем» акцепте (ст. 442 ГК РФ).
Оферта о продаже доли
Продажа доли является одной из форм коммерческих сделок, с которой могут столкнуться как юридические, так и физические лица. Как правило, продажи доли осуществляются предпринимателями, которые имеют совместную собственность в виде юридического лица, работающего на рынке. Кроме того, продажа доли может осуществляться и частными лицами, например, при продаже части квартиры, дома или иного строения.
Оферта о продаже доли является документом, на основании которого оформляется данный вид сделки. По мнению некоторых юристов, стандартной формы для оферты о продаже доли не существует, но в сети Интернет можно найти множество образцов, на основании которых можно заполнить данный документ.
Как правило, в оферте по продаже доли указывается информация о размере доли собственности и владельце доли, который собирается осуществить данную сделку. Фактически, оферта о продаже доли собственности является извещением о том, что один из владельцев части прав на какой-либо вид собственности собирается продать их третьему лицу.
В некоторых случаях продажа доли собственности может осуществляться только другим владельцам, обладающим правами на остальные части собственности. Также стоит отметить, что, в соответствии с действующим законодательством, другие владельцы долей собственности имеют преимущественное право на покупки остальных долей, поэтому составление оферты о продаже доли необходимо, прежде всего, для официального уведомления их о возможности совершения подобной сделки.
Одной из основных проблем при оформлении оферты о продаже доли являются сроки, в которые данный документ должен быть предоставлен остальным владельцам собственности. Кроме того, далеко не всегда удается определить полный список владельцев, которым должен быть направлен данный документ. Также при составлении оферты о продаже доли, которая только на первый взгляд кажется, очень простой, существует множество нюансов, учесть которые могут только опытные юристы.
Кроме составления договора оферты, необходимо, чтобы остальные владельцы долей акцептовали данный договор перед тем, как будет осуществлена сделка по продаже доли имущества.
В настоящее время многие законодательные акты в Российской Федерации существенно перерабатываются и изменяются, уследить за всеми нововведениями в данных документа может только опытный специалист, который постоянно следит за новшествами в российском законодательстве.
Оферта ГК РФ
Общими положениями о договоре, закрепленными в пункте 1 статьи 432 Гражданского Кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) установлено, что договор между субъектами гражданско-правовых отношений считается заключенным, если между ними, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Причем существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон договора должно быть достигнуто согласие партнеров.
Как следует из пункта 2 статьи 432 ГК РФ, договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной.
Иначе говоря, оферта представляет собой первую стадию заключения договора.
Понятие оферты раскрыто непосредственно в пункте 1 статьи 435 ГК РФ, в соответствии с которой офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Причем ГК РФ прямо указывает, что оферта должна содержать существенные условия договора.
Анализ данной нормы законодательства позволяет сделать следующие выводы.
Во-первых, оферта выражает волю только одной стороны (оферента), следовательно, с точки зрения ГК РФ (статьи 153, 154 ГК РФ), она является односторонней сделкой.
Во-вторых, чтобы предложение, направленное одним лицом другому (другим лицам) было признано офертой, необходимо, чтобы оно отвечало следующим условиям:
- должно выражать волю одной стороны;
- должно быть достаточно определенным;
- должно быть направлено одному или нескольким конкретным лицам;
- должно содержать существенные условия договора.
В противном случае предложение о заключении договора не может быть признано офертой, со всеми вытекающими отсюда последствиями. Аналогичного мнения придерживаются и арбитры. Так, в Постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от N Ф04-4973/2006(37405-А45-30) по делу N А45-12478/2005-37/257 отмечено, что для признания сделанного предложения офертой необходимо наличие названных в статье 435 ГК РФ признаков. Так как в рассматриваемом деле письмо, направленное хозяйственным обществом, не содержало намерения заключить договор купли-продажи доли в уставном капитале общества, а также таких существенных условий, как размер доли и ее стоимость, то данное предложение не может быть признано офертой.
