Статью подготовил ведущий корпоративный юрист Шаталов Станислав Карлович. Связаться с автором
Сегодня мы поговорим про правовой аспект, дадим определение, разберем виды, признаки, причины и все что ним связано. Я постарался раскрыть тему полностью, поэтому статья получилась большая. Для удобства навигации по статье я разбил её на темы:
Аспект (от лат. aspectus — вид, облик, взгляд, точка зрения) — одна из сторон рассматриваемого объекта, точка зрения, то, как он видится с определённой позиции.
Кроме того, в ряде специальных дисциплин это слово употребляется как термин:
• Аспект в лингвистике — в русском языке синоним понятия вид (лингвистика) (глагольный).
• Аспект в астрологии — имеющее определённое значение угловое расстояние между точками небесной сферы Аспект в аспектонике и соционике — тип информации.
В нашем случае речь идет правовых аспектах т. е. аспектах в области права - это различные точки зрения на наказание и преступления, мнения разных ученых умов на уголовное право (терминологию, понятия, коллизии и т. д.).
Управление самым тесным образом взаимодействует с правом, приобретает во многих случаях правовую форму, использует силу права, осуществляется в установленных правовых процедурах. Правовые аспекты управления принципиальны для практики управления, поскольку их незнание (или игнорирование) превращает часто управленческие решения и действия в ничтожные.
В управлении осуществляются разнообразные виды человеческого труда, используются соответствующие орудия и средства труда. Правовой аспект оказывает на государственное управление столь глубокое влияние, что требует самостоятельного и обширного рассмотрения. В отличие от экономической категории собственности юридический аспект права собственности не раскрывает процесса создания объектов собственности, причин ее концентрации в руках одних и отсутствия у других, тенденций изменения этих процессов с развитием производства, а только отражает экономические или иные имущественные отношения, сложившиеся в обществе. В юридическом смысле право собственности рассматривается как совокупность правовых норм, закрепляющих и регулирующих отношения по поводу принадлежности материальных благ. В содержание права собственности входит ряд правомочий: правомочие владения, правомочие пользования, правомочие распоряжения.
Правомочием владения называют юридически обеспеченную возможность хозяйственного господства над вещью. В зависимости от того, опирается ли это право на соответствующие нормы законодательства или нет, владение может быть законным или незаконным. Например, вор, похитивший вещь, фактически владеет ею, но он - незаконный владелец. Законным же будет признан только тот владелец вещи, чье владение опирается на правовое основание - титул. Поэтому законное владение иногда еще называют титульным.
Правомочие пользования представляет собой юридически обеспеченную возможность собственника извлекать из вещи полезные свойства в процессе ее личного или производительного потребления. Собственник может передавать свое имущество в пользование другим лицам и на определенных условиях. В этом случае границы права пользования вещью несобственника могут определяться законом, договором (например, договором проката вещей) или же иным правовым основанием. В этом случае между собственником и тем, кому он предоставил право употребить свое имущество в хозяйственных целях и на определенных условиях, возникают отношения хозяйственного использования имущества. Примером хозяйственного использования чужой собственности может служить аренда - предоставление определенного имущества одного лица другому во временное пользование за определенную плату.
Наконец, правомочие распоряжения - это юридически обеспеченная возможность собственника определить судьбу вещи путем совершения юридических актов в отношении этой вещи (продать, сдать внаем, заложить, передать куда-либо в качестве вклада или пая и т.п.).
В современной литературе, помимо основных форм собственности, выделяют и другие производные формы. Особое место среди них занимает интеллектуальная собственность, представляющая собой совокупность правовых норм, регулирующих присвоение знаний, обмен научной информацией, изобретениями, достижениями науки и культуры. Согласно п. 2 ст. 8 Конституции РФ, в Российской Федерации признаются и защищаются равным образом частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности. Аналогичное положение закреплено и в ст. 212 Гражданского кодекса РФ, который, однако, этим не ограничивается, подвергая названные формы собственности дальнейшему членению.
Задавайте вопросы нашему консультанту, он ждет вас внизу экрана и всегда онлайн специально для Вас. Не стесняемся, мы работаем совершенно бесплатно!!!
Также оказываем консультации по телефону: 8 (800) 600-76-83, звонок по России бесплатный!
Из содержания ст. 212-215 ГК РФ может быть сделан вывод, что частная собственность по российскому законодательству подразделяется на собственность граждан и юридических лиц, а государственная собственность - на федеральную, принадлежащую Российской Федерации, и собственность, принадлежащую субъектам федерации - республикам, краям, областям, городам федерального значения, автономным округам и автономной области. Что же касается муниципальной собственности, то в качестве ее субъектов выступают городские и сельские поселения, а также другие муниципальные образования. Перечень форм собственности, указанный в Конституции и в ГК РФ, не является исчерпывающим, поскольку сопровождается оговоркой, в силу которой в Российской Федерации признаются и иные формы собственности. Традиционно экономически наиболее эффективным видом собственности считается частная собственность.
Находясь в руках конкретных людей и будучи источником их благополучия, независимости и свободы, она порождает мощную заинтересованность человека в результатах своего труда. Однако существует ряд сфер в экономике (например, энергетика), в которых более предпочтительной является государственная собственность. В разных странах и в различные исторические периоды конкретное соотношение частной и государственной собственности может меняться. Государство проводит то национализацию собственности (от лат. natio - народ), т.е. передачу ее из частных рук в руки государства, то приватизацию (от лат. privatus - частный) - передачу своей собственности отдельным гражданам или создаваемым ими юридическим лицам.
Как правило, приватизация становится преобладающей формой разгосударствления в переходные периоды развития экономики.
Она может быть нескольких видов и проводится разнообразными методами:
1. Массовая приватизация проводится путем выдачи гражданам бесплатно или по низким ценам приватизационных чеков (ваучеров), которые могут быть использованы для покупки активов государственных предприятий. Массовая приватизация имела место в Чехии, Словакии, Словении, Казахстане, Монголии и России.
2. Приватизация методом прямых продаж активов, ценных бумаг, имущественных комплексов заранее подготовленному инвестору (часто - иностранному) или на денежных конкурсах, аукционах, тендерах и др. По сравнению с ваучерной приватизацией число инвесторов в данном случае сильно ограничено теми, кто имеет реальный капитал. Таким образом проходила приватизация в Восточных землях Германии, Хорватии, Эстонии.
3. Приватизация, или льготная продажа государственных активов работникам приватизируемых компаний. Этот метод наряду с ваучерной приватизацией применялся в России, а также получил распространение в Польше, Литве, Латвии.