Или другой пример, подтверждающий эту точку зрения. В Постановлении ФАС Северо-западного округа по делу N А56-42147/2006, судьи взыскали с ответчика сумму денежных средств за выполненные истцом работы по восстановлению лифтового оборудования, признав гарантийное письмо, направленное ответчику, офертой, так как оно содержало определенно выраженное предложение истцу выполнить ряд работ и существенные условия, предусмотренные для договора подряда.
Пунктом 2 статьи 435 ГК РФ указано, что оферта связывает направившее ее лицо (оферента) с момента ее получения адресатом. Фактически это означает, что у оферента обязанности по договору возникают именно с момента ее получения лицом, которому она направлена, а не с момента им ее принятия. Если оферент отказывается от заключения договора, то он несет ответственность в соответствии с главой 25 "Ответственность за нарушение обязательств" ГК РФ. Вместе с тем следует иметь в виду, что так обязанность заключения договора у оферента автоматически наступает с момента получения оферты адресатом, то до этого момента он может ее отозвать. Причем как указано в пункте 2 статьи 435 ГК РФ, если извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, то оферта считается не полученной, в связи с чем, не могут предъявляться и требования о возмещении убытков.
Если же оферта получена адресатом, то последствия ее получения зависят от того, указан ли в ней срок для ее акцепта или нет.
Акцептом признается ответ лица (акцептанта), которому адресована оферта, о ее принятии. Причем акцепт должен быть полным и безоговорочным.
Следует отметить, что по общему правилу, закрепленному в пункте 2 статьи 438 ГК РФ, молчание не является акцептом. Исключение составляют только случаи, непосредственно установленные законом (пункт 4 статьи 468 ГК РФ, пункт 2 статьи 450 ГК РФ или пункт 2 статьи 621 ГК РФ), а также когда молчание может быть признано акцептом в силу обычаев делового оборота или в силу прежних деловых отношений сторон.
В общем случае акцептом является совершение лицом, получившим оферту, действий по выполнению указанных в ней условий договора - отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п. (пункт 3 статьи 438 ГК РФ). Акцептант может и отозвать свой акцепт, при этом следует иметь в виду, что если извещение об отзыве акцепта получено оферентом ранее самого акцепта или одновременно с ним, то ответ акцептанта считается неполученным.
Полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано, на это указано в статье 436 ГК РФ. То есть по общему правилу оферта является безотзывной в течение срока, установленного для ее акцепта, оферент не может ее отозвать или изменить условия договора, предлагаемого для заключения. Вместе с тем, если в самой оферте оговорено иное, или это вытекает из существа предложения или обстановки, в которой она была сделана, то оферта может быть отозвана.
Срок заключения договора посредством оферты зависит от того, содержится ли в тексте оферты указание на срок акцепта или нет.
Когда в оферте срок для акцепта указан, то договор считается заключенным, если акцепт получен оферентом в пределах указанного в ней срока, об этом сказано в статье 440 ГК РФ.
В том случае, если в тексте оферты срок для акцепта не определен, то договор считается заключенным, если акцепт получен оферентом до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами, а если такой срок не установлен, в течение нормально необходимого для этого времени (статья 441 ГК РФ).
Аналогичного мнения придерживается и правоприменительная практика. Так, в пункте 57 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 6, Пленума ВАС РФ "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" сказано, что договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта при условии, что акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного в ней срока, а при отсутствии в оферте срока для акцепта - до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами. Если срок для акцепта не определен ни самой офертой, ни законом или иными правовыми актами, договор считается заключенным при условии, что акцепт получен в течение нормально необходимого для этого времени.
Для справки:
В качестве срока акцепта оферты, установленного законом, можно привести статью 11 Федерального закона N 38-ФЗ "О рекламе", согласно которой реклама, признаваемая офертой действует в течение двух месяцев со дня распространения рекламы при условии, что в ней не указан иной срок.
Если в оферте, законе, иных правовых актах, помимо срока для акцепта оферты, определен срок для ее рассмотрения и извещение об акцепте направлено оференту в пределах указанного срока, договор должен признаваться заключенным даже в том случае, если извещение об акцепте получено оферентом с опозданием, за исключением случаев, когда оферент немедленно уведомит акцептанта об "опоздавшем" акцепте (статья 442 ГК РФ).