4. Реприватизация, т.е. восстановление в правах собственности лиц, незаконно лишенных имущества в результате конфискационной национализации. Основными формами реприватизации являются реституция, т.е. возвращение собственности прежним владельцам в натуральном виде, и компенсация, т. е. возврат стоимости конфискованного имущества деньгами или специальными ваучерами. Реприватизация в обеих формах проводилась в Чехии, Венгрии, Болгарии, Словении, Хорватии, Эстонии.
Организационно-правовые аспекты
В условиях современной рыночной экономики одной из самых распространенных организационно-правовых форм юридического лица в России является общество с ограниченной ответственностью (ООО).
Учреждение общества с ограниченной ответственностью не случайно является наиболее востребованным способом осуществления хозяйственной деятельности. Минимальный размер уставного капитала и отсутствие ответственности учредителей по обязательствам общества объясняют экономическую привлекательность ООО и его широкое распространение.
Однако одновременно организационно-правовая форма «общество с ограниченной ответственностью» оказалась тесно связанной с негативными явлениями, происходящими в обществе – образованием ООО без целей осуществления предпринимательской деятельности, созданием ООО при помощи подставных лиц и, как следствие, невозможностью удовлетворения прав кредиторов.
Действующее российское законодательство об обществах с ограниченной ответственностью еще не в полной мере отвечает требованиям современной социально-экономической сферы жизни общества. На протяжении долгого времени ведутся споры об изменении нормативного содержания института ООО, высказываются противоположные точки зрения как о необходимости введения норм более жесткого (императивного) характера, так и о смягчении действующих правовых предписаний.
Отсутствие четкости в определении сущности того или иного общественного отношения ведет, в свою очередь, к нарушению принципа правовой определенности и единообразия актов правоприменения. Так, отсутствие единых позиций наблюдается в области применения судебной практикой норм: об ответственности создаваемого на различных стадиях общества, его участников (учредителей), а также лиц, выполняющих функции органов управления ООО; об исключении участника из общества; о предоставлении (отказе в предоставлении) участникам информации о деятельности общества и др.
Участниками общества с ограниченной ответственностью могут быть граждане и юридические лица. Число участников не должно быть более 50.
Особенность общества с ограниченной ответственностью — то, что при данной организационно-правовой форме коммерческой организации не требуется личного участия членов общества в делах общества. Кроме того, участники общества не несут никакой ответственности по долгам общества, а рискуют лишь потерять свой вклад и не получить части прибыли, поэтому некоторые юристы отмечают неудачность названия «общество с ограниченной ответственностью», закрепленного в законодательстве. Следует отметить, что общество с ограниченной ответственностью может существовать как компания одного лица, то есть состоять из одного участника. Вместе с тем, выход участника из общества с ограниченной ответственностью может сказаться на имущественном положении общества.
Как показывает практика, участники общества с ограниченной ответственностью в процессе создания последнего уделяют неоправданно мало внимания процедуре выхода из ООО.
В соответствии со ст. 94 Гражданского кодекса РФ участник общества с ограниченной ответственностью вправе выйти из общества путем отчуждения обществу своей доли в его уставном капитале независимо от согласия других участников или общества, если это предусмотрено уставом общества.
В соответствии со ст. 26 Федерального закона N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» участник общества вправе выйти из общества путем отчуждения доли обществу независимо от согласия других его участников или общества, если это предусмотрено уставом общества.
Право участника общества на выход из общества может быть предусмотрено уставом общества при его учреждении или при внесении изменений в его устав по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, если иное не предусмотрено федеральным законом.
Таким образом, законодатель право выхода из общества обусловил обязательной регламентацией данного права в уставе общества.
Представляется, что отсутствие у участника общества с ограниченной ответственностью права на свободный выход из общества ущемляло бы право участника именно на свободное участие или неучастие в предпринимательской деятельности.
Целью наделения участника правом на выход из общества является обеспечение лицу возможности прекратить состояние участия в обществе с ограниченной ответственностью, если по какой-то причине продолжение участия в обществе становится для участника обременительным или ненужным. При этом для обеспечения закрытого характера участия в обществе с ограниченной ответственностью закон позволяет в уставе общества устанавливать запрет или ограничения возможности продажи доли.
Ранее право на выход было безусловным и рассматривалось как атрибутивная черта общества с ограниченной ответственностью. После многочисленных критических замечаний, связанных со слабой защищенностью кредиторов ООО при непрогнозируемом выходе из общества, в том числе и единственного участника, с изъятием имущества, составляющего действительную стоимость доли выходящего участника, на которую могли рассчитывать кредиторы, право на выход было ограничено законом.
Так, сегодня п. 2 ст. 26 Закона об ООО содержит запрет выхода последнего участника. Решение законодателя нельзя назвать бесспорным с позиций его справедливости, поскольку последний участник мог стать таковым в силу стечения случайных обстоятельств (выход и исключение других участников, неоплата ими доли в уставном капитале и пр.), он не знал и не всегда мог знать, что является последним, прекращение права на выход у него происходит без его ведома, и он не имеет никаких средств защиты от внезапной утраты права выхода. Приобретая долю, он мог, разумно полагаясь на содержание устава, считать, что его имущественный интерес, связанный с участием в обществе, надежно защищен возможностью в любой момент получить действительную стоимость доли, но это может перестать соответствовать действительности в любое время.
Участники ООО должны, как и все субъекты гражданского оборота, быть добросовестными при осуществлении своих прав и исполнении своих обязанностей, что предусмотрено ст. 1 ГК РФ. Существует и презумпция добросовестности участников гражданского оборота. Как отмечает С. Филиппова, в этом смысле право на выход пронизано иным отношением и подчинено вовсе не желанию действовать во благо других, чего требует добросовестное отношение.
Положительно стоит оценить тот факт, что, несмотря на всю имевшуюся, в том числе и небезосновательную, критику в адрес конструкции выхода участника общества с ограниченной ответственностью из общества, законодателем указанная конструкция была сохранена, хотя и с соответствующими оговорками. Безусловно, участник общества с ограниченной ответственностью в отличие от участника акционерного общества существенно ограничен в возможности реализовать свою долю в обществе. Это ограничение неизбежно и обусловливается особой спецификой общества с ограниченной ответственностью. Очевидно, что при невозможности, свободно, реализовать свою долю выход из общества часто остается для участника общества с ограниченной ответственностью единственной возможностью прекратить свою предпринимательскую деятельность в составе общества, и нельзя лишать участника такого права.
С учетом изложенного в качестве недостатка действующей редакции Закона об ООО о выходе участника из общества с ограниченной ответственностью стоит отметить то обстоятельство, что право участника на выход находится в прямой зависимости от закрепления подобной возможности в уставе общества. Уровень развития корпоративных отношений в РФ в большинстве своем далеко не всегда позволяет учредителям общества с ограниченной ответственностью, верно, оценить будущую перспективу деятельности и, соответственно, необходимые к закреплению права участников. В том случае, когда за основу берутся копирующие положения закона шаблоны уставов обществ, право участника на выход скорее будет отсутствовать, чем присутствовать в подавляющим большинстве корпоративных отношений. Фактически конституционные права участников на свободное осуществление предпринимательской деятельности при таких обстоятельствах также будут нарушены и право на выход запрещено. Примечательно, что механизм изменения устава общества в соответствующей части и дополнения его положений правом участника на выход также крайне затруднен, так как для этого требуется единогласное согласие всех участников общества. Получается, что законодатель, с одной стороны, легитимируя право участника на выход из общества, с другой стороны, в практической деятельности, с учетом существующей действительности корпоративных отношений, делает реализацию подобного права крайне затруднительной и, более того, в большинстве случаев, невозможной.
Таким образом, следует признать, что наиболее целесообразным с точки зрения защиты прав участника на свободный выход из общества было бы законодательное закрепление нормы, обратной существующей. Возможно, необходимо было бы установить, что право участника на выход из общества с ограниченной ответственностью действует всегда и не действует только в том случае, если обратное не предусмотрено уставом общества. При этом с целью обеспечения стабильности гражданского оборота механизм принятия участниками решения о введении в устав положения, запрещающего выход участника из общества, можно было бы упростить, предусмотрев возможность принятия подобного решения простым большинством голосов. Принятие такой нормы смогло бы обеспечить участникам реальную возможность реализации права на выход из общества и вместе с упрощенным механизмом установления запрета на выход смогло бы стать гарантией стабильности гражданского оборота.
Социально-правовой аспект
Социальное положение человека в решающей степени зависит от него самого. Но для успешной жизнедеятельности важны и те общественные условия, в которых приходится действовать. В частности, немаловажную роль играет возможность осуществлять свои социальные права.
Поскольку социальные права человека неразрывно связаны с экономическими, их часто объединяют в одну группу социально-экономических прав.
К этой группе относятся:
• право на труд, на свободный выбор места работы;
• свободное передвижение и выбор места жительства в пределах государства;
• справедливые и благоприятные условия труда;
• защита от безработицы;
• социальное обеспечение и социальное страхование;
• справедливое и удовлетворительное вознаграждение;
• равная оплата за равный труд;
• вступление в брак и создание семьи;
• защита и соответствующее социальное и материальное обеспечение семьи, материнства, младенчества и детства, престарелых и инвалидов;
• жизненный уровень, необходимый для поддержания здоровья и благосостояния человека и его семьи;
• социальная и медицинская помощь;
• отдых и досуг;
• образование и свободное участие в культурной жизни.
Социальные права распространяются в равной мере на всех членов общества без какой-либо дискриминации и сохраняются независимо от изменений места проживания людей.
Для примера рассмотрим подробнее право на образование и свободное участие в культурной жизни. Право на образование является одним из основных конституционных прав, закрепленных как в международных документах, так и в российском законодательстве (Конституции РФ, Федеральном Законе «Об образовании», других нормативных правовых актах Российской Федерации и субъектов Российской Федерации в области образования). Образование необходимо, поскольку, овладевая знаниями и умениями, человек тем самым создает себя, становится гражданином. В образовании заинтересовано и общество, так как благодаря образованию (и воспитанию как его составной части) у человека формируются нравственные качества, профессиональные умения, что обеспечивает материальную и духовную жизнь общества.
В настоящее время гражданам России гарантируется общедоступность и бесплатность получения образования: общего — начального, основного, среднего (полного), а также начального профессионального. Бесплатное профессиональное образование (среднее, высшее и послевузовское) гарантируется тем, кто успешно прошел конкурсный отбор в государственных и муниципальных образовательных учреждениях. Эти гарантии распространяются лишь на тех, кто впервые получает образование данного уровня.
Гражданам, нуждающимся в социальной помощи, государство оказывает материальную помощь в период получения ими образования (стипендии). Содействие оказывается и тем учащимся, кто проявил выдающиеся способности, в том числе посредством предоставления им специальных государственных стипендий, включая стипендии для обучения за рубежом.
Возможность получения образования российским гражданам гарантируется независимо от пола, расы, национальности, языка, возраста, происхождения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным организациям, социального, имущественного и должностного положения, наличия судимости.
С правом на образование тесно связано право на участие в культурной жизни и пользование учреждениями культуры. Здесь важны не только желание и способность человека участвовать в различных формах культурной жизни (посещение театров, выставок, знание этикета и т. д.), но и умение всматриваться, осознавать глубину замыслов авторов, деятелей культуры, превращать эти культурные ценности в элементы своей внутренней духовной жизни. Не менее важной является также обязанность заботиться о сохранении исторического и культурного наследия, без которого невозможно духовное развитие человека.
Право на образование и свободное участие в культурной жизни гарантируется российским государством и признается обществом. В реализации этих прав главная роль принадлежит самому человеку и определяется его внутренними потребностями. Формирование потребностей в образовании, в пользовании достижениями культуры должно осуществляться с первых лет жизни ребенка посредством воспитания в семье, воздействия со стороны социального окружения, а также на основе саморазвития, духовных творческих поисков личности.
Аспекты правового обеспечения
В истории государственно-правовой мысли право давно понимается как нечто, предшествующее юридическому закону, принятому в установленной форме и по установленной процедуре. Право связано с глубинными потребностями и интересами людей в упорядочении собственной, общественной и частной жизнедеятельности, с их всеобщей волей. Оно содержит в себе элементы прав и свобод личности, гуманизма, социальной справедливости, исторической устойчивости и надежности общественных процессов.
Правовое обеспечение государственного управления представляет собой единство социологического, нормативного и практического аспектов. Оно начинается тогда, когда в целях, содержании, требованиях закона или иного правового нормативного акта «охватывается» назревшая общественная потребность в упорядочении взаимосвязей и взаимодействий людей, причем определенным образом (моделью, логической структурой) и в определенном направлении. Правовой документ рассчитан на многократное применение разными людьми в приблизительно подобных обстоятельствах. Здесь всегда имеются сложности, связанные с тем, что формирование норм (правил) поведения осуществляется на основе информации о прошлом (о знаемой потребности), но они должны будут применяться и в будущем, которое неведомо. То есть в социологическом смысле правовое регулирование имеет прогнозный характер.
«Сердцевину», типологический «образ» правового обеспечения составляет нормативный аспект – разработка и юридическое (в актах государственных органов) закрепление норм поведения людей и ведение определенных общественно значимых дел.