Обратите внимание!
Гражданское законодательство помимо "обычной" оферты предусматривает и так называемую публичную оферту, понятие которой раскрыто в статье 437 ГК РФ.
Причем, как вытекает из указанной статьи, следует различать приглашение к оферте и саму публичную оферту. Реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются именно как приглашение делать оферты. Однако, если реклама, адресованная неопределенному кругу лиц, будет содержать все существенные условия договора, предлагаемого к заключению, она может быть признана публичной офертой. В качестве примера можно привести торговлю товарами по Интернету, по образцам (каталогам) и тому подобное.
Как следует из пункта 2 статьи 437 ГК РФ, публичной офертой признается содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего это предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется.
Таким образом, если рекламная информация о товаре признается публичной офертой, то лицо, совершившее ее акцепт, вправе требовать от оферента исполнения договорных обязательств.
Понятие публичной оферты тесно связано с договором розничной купли-продажи, гражданско-правовые основы которого урегулированы нормами статей 492-504 ГК РФ.
Особенности использования публичной оферты в рознице установлены в статье 494 "Публичная оферта товара" ГК РФ, причем они касаются как розничной торговли в месте нахождения товара, так и торговли вне места нахождения товаров.
Особенности заключения договора розничной купли-продажи на условиях публичной оферты вне места нахождения товара установлены пунктом 1 статьи 494 ГК РФ.
Согласно указанной норме предложение товара в его рекламе, каталогах и описаниях товаров, обращенных к неопределенному кругу лиц, признается публичной офертой, только если оно содержит все существенные условия договора розничной купли-продажи. Если эти условия выполнены, то продавец обязан заключить договор с любым лицом, отозвавшимся на это предложение. Если предложение о товаре не содержит существенных условий розничного договора купли-продажи, то такое предложение рассматривается, как предложение делать оферту.
Выставление товаров в месте их продажи (на прилавках, в витринах и т.п.), демонстрация их образцов или предоставление сведений о продаваемых товарах (описаний, каталогов, фотоснимков товаров и т.п.) в месте их продажи признается публичной офертой независимо от того, указаны ли цена и другие существенные условия договора розничной купли-продажи.
Следовательно, в месте продажи товара покупатель вправе требовать от продавца исполнение обязанностей по договору, даже если на выставленный, демонстрируемый товар отсутствует цена или не указаны другие существенные условия договора.
Исключением являются лишь товары, из которых явно следует, что они не предназначены для продажи (оформление торгового зала, торговое оборудование и тому подобное).
Интернет магазин оферта
Каждый интернет-предприниматель знает, что на своем сайте он должен разместить публичную оферту. Но мало кто точно знает, что в ней должно быть отражено и с какого момента договор покупателя с интернет-магазином считаются заключенным. Все эти вопросы для нас пояснили юристы агентства "Зарцын и партнеры".
Что такое публичная оферта?
В соответствии со ст. 426 ГК РФ публичным договором (офертой) признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).
Это значит, что, размещая публичную оферту, вы не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим при заключении публичного договора (кроме случаев, предусмотренных законом и иными правовыми актами).
Согласно Правилам дистанционной торговли (п. 12) предложение товара в его описании, обращенное к неопределенному кругу лиц, признается публичной офертой, если оно достаточно определено и содержит все существенные условия договора.
Для розничной купли-продажи существенными условиями считаются:
1. Предмет договора, т.е. товар, которые выбирает Покупатель, его количество.
2. Стоимость товара.
3. Условия доставки товара.
Обратите внимание! Согласно Правилам дистанционной торговли (п. 26) доставленный товар передается покупателю по месту его жительства или иному указанному им адресу, а при отсутствии покупателя - любому лицу, предъявившему квитанцию или иной документ, подтверждающий заключение договора или оформление доставки товара. Т.е. вы имеете право потребовать у лица принимающего товар документы идентифицирующие личность либо документ подтверждающий заключение договора. Особенно это актуально для предоплаченных товаров.
Например, вы можете в качестве таких доказательств попросить номер заказа, квитанцию о подтверждении заказа, учетные данные покупателя.
При этом:
• продавец обязан заключить договор с любым лицом, выразившим намерение приобрести товар, предложенный в его описании.
• продавец обязан информировать покупателя о сроке, в течение которого действует предложение о продаже товара дистанционным способом.
Как покупатель может принять условия оферты?
Покупатель, ознакомившейся с офертой и желающий принять ее условия, должен совершить акцепт (ст. 438 ГК), т.е. действия, которые указаны в оферте.
Акцептом могут считаться:
• совершение регистрации на Сайте;
• заполнение регистрационной формы;
• заполнение заказа и т.д.
Пункт 20 Правил дистанционной торговли вводит для интернет-магазинов особые правила.
Он актуален для интернет-магазинов, когда продажа осуществляется именно дистанционным способом и указывает, что договор в таком случае может считаться заключенным с двух моментов:
• с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека либо иного документа, подтверждающего оплату товара;
или
• с момента получения продавцом сообщения о намерении покупателя приобрести товар.
Именно этот, второй вариант необходимо указать в оферте в качестве акцепта.
Обратите внимание, что согласно Правилам дистанционной торговли акцепт покупателя должен содержать ряд сведений:
а) полное фирменное наименование и адрес (место нахождения) продавца, фамилия, имя, отчество покупателя или указанного им лица (получателя), адрес, по которому следует доставить товар;
б) наименование товара, артикул, марка, разновидность, количество предметов, входящих в комплект приобретаемого товара, цена товара;
в) вид услуги (при предоставлении), время ее исполнения и стоимость;
г) обязательства покупателя.
В соответствии с Правилами дистанционной торговли до момента акцепта оферты покупатель должен быть ознакомлен со следующей информацией:
• основные потребительские свойства товара;
• адрес (место нахождения) продавца;
• место изготовления товара;
• полное фирменное наименование продавца;
• цена и об условия приобретения товара, о его доставка, срок службы, срок годности, гарантийный срок;
• порядок оплаты товара,
• срок, в течение которого действует предложение о заключении договора.
Это значит, что данная информация должна быть доступна покупателю до того, как он совершит действия, которые признается акцептом. Например, эту информацию можно разместить рядом с товаром.
Надо признать, что на практике очень малое количество интернет-магазинов соблюдают это правило. Часто такой информации не содержится и в самой оферте, а это значит, что с точки зрения закона договор может быть признан не заключенным.
Что еще нужно указать в оферте?
• Сопроводительные документы и принадлежности товара (Укажите, какие именно документы будут приложены к товару). Например, если кассовый чек выбиваете не вы, а курьерская компания, имеет смысл прямо оговорить это в оферте. Тем самым вы снимете множество вопросов у покупателя.
• Гарантийный срок и гарантийные обязательства.
• Согласие на обработку персональных данных покупателя (с указанием какие именно данные обрабатываются). Если вы передаете данные покупателя третьим лицам (например, курьерской компании) обязательно укажите это;
• Порядок доставки товара. Укажите, какие именно документы должен иметь при себе покупатель, как именно он должен осмотреть товар, какие документы должен подписать.
• Порядок оплаты товара. Укажите, какими способами покупатель может заплатить за товар. Если вы взимаете дополнительную плату за доставку или иные услуги (например, примерку) обязательно укажите это.
• Порядок возврата товара.
• Порядок направления и рассмотрения претензий покупателей, а также разрешения споров в судебном порядке. Обратите внимание! Вы можете установить обязательный досудебный претензионный порядок. Это значит, что покупатель перед обращением в суд должен сначала обратиться с претензией к вам.
Таким образом, самое главное для интернет-магазина:
• разместить необходимую информацию на сайте, предоставив покупателю возможность предварительно с ней ознакомиться, как и требует закон;
• точно определить какие действия покупателя означают, что он принял условия договора;
• максимально четко оговорить в договоре все условия по приобретению и доставке товара.
Как следует из существующего законодательства, интернет-магазин не обязательно торгует дистанционным способом, т.е. фактически не все способы продажи подпадают под действие правил дистанционной торговли.