Традиционно в норме (правиле) поведения, установленной или санкционированной государственной властью, различаются три основных элемента. Гипотеза – часть нормы, которая указывает условия, обстоятельства, отношение жизни, в которых она действует. Диспозиция – часть нормы, раскрывающая содержание, смысл самого правила поведения, т.е. юридические права и обязанности, возникающие у субъекта поступка или действия. Санкция – часть нормы, характеризующая меры, которые могут быть предприняты государственной властью в случае несоблюдения (нарушения) диспозиции и гипотезы соответствующей нормы (юридические санкции).
Правовое регулирование – это деятельность государства по изданию юридических норм (правил) поведения людей, обязательных для исполнения. Оно необходимо для упорядочения жизнедеятельности общества и государства.
Правовое обеспечение государственного управления – это установление правил функционирования органов государственного управления.
Можно выделить несколько аспектов государственной и общественной реальности правового обеспечения государственного управления:
• отношения между государством (его органами) и обществом, гражданами, посредством которых формируются государственно-управляющие воздействия (управление обществом со стороны государственного аппарата);
• первостепенное значение здесь имеют правовые механизмы объективизации государственного управления;
• отношения внутри государства, между его органами по поводу распределения предметов их ведения и государственной власти, необходимой для управления ими (полномочий);
• волевые отношения между людьми, вовлеченными в государственно-управленческие процессы, как в государственной службе (кадровый состав государственных органов), так и при обращении граждан в государственные органы при решении каких-либо своих проблем;
• центральным вопросом этих отношений выступает определение правового статуса государственных органов вообще и в сфере управления в частности.
Правовой статус государственного органа состоит из трех групп элементов, имеющих юридический смысл.
Во-первых, он включает в себя месторасположение и природу (существующего или предполагаемого) государственного органа в ценностной системе государственных органов страны.
Во-вторых «несущим» элементом правового статуса выступает компетенция государственного органа – юридическое выражение совокупности управленческих функций и полномочий государственного органа в отношении отдельных управляемых объектов. Здесь юридически закрепляются: набор управленческих функций для конкретного государственного органа; адекватные (соответствующие им) полномочия; состав полномочий, включающий в себя формы и методы; осуществление управленческих функций; перечень управляемых объектов или определенных вопросов (аспектов) их функционирования, которые и представляют предметы ведения государственного органа.
В-третьих, правовой статус государственного органа предполагает юридическое закрепление его организационной структуры, а также форм, методов и процедур ее функционирования.
Правовое обеспечение государственного управления должно реализовывать ряд требований, соблюдение которых способствует упорядоченности всех явлений, процессов и отношений в обществе. Это, прежде всего, своевременность принятия соответствующих правовых норм. Запаздывание в нормативном оформлении возникающих управленческих связей создают большие проблемы. Формы правового обеспечения государственного управления должны быть устойчивыми и стабильными. Многое зависит от полноты и внутренней согласованности правовых норм.
Основополагающее значение в правовом обеспечении государственного управления принадлежит Конституции государства как нормативному правовому акту высшей юридической силы в стране. Конституция является отражением определенной системы общественных отношений и задает обществу целевую и ценностную направленность, по которой оно должно развиваться.
Все функции Конституции находятся в единстве, сочетаясь и дополняя друг друга.
Важнейшей формой правового обеспечения государственного управления являются законы. Закон – это принятый в особом порядке нормативный правовой акт по основным вопросам жизни государства, непосредственно выражающий общую государственную волю и обладающий высшей юридической силой (после Конституции). Указы Президента по предметам ведения имеют нормативный характер. Хотя они и подзаконны по своей юридической природе, но часто в условиях отсутствия необходимых законов играют роль первичных, «установительных» правовых нормативных актов.
Важное значение среди форм правового обеспечения государственного управления отводится подзаконным правовым нормативным актам, представляющим собой нормативный юридический акт компетентного органа, основанный на законе и закону не противоречащий.
Структура правового обеспечения государственного управления должна быть такой, чтобы каждому из элементов государственного управления была придана та правовая форма, которая соответствует его сущности, предназначению и обеспечивает его эффективную реализацию.
Правовые аспекты Российской Федерации
Аспекты, влияющие на формирование Российской правовой системы Государственная идеология, как показатель качества выражения в правовых нормах принципов правового регулирования, соответствующих общественному правосознанию, служащего критерием легитимности того или иного нормативно-правового акта. Принцип федерализма, обуславливающий формирование сложносоставной правовой системы, состоящей из соответствующих правовых систем ее субъектов. Объективация, которая находит свое выражение во всей совокупности нормативных актов, издаваемых органами государственной власти. Урегулирование отношений между федеральным и региональным уровнями власти, так как отсутствие должного механизма взаимодействия между ними приводит к возникновению определенных проблем в процессе созидания ценностей, соответствующих уровню гражданского общества и правового государства.
Особенности правовой системы Российской Федерации рассматривая вопрос о природе правовой системы Российской Федерации, стоит также отметить тот факт, что нет однозначного мнения о ее самостоятельности и самобытности. Одной из точек зрения является та, что правовая система Российской Федерации носит самобытный характер и не относится ни к одной из существующих правовых семей. Это обуславливается тем, что, по мнению ученых, российское право обладает некоторыми особенностями по сравнению с классическими моделями правовых систем, которые относятся к романо-германской и англо-саксонской правовым семьям и иным. Считается, что российская правовая система является обособленной, несмотря на то, что она никогда не была цельной и сочетала в себе различные подсистемы.
Другая точка зрения выражается в сопоставлении российской правовой системы с частью романо-германской правовой системы. Россия, касательно правовых аспектов, многое позаимствовала из византийского права, римского права и права континентальной Европы, которые относятся к романо-германской правовой семье. Однако, несмотря на это, в России существовали особые, оригинальные правовые аспекты. Отмечается, что в России практически отсутствовало казуальное право или « право, творимое судьями».
Норма права в России - обязательный акт поведения, предназначенный для отдельных субъектов права, который может создаваться только законодателем. Третий вариант предусматривает синтез общих признаков и черт иных правовых систем, но отмечается, что больше российская правовая система тяготеет к романо-германской правовой семье. Некоторые ученые склоняются к точке зрения, что российская правовая система представляет собой одну из наиболее мощных и влиятельных систем социалистического типа, и в настоящее время она открыта для обмена идеями, опытом и взаимодействия с любой правовой системой, чему способствует процесс конвергенции правовых систем. На сегодняшний день практически любое развитое государство в мире стремится создать на своей базе идеальное правовое государство. В данном случае, на первый план выходят вопросы, касающиеся формирования и закрепления в обществе совершенно новых образцов мышления, культуры, профессионализма, чувства законности и справедливости.