Более того, принципиальная позиция АКРЭТ - дистанционным способом продажи (в том числе с наличием оферты) – следует считать только тот способ, когда передача денег происходит до возможности ознакомиться с товаром (например, при оплате через сайт банковской картой или электронными деньгами). Сейчас мы разрабатываем соответствующие поправки к Правилам продажи товаров дистанционным способом, которые планируем внести в Торгово-промышленную палату РФ осенью 2013 года.
Форма оферты
Оферта – предложение по заключению договора, адресованное определенному лицу, либо лицам, либо также неопределенному кругу лиц и содержащее, как минимум, существенные условия предлагаемого договора.
Признаки оферты:
1)определенность,
2) четко обозначен товар,
3) намерение оферента считать себя связанным в случае акцепта,
4) обозначена цена и порядок ее установления.
По российскому законодательству оферта должна:
-быть достаточно определённой;
-выражать намерение лица считать себя заключившим договор с адресатом;
-содержать все существенные условия договора.
Формы оферты:
1) деловые письма или комплект документов, состоящий из коммерческих и технических условий предполагаемой сделки,
2) типовая оферта с указанием обычных условий продажи,
3) проект контракта, подписанный со стороны экспортера и содержащий все основные условия сделки,
4) сообщение по электронной почте,
5) в определенных обстоятельствах – устно при личных встречах или по тел с последующим подтверждением в письменной форме.
Разновидности оферты:
1) направляемая в ответ на запрос покупателя. Оферент во многом связан условиями запроса,
2) направляемая возможным покупателям по инициативе экспортера.
Оферта содержит все основные условия предстоящей сделки:
1. наименование товара,
2. количество,
3. качество,
4. цену,
5. условия поставки,
6. срок поставки,
7. условия платежа,
8. характер тары и упаковки.
Текст оферты должен быть кратким, четким и ясным.
Акцепт (принятие) оферты является проявлением воли адресата оферты, выражающим его согласие на заключение договора на условиях, определенных в оферте. Акцептом считается любое поведение адресата, которое в достаточной степени выражает его волю по заключению предложенного договора. Если в процессе проработки оферты стороны путем переписки смогли прийти к взаимоприемлемым условиям, то контракт может быть подготовлен одной из сторон, подписан ею и в 2-х экземплярах выслан для подписания другой стороне. 2-я сторона после подписания один экземпляр оставляет у себя, а 2-й возвращает оференту, после чего контракт вступает в силу.
Выделяют 2 вида оферт:
1. Твердая - направляется только одному возможному покупателю с указанием срока ее действия, безоговорочный акцепт и получение его оферентом рассматривается как заключение контракта:
- связывает продавца обязательствами, если покупатель акцептует оферту
- почти полный текст контракта
- срок четко определен
- отправляется одному - двум лицам (на сколько хватит товара).
Если покупатель согласен со всеми условиями оферты, он посылает продавцу письменное подтверждение (почтой, телеграфом, телексом, факсом) содержащее безоговорочный, т.е. согласие со всеми условиями твердой оферты, он посылает продавцу ответ на предложение или контроферту с указанием своих условий срока для ответа.
Если продавец согласен со всеми условиями контроферты, он ее акцептует и письменно уведомляет об этом покупателя. При несогласии он либо считает себя свободным от своих обязательств по оферте, о чем письменно извещает покупателя, либо посылает ему новую оферту, с учетом предложенных покупателем условий или на новых условиях, отличных от предложенных покупателем.
Неполучение ответа от покупателя в течение установленного в оферте срока равносильно его отказу от заключения сделки на предложенных условиях и освобождает продавца от сделанного им предложения.
Только после отказа покупателя товар может быть предложен другому, но на тех же условиях, на которых выдана первая твердая оферта.
Согласие покупателя с условиями, изложенными в такой оферте подтверждается твердой контрофертой. После подтверждения контроферты продавцом (акцепта) сделка считается заключенной.
2. Свободная – может быть направлена нескольким покупателям без указания срока действия и без всяких обязательств со стороны продавца. Согласие покупателя подтверждается твердой контрофертой. Сделка считается заключенной после акцепта продавцом контроферты одного из покупателей, которого выберет продавец
Существуют также Защитная и публичная оферта.
Защитная - используется не для осуществления сделок, а для раздела рынка между членами монополистических объединений. Она содержит условия явно неприемлемые для покупателя, с тем, чтобы направить его к участнику объединения, обслуживающему рынок, на котором находится покупатель.
Принятие оферты
В оферте выражается волеизъявление только одной стороны, направившей счет, коммерческое предложение или проект договора, а для заключения договора, согласно статье 432 Гражданского кодекса, требуется волеизъявление обеих сторон. Именно поэтому решающее значение для заключения сделки имеет ответ лица, получившего оферту, о согласии заключить договор, которое в юридической практике называется акцептом.
Важно
Оферта признается полноценным договором и в целях налогообложения. В частности, Налоговым кодексом установлено, что вычет по НДС возможен только при наличии договора, предусматривающего перечисление соответствующих сумм. Не смотря на то, что оферта, как правило, представляет собой счет на оплату, она признается полноценным контрактом и служит основанием для вычета по НДС. Разумеется, если она акцептована.
Акцептом являются конкретные действия контрагента, указанные в оферте. Поскольку Гражданским кодексом (ст. 438) предусмотрено, что главным условием акцепта должна быть его полнота и безоговорочность, то, как правило, акцепт оферты – это осуществление платежа. Молчание или неоплата соответственно не могут быть признаны акцептом. Однако если офертой предусмотрены иные конкретные действия покупателя, которые он может совершить в подтверждение своего желания заключить договор (например, принятие отгруженного/доставленного товара, принятие услуг или работ и т. д.), то данные действия также будут считаться акцептом.
С точки зрения Налогового кодекса РФ оферта не содержит каких-либо особенностей, так как оферта — только предложение заключить договор. К налогообложению принимаются только заключенные сделки. Иными словами, чтобы оферта учитывалась при налогообложении компании, она должна стать сделкой, то есть быть акцептованной.
Виды оферты
В юридической практике различают следующие виды оферты: публичная и непубличная, твердая и свободная.
Публичной офертой (предусмотреность 437 ГК РФ) признается предложение товара или услуги неопределенному и неограниченному кругу лиц, содержащее описание товара или услуги, цену и условия передачи товара или оказания услуги.
На сегодняшний день, наверное, самым ярким примером публичной оферты являются предложения интернет-магазинов, где на сайте присутствует описание каждого товара, цена, способы оплаты, сроки и условия доставки.
Также публичной офертой может быть реклама товара или услуги в любых средствах массовой информации, но при условии, что она содержит все конкретные и достаточные условия для заключения договора. Однако в большинстве случаев реклама призвана представить потенциальным покупателям товар или услугу в выгодном свете и обратить внимание на их отличия от аналогичной продукции. В отличие от оферты она не преследует цели сообщить потенциальному контрагенту существенные условия будущего договора.
Непубличной офертой обычно называется предложение товара или услуги конкретному лицу либо ограниченному кругу лиц. В качестве примера непубличной оферты можно привести выставление счета на оплату работы, услуги или товара. В счете всегда присутствуют такие обязательные реквизиты, как наименование и количество товара (услуги), цена за единицу, общая сумма, подлежащая оплате, а также банковские реквизиты для оплаты.
Твердая оферта предлагается продавцом одному конкретному потенциальному покупателю с указанием срока, в течение которого продавец связан обязательством продажи. Сделка считается совершенной, если за этот срок последует акцепт (согласие) покупателя принять условия оферты.
Как правило, срок оферты зависит от спроса на рынке предлагаемого товара – чем больше спрос, тем короче срок действия оферты.
Свободная оферта адресуется сразу нескольким покупателям и используется продавцом для мониторинга рынка.
Желательно не злоупотреблять количеством выдаваемых свободных оферт, так как на рынке может сложиться впечатление, что предлагаемого товара слишком много и его хотят скорее продать. По существу это предложение вступить в переговоры.
Оферта в рекламе
Средства информации пестрят коммерческой информацией о товарах или услугах предлагаемых к продаже. Возможно ли при определении примерных цен, существующих на рынке ориентироваться на эту информацию. В каких случаях эта информация обязывает разместивших её лиц заключить договор на указанных условиях, и какая может быть ответственность за размещение недостоверной информации?