Правовые экономические аспекты
Собственность - принадлежность средств и продуктов производства определенным лицам.
С позиции экономической науки собственность - это экономические (производственные) отношения между людьми по поводу присвоения и хозяйственного использования материальных благ и услуг, прежде всего средств производства.
Многие экономические эпохи различают по следующим типам соб-ственности:
Значение собственности в экономической системе определяется следующими положениями:
- собственность — это основа, фундамент любой системы общественно-экономических отношений. От характера утвердившихся форм собственности зависят и формы рас-пределения, обмена, потребления. Так, в рыночной экономике преобладает частная собственность;
- от собственности зависят положение определенных групп, классов, слоев в обществе, возможности их доступа к использованию всех факторов производства;
- собственность есть результат исторического развития. Ее формы меняются с изменением способов производства, причем главная движущая сила этого изменения — развитие производительных сил;
- в пределах каждой социально-экономической системы существует основная специфическая для нее форма собственности, но это не исключает существования и других ее форм (как старых, так и новых);
- переход от одних форм собственности к другим может идти эволюционным путем, на основе конкурентной борьбы за выживаемость, с постепенным вытеснением всего того, что отмирает. В то же время имеют место и революционные пути смены форм собственности.
Экономическое содержание собственности имеет две стороны:
- субъект собственности (собственник) - активная сторона отношений собственности, имеющая возможность и право владения объектом собственности;
- объект собственности (имущество) - пассивная сторона отношений собственности в виде предметов природы, вещества, энергии, целиком или в какой-то степени принадлежащих субъекту. Объектом собственности является все то, что включено в сферу жизнедеятельности субъекта, а также его производственной деятельности. Субъектами собственности являются отдельные люди, их группы, государство и т.д. Следовательно, в экономическом содержании собственности надо различать две стороны: материально-вещественную (объекты собственности, имущество); социально-экономическую (отношения между людьми в связи с их присвоением).
Собственность экономически реализуется, когда приносит доход ее владельцу. Такой доход представляет собой весь вновь созданный продукт или его часть, которые получены бла-годаря применению средств производства. Это могут быть прибыль, налоги, различного вида платежи.
Совокупность экономических отношений собственности включает: присвоение - экономическая связь между людьми, которая устанавливается их отношениями к вещам как к своим; отчуждение - отношение, являющееся противоположным присвоению; возникает, если какая-то часть общества захватывает все средства производства, оставляя других людей без источников средств к существованию или когда продукты, созданные одними лицами, присваивают другие. Иногда собственник средств производства сам не занимается созидательной деятельностью. Он предоставляет другим лицам право владеть его вещами на определенных условиях. Тогда между собственником и предпринимателем возникают отношения хозяйственного использования имущества.
По определению юристов собственность - это принадлежность каких-то объектов субъекту. В соответствии с ГК РФ собственнику принадлежит право владения, пользования и распоряжения своим имуществом. Собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении своего имущества любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам, в том числе отчуждать свое имущество в собственность другим лицам, передавать им его, будучи собственником, оставлять имущество в залог, распоряжаться им любым иным способом.
Отечественное гражданское право предусматривает закрепление за собственником трех первоочередных правомочий:
- владение - это возможность иметь у себя данное имущество, содержать его, фактически обладать им. Это правомочие собственника всегда охраняется законом. Законное владение имуществом всегда имеет правовое основание (закон, договор, административный акт);
- пользование - право производительно или лично потреблять вещь в зависимости от ее назначения;
- распоряжение - это право изменять принадлежность имущества. Оно чаще всего осуществляется посредством совершения различных сделок (купли-продажи, обмена, дарения).
Эти правомочия тесно связаны и лишь только в комплексе составляют юридическое содержание права собственности.
При определении правовых характеристик собственности следует выделить субъектов права собственности.
Ими, согласно Гражданскому кодексу РФ (ГК РФ), являются:
- физическое лицо (гражданин);
- юридическое лицо - организация (объединение лиц, предприятия, учреждения), являющаяся субъектом гражданских прав и обязанностей (фирма, хозяйственное, промышленное или торговое предприятие, пользующееся правами юридического лица);
- государство и муниципальные образования (органы местного управления и самоуправления).
Достаточно типичной является юридическая классификация объектов собственности как недвижимого имущества, движимого имущества, интеллектуальной собственности.
К недвижимому имуществу относятся: производственные и непроизводственные помещения, дороги, транспортные сооружения, различные объекты инфраструктуры (линии электропередач, газо- и нефтепроводы и т.п.). Один из важнейших объектов недвижимости - земля.
Движимость - это имущество, допускающее свободное перемещение: машины, станки, оборудование, инструменты, автомобили, мебель, ценные бумаги и т.д.
Интеллектуальная собственность - изобретения, средства программного обеспечения вычислительной техники, рукописи, достижения в науке, искусстве, другие продукты человеческого интеллекта. Патенты, авторские права, товарные знаки и другие регистрирующие документы дают право на эти виды собственности.
Этические и правовые аспекты
Крупнейший теолог и философ средневековья Фома Аквинский утверждает, что, в общем, человеческий закон должен основываться на естественном законе: запрещение людям делать то, что не является для них неправильным, - не законотворчество, а тиранство. Но, продолжает он, мораль и идеальная законность не тождественны. Иногда то, что с точки зрения морали плохо, всё же юридически запрещать нецелесообразно. В то же время то, что допускает мораль, может быть запрещено законом, поскольку временами для общего блага нам приходится отказываться даже от своих прав.
Некоторые утверждают, что, хотя эвтаназия безнравственна, её не следует запрещать в законодательном порядке. Их доводы таковы: во-первых, слишком высоки затраты на претворение законных санкций в жизнь, и во-вторых, перспектива непослушания настолько широка, что она уже подрывает общее уважение к закону. Другие оппоненты утверждают, что, хотя эвтаназия не во всех случаях неправильна, она не должна быть разрешена законом. Один из вариантов этого аргумента тот, что практикой эвтаназии слишком легко злоупотребить. Другой вариант гласит, что легализация ставит многих людей в затруднительное положение выбора: либо продолжать жить, либо, умерев, уйти с дороги, - положение, в которое никого нельзя ставить.
В зарубежной литературе предлагается много вариантов нравственной оценки эвтаназии. Большинство авторов поддерживает методы пассивной эвтаназии и отвергает любую возможность применения активной. Однако есть и прямо противоположное мнение. Наиболее известным его выразителем является крупный американский философ Дж. Рейчелс, который выступил с резкой критикой постановления Американской медицинской ассоциации, где сказано: «…Намеренное прекращение жизни одного человеческого существа другим - милосердное убийство - противоречит и самому предназначению медицинской профессии и политике Американской медицинской ассоциации».
Дж. Рейчелс считает, что если больной в сознании, понимает, что его дни сочтены, не может более терпеть физических страданий, и просит врача ускорить его смерть, и врач выполнит его просьбу, просто прекратив лечение (пассивная эвтаназия), страдания больного могут на это время усилиться. В этой ситуации смертельная инъекция (активная эвтаназия), по мнению Дж. Рейчелса, более гуманна.
Большинство учёных с ним не согласны, и прежде всего потому, что это противоречит принципам гуманизма и предназначения медицины. Ценность человеческой жизни побуждает бороться за неё даже вопреки объективным медицинским законам и в самых безнадёжных ситуациях.
Именно сильные боли и являются обычно причиной просьбы больного ускорить наступление смерти, а потому она является вынужденной и неискренней. Врач должен противостоять им с помощью богатого выбора обезболивающих средств, которыми сегодня располагает медицина, а не идти на поводу у больного. Другое дело, когда, например, человек длительное время находится в состоянии комы и его сознание уже потеряно безвозвратно, а современные медицинские технологии позволяют проводить жизнеподдерживающее лечение сколь угодно долго, как это было в случае с Терри Шиаво.
Многие учёные опасаются, что формальное разрешение эвтаназии может стать определённым психологическим тормозом для поиска новых более эффективных средств диагностики и лечения тяжелобольных, а также способствовать недобросовестности в оказании медицинской помощи таким больным. Реанимационная помощь им требует не только больших материальных затрат, но и огромного напряжения физических и душевных сил обслуживающего медперсонала. Именно отсутствие надлежащего лечения и ухода может провоцировать требования тяжелобольного ускорить смертельный исход, что позволит врачу полностью прекратить всякое лечение и уход за ним. И в этом ещё одна из причин необходимости правового регулирования данного вопроса.
Более общим явилось мнение, что эвтаназия с моральной точки зрения допустима только в исключительных случаях, но в таких случаях следует её узаконить. Недавние законодательные инициативы в тех странах, где она дозволяется, разрешают эвтаназию только в исключительных случаях.
Законодательство Российской Федерации недвусмысленно запрещает применение эвтаназии, как активной, так и пассивной. Это отражено в статье №35 «Основ законодательства РФ об охране здоровья граждан», которая так и называется «запрещение эвтаназии». Согласно этой статье - «медицинскому персоналу запрещается осуществление эвтаназии - удовлетворение просьбы больного об ускорении его смерти какими-либо действиями или средствами, в том числе прекращением искусственных мер по поддержанию жизни. Лицо, которое сознательно побуждает больного к эвтаназии и (или) осуществляет эвтаназию, несет уголовную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации».
Вместе с этим статья №33 этого же закона озаглавлена «Отказ от медицинского вмешательства». В ней говориться: «Гражданин или его законный представитель имеет право отказаться от медицинского вмешательства или потребовать его прекращения», и далее: «При отказе от медицинского вмешательства гражданину или его законному представителю в доступной для него форме должны быть разъяснены возможные последствия. Отказ от медицинского вмешательства с указанием возможных последствий оформляется записью в медицинской документации и подписывается гражданином либо его законным представителем, а также медицинским работником…».
Таким образом, не смотря на запрет эвтаназии, пациент, тем не менее, имеет право отказаться от лечения, что в определенных ситуациях может привести к летальному исходу и в какой-то степени рассматриваться как вариант пассивной эвтаназии.
Что касается мировой практики, то к настоящему моменту Нидерланды остаются единственной страной, где эвтаназия открыто практикуется во всех ее формах. Закон о легализации эвтаназии был принят. До этого эвтаназия де-факто практиковалась в Нидерландах, по меньшей мере, на протяжении двух с лишним десятилетий, хотя де-юре признавалась уголовным преступлением. Согласно закону врач должен сообщить о своих действиях муниципальному следователю и предоставить заключение второго врача о неизлечимости болезни, кроме того, эвтаназия не может быть применена к лицам моложе 12 лет. Был принят региональный закон штата Орегон США «О смерти с достоинством». А за два года до этого в северной Австралии был принят закон, позволяющий осуществлять самоубийство посредством специальной конструкции. Однако широкая легализация эвтаназии натолкнулась на ощутимое противодействие. Как показывает время, соответствующий закон штата Орегон на практике не был применен ни разу. В Австралии за девять месяцев (закон был отменен) им успели воспользоваться всего четыре человека. Наконец еще одной страной, где был принят закон, разрешающий эвтаназию является Бельгия, но и в этой стране нет оснований утверждать о широком применении эвтаназии.
С другой стороны, повсеместно складывается все более лояльное отношение к процедуре отключения жизне поддерживающих мероприятий на основе общепринятых критериев смерти мозга. Соответствующие законы есть в США, Франции, Швеции, Швейцарии, Австралии и других странах, хотя некоторое время право по данной проблеме носило прецедентный характер.
Аспекты правового регулирования
Наиболее общим образом механизм правового регулирования (в последующем — МПР) может быть определен как взятая в единстве система правовых средств, при помощи которой обеспечивается результативное правовое воздействие на общественные отношения.
Понятие МПР производно от понятия правового регулирования. Этим прежде всего определяются место и значение понятия МПР в марксистско-ленинской общей теории права. Как и понятие правового регулирования, оно в рамках правоведения представляет собой методологическую категорию, конкретизированно выражающую требования материалистической диалектики по отношению к явлениям правовой действительности. В соответствии с этим понятие МПР обеспечивает такое четко философски сориентированное видение правовых явлений, которое дает возможность провести в общей теории права специально-юридический анализ философского уровня.
Понятие МПР позволяет:
— не только собрать вместе явления правовой действительности — нормы, правоотношения, юридические акты и др. и обрисовать их как целостность (это достигается также и при помощи понягия «правовая система»), но и представить их в «работающем», системно-динамическом виде, что характеризует результативность правового регулирования, его способность гарантировать с правовой стороны достижение поставленных законодателем целей;
— высветить в связи с этим специфические функции, которые выполняют те или иные юридические явления в правовой системе, показать их связь между собой и взаимодействие.
Вместе с тем понятие МПР, хотя и производно от понятия правового регулирования, имеет самостоятельное высокозначимое место в категориальном аппарате марксистско-ленинской общей теории права. Оно призвано отразить анатомию правовой действительности с ее динамической стороны и, следовательно, обрисовать саму субстанцию права, т. е. элементы правовой системы, через которые осуществляется правовое регулирование.