С юридической точки зрения, данные предложения могут быть рекламой или офертой. В Федеральном законе «О рекламе» дается определение, что же является рекламой по действующему законодательству – «реклама - распространяемая в любой форме, с помощью любых средств информация о физическом или юридическом лице, товарах, идеях и начинаниях (рекламная информация), которая предназначена для неопределенного круга лиц и призвана формировать или поддерживать интерес к этим физическому, юридическому лицу, товарам, идеям и начинаниям и способствовать реализации товаров, идей и начинаний». Согласно этому определению любая информация о товарах или услугах, предназначенная для неопределенного круга лиц может быть признана рекламой, так как основной целью размещения такой информации является привлечение внимание потенциальных потребителей к товарам или услугам.
Если в рекламе указаны недостоверные данные о цене или других существенных условиях предлагаемых к продаже товаров или услуг, такая реклама согласно ФЗ «О рекламе» является недостоверной. Ответственность за недостоверную информацию в рекламе несет Рекламодатель – юридическое или физическое лицо, являющееся источником рекламной информации для производства, размещения, последующего распространения рекламы. В частности ФЗ «О рекламе» предусматривает административную ответственность в виде наложения штрафа.
В случае если данное правонарушение случается повторно в течение года после наложения административного взыскания за те же действия, недостоверная реклама влечет уголовную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации. В гражданско-правовом порядке, лица, права и интересы которых нарушены в результате рекламы, вправе обратиться в суд или арбитражный суд с исками, в том числе с исками о возмещении убытков, включая упущенную выгоду, возмещении вреда, причиненного здоровью и имуществу, компенсации морального вреда, публичном опровержении ненадлежащей рекламы. Но хочется отметить, что возмещение убытков в гражданско-правовом порядке может, растянутся на длительный срок, а с правовой точки зрения данные дела достаточно сложные.
Отдельно рассмотрим информацию, размещенную в сети Интернет, в том числе на официальных информационных ресурсах организаций. По таким делам процесс доказывания факта размещения информации может быть сильно затруднителен. Дело в том, что при простой распечатки информации, не возможно доказать её подлинность и соответствие информации размещенной на информационном ресурсе. В случае если же вы решите сделать распечатки с участием нотариуса, что бы нотариус смог заверить подлинность и идентичность распечаток с информацией, размещенной на информационном ресурсе, Вам по закону придется вызвать предполагаемого нарушителя Ваших прав, для присутствия при данных действиях. Естественно, что предполагаемый нарушитель, узнав с какой целью ему предстоит, явится к нотариусу, сможет заранее подправить информацию или вообще отключить информационный ресурс, т.е. сделать его недоступным для пользователей через Интернет.
Понятие оферты дается в статье 435 Гражданского кодекса РФ. Согласно данной статье «Офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Оферта должна содержать существенные условия договора.» Принципиальное отличие оферты от рекламы, в том, что оферта с момента получения ее адресатом возлагает на лицо ее направившее обязанность заключить договор на указанных в оферте условиях.
Информация о товарах или услугах размещенная в средствах информации является по своей сути рекламой, а не офертой. Основное различие в том, что данная информация, как и реклама не содержит всех существенных условий будущего договора (Существенными условиями считаются условия обязательные для данного вида договоров в силу закона, а также любое условие, которая одна из сторон посчитает обязательным для данного договора). Также оферта должна быть направлена строго определенным лицам в отличие от рекламы, которая размещается для неопределенного круга лиц. Единственным исключением из этого правила будет размещение информации о готовности заключить публичный договор. Согласно статье 426 Гражданского кодекса РФ, «Публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.)». Особенность публичного договора в том, что организация не вправе отказаться от заключения данного договора, а также изменять цену товаров, работ или услуг, а также другие условия публичного договора. Но опять же следует обратить внимание на сложности доказывания при офертах на публичный договор, размещенных в сети Интернет.
Статью подготовил категорийный менеджер по работе с ключевыми клиентами Умберг Эмиль Дмитриевич. 