Это обстоятельство в высшей степени важно при рассмотрении тех вопросов теории права, которые относятся в основном к догме права и технике юриспруденции и по своему содержанию являются общими для отраслевых юридических наук. Поскольку за исходные при таком рассмотрении взяты положения о МПР, постольку здесь, при освещении специальных проблем теории права, обеспечивается последовательное проведение метода материалистической диалектики. Таким путем общетеоретическая трактовка вопросов догмы права и техники юриспруденции может быть поднята на философский (общесоциологический) уровень и интегрирована в единое содержание общей теории.
Приведенные определение и краткая характеристика МПР нацелены в основном на инструментальную, специально-юридическую его интерпретацию, при которой внимание сосредоточивается на средствах юридического воздействия, образующих в своей последовательной связи единую цепь правовых явлений.
Вместе с тем понятие МПР является достаточно емким и многогранным, допускающим и другие подходы к освещению средств правового воздействия. Эти подходы, позволяющие в ряде случаев использовать научный потенциал иных наук — психологии, общей социологии и др.,-направлены на то, чтобы раскрыть те или иные, подчас весьма существенные, стороны процесса правового регулирования, свойственные ему механизмы.
Важно лишь, чтобы престижность соответствующего понятийного аппарата в терминологии не привела к неоправданному их использованию, а отсюда обесценению этой проблемы, утрате ею необходимой определенности: к такой ее постановке, при которой всякая последовательная связь между правовыми явлениями служила бы основанием для конструирования понятия механизма, к тому же подчас связанного со стремлением представить его чуть ли не единственно оправданным в научном отношении. Ведь при всей емкости и многогранности понятия МПР оно во всех случаях призвано показать системно-динамический срез правовой действительности, анатомию юридического воздействия.
Среди подходов к МНР, имеющих конструктивное значение, следует выделить три: инструментальный, т. е. специально-юридический механизм, психологический и социальный механизмы действия права.
Можно предположить, что сам факт наличия обособленных друг от друга подходов к проблеме МПР — свидетельство еще недостаточно высокого состояния ее разработки. В этом плане, по-видимому, наиболее теоретически значимых и практически важных выводов можно ожидать от исследований, в которых удастся соединить указанные выше подходы. Уже сейчас видна органическая связь между особым построением глубинных элементов правовой системы, которая характеризует специально-юридические функции права и выражается в соотношении дозволений, запретов и обязываний, с психологическим механизмом, мотивами поведения людей, а отсюда с теми социальными явлениями, которые можно отнести к социальному механизму действия права (правовыми установками, ориентациями участников общественных отношений и др.). В связи с этим появляется ряд новых социально-политических, юридических и психологических моментов в освещении элементов МПР — юридических норм, правоотношений и др. Некоторые из изложенных далее соображений призваны отразить такого рода соединение подходов, или аспектов, к проблеме МПР.
Этот аспект охватывает весь комплекс средств, весь юридический инструментарий, который «работает» в процессе правового регулирования.
Наряду с выделением в МПР юридических норм, правоотношений и других аналогичных средств воздействия в нем может быть выделен и более глубокий слой — то, что условно может быть названо функциональным МПР (функциональным в том смысле, что перед нами правовые явления, в которых непосредственно выражаются специально-юридические функции права).
На этой стороне МПР следует остановить внимание читателя. Можно предположить, что здесь раскрываются исходные юридические начала и «пружины» правового регулирования, а главное, юридический инструментарий непосредственно связывается через функции права с объективно обусловленными требованиями экономического базиса данного классового общества.
Известные наметки подхода к МПР с данной стороны сделаны В.М. Горшеневым. По его мнению, МПР слагается из двух основных полярных элементов: во-первых, это — способы воздействия, дозволения и запреты (активная сторона), во-вторых, это — способы реализации, которые проявляются в фактическом поведении людей, в совершении действий или в воздержании от действий (результативная сторона); между указанными «чистыми» способами расположены, как полагает автор, промежуточные звенья-правосубъектность, юридические факты, правоотношения, представляющие собой последовательные стадии перевода нормативности права в упорядоченность общественных отношений.
Правда, пытаясь совместить в одном ряду разнопорядковый юридический инструментарий, В.М. Горшенев упускает из виду нормы права, акты реализации и др. Неоправданно отрицает он и существование такого способа правового регулирования, как позитивные обязывание (автор отождествляет его с «предписанием»).
Но если сосредоточить анализ на дозволениях и запретах и держать в поле зрения третий способ правового регулирования — обязывание, то, надо полагать, может быть найден конструктивный путь освещения МПР с данной стороны.
Дозволения и запреты, а также обязывания — наиболее глубокий слой МПР. Превращаясь в процессе правового регулирования в реализацию права, они как бы проникают во все звенья МПР — юридические нормы, правоотношения, акты реализации, во многом предопределяя их черты и особенности.
Это один из ключевых моментов. В сочетании способов регулирования проявляются особенности специально-юридических функций права — регулятивной динамической и регулятивной статической. Обязывание, с одной стороны, дозволения и запреты — с другой, выступают проводниками особых специально-юридических функций: обязывание — динамической, дозволения и запреты — статической. Хотя в обоих случаях правовое регулирование предполагает активную деятельность людей, их коллективов, но в социальном и юридическом отношениях принципиально важно, что в первом случае (динамическая функция) на лицо возлагаются обязанности к активному действию, а во втором (статическая функция) — к воздержанию от определенных действий. Именно это и обусловливает специфику юридического инструментария на каждом из указанных участков правового регулирования, специфику столь существенную, что перед нами разные, подчас несопоставимые пласты правовой материи.
Отмеченная специфика тем более существенна, что обязывание, с одной стороны, и рассматриваемые в единстве дозволения и запреты — с другой, обладают различным, во многом неоднозначным потенциалом воздействия на социальную жизнь. Внешней силой, имеющей, так сказать, «навязывающий» характер, отличается способ позитивного обязывания, выражающий динамическую функцию. Но эта потенциальная мощь правового регулирования имеет и теневую сторону (существует довольно широкий простор для волюнтаризма, для «навязывания» участникам общественных отношений обязанностей, не соответствующих социальным потребностям).
По-иному характеризуются взятые в единстве дозволения и запреты, выражающие статическую функцию права. Правовое регулирование обладает здесь куда меньшей потенциальной мощью внешнего «навязывания». Его регулирующая сила состоит главным образом в том, чтобы при помощи субъективных прав дать простор для действия всей системы социальных регуляторов — экономических, духовных и др. И тогда, когда дозволения и запреты находятся в органическом единстве с этой общей системой социальных регуляторов, конечный эффект правового регулирования нередко более значителен, чем при обязывании, в большей мере согласуется с объективными потребностями жизни данного классового общества. Вместе с тем — и это обстоятельство нужно особо оттенить — взятые в единстве дозволения и запреты органичны для права, полностью отвечают его природе, важнейшим, определяющим сторонам его социальной ценности. Именно в данном случае классовая сущность права раскрывается через нормативно-организованную социальную свободу, право в качестве нормативной системы противостоит произволу, своеволию, субъективизму, а его социальная ценность отчетливо проявляется как упорядоченная социальная активность.
Понятно, что все эти черты и особенности, плюсы и минусы способов правового регулирования, их сочетаний весьма по-разному выражаются в зависимости от классовой сущности, исторического типа права. В условиях социалистического и коммунистического строительства правовые формы призваны обеспечить значительные преобразования в экономике, во всех сферах жизни общества и потому в социалистическом праве, базирующемся на подлинно научном, марксистско-ленинском мировоззрении, намного возросло значение и стало более органичным для правовой сферы регулирование при помощи позитивного обязывания, которое вместе с системой дозволений и запретов способствует развертыванию социальной активности трудящихся. Да и самое соотношение дозволений и запретов, выраженное в двух типах регулирования — общедозволительном и разрешительном, приобрело при социализме такой характер, который обеспечивает большие возможности для социальной активности на основе высокой организованности общественных отношений.
МПР в рассматриваемом аспекте характеризует происходящие в результате правового регулирования формирование и действие мотивов поведения людей-участников общественных отношений.
Перед нами, в сущности, своего рода проекция способов правового регулирования на психологическую сферу личности. Даже при самом общем освещении психологического механизма можно отчетливо проследить, как по-разному «работают» в сфере психики людей, с одной стороны, позитивное обязывание, а с другой — дозволения и запреты.
Позитивное обязывание, опосредствующее динамическую функцию, направлено на то, чтобы сформировать побудительные мотивы, поведения и обеспечить (в конечном счете преимущественно принудительными мерами) их действие. Разумеется, в социалистическом обществе такое обеспечиваемое правом формирование и действие побудительных мотивов поведения согласуется, как правило, с формированием и действием аналогичных мотивов под влиянием экономических, политических, духовно-нравственных факторов и потому органически вплетается в закономерные социальные процессы.
И все же взятый в чистом виде данный способ правового регулирования предназначен для того, чтобы даже независимо от влияния иных факторов добиться при помощи многообразного комплекса юридических средств нужного эффекта.
С сугубо юридической стороны возложение обязанностей к активному поведению представляет собой мощную «навязывающую» силу и поэтому наиболее надежное средство, направленное на достижение намеченного социального эффекта. Однако оценка этого способа правового регулирования и меры его надежности неоднозначна.
Учитывая известную ценность данного способа правового регулирования, ярко проявляющегося в условиях революции и необходимости проведения глубоких социальных преобразований, следует принять во внимание и то, что он сам по себе не сориентирован на собственную социальную активность участников общественных отношений. Здесь, следовательно, не получает развития социально ценное в психической жизни людей, достигаемое при помощи юридического регулирования, — развертывание потенциальных возможностей человека, основанных на собственной инициативе, сознательном выборе цели и средств ее достижения. К тому же надо иметь в виду, что положительный психологический эффект обязывания (выработка привычки к дисциплине, организованности) связан с известными издержками, величина которых возрастает в той степени, в какой обязывание не согласовывается с действием иных факторов, влияющих на поведение людей, — экономических, политических, духовно-нравственных. Ведь психологическая основа побудительного мотива в данном случае состоит в том, чтобы избежать неблагоприятных последствий: страх, боязнь и т. д. — явления, не способствующие развитию наиболее ценных психических качеств личности. Да и с точки зрения надежности позитивное юридическое обязывание имеет слабые стороны. Если отсутствует нужная согласованность с действием иных факторов и тем более если позитивное обязывание носит волюнтаристский, субъективистский характер, то даже при неизбежном в данном случае непомерном нарастании государственно-принудительных обеспечительных мер намеченный социальный эффект достигается не всегда, не полностью, порой лишь по формальным показателям, а главное дорогой ценой — с большими потерями, издержками, увеличением негативных явлений в социальной жизни.
Иной характер имеет психологический МПР в плоскости дозволений и запретов.
Если подходить к рассматриваемой проблеме с сугубо юридической стороны, то на первый взгляд может сложиться впечатление, что здесь основное, чего можно достигнуть при помощи юридических средств, — это формирование при помощи запретов сдерживающих мотивов поведения участников общественных отношений и обеспечение их действия.
Между тем правовое регулирование, осуществляемое при помощи дозволений и запретов, — решающий канал воздействия права на общественную жизнь, прямо согласующийся с его особенностями и ценностью и — что не менее важно — способствующий развитию побудительных мотивов поведения, причем таких, которые вытекают из материальных и иных определяющих процессов в жизни общества и соответствуют наиболее ценным психическим качествам личности.
Прежде всего юридический запрет, хотя имеет в основном сдерживающий характер, может оказывать немалое воздействие на поведение людей: ставить преграду возникновению тех или других видов поведения, ориентировать на возникновение иных видов поведения и т. д. Такое воздействие во многих случаях органично для социальной жизни, ибо юридический запрет со всем сопровождающим его довольно жестким юридическим инструментарием нередко лишь подкрепляет уже существующий моральный запрет и потому (как это характерно для социалистического общества) в большинстве своем вообще не может рассматриваться в качестве «навязываемого» участникам общественных отношений.
Самое же существенное заключается в том, что юридическое регулирование, осуществляемое при помощи дозволений, призвано дать простор материальным, духовным и иным внеправовым стимулам. Оно, следовательно, органически вплетаясь в экономические и другие основополагающие социальные процессы и тем самым обеспечивая закономерное, естественное функционирование всего социального организма, направлено на то; чтобы развивались наиболее важные духовные, психические качества личности, связанные с самостоятельной, инициативной деятельностью участников общественных отношений, с их социальной активностью, творческим отношением к делу. Тем более, что в ряде случаев (правда, в прямой зависимости от социального строя, от содержания правового регулирования и его соотношения с моралью) само предоставление тем или иным лицам в порядке дозволения субъективных прав ориентирует людей на желательный, одобряемый обществом и государством образ поведения и, стало быть, в какой-то мере может способствовать формированию социально оправданных побудительных мотивов такого поведения.
Практика социалистического и коммунистического строительства в странах социализма свидетельствует о том, что при всей важности способа позитивного обязывания (он, в частности, сохраняет существенное значение в области народнохозяйственного планирования), определяющей тенденцией в развитии правового регулирования является все более широкое использование взятых в единстве, в органическом сочетании дозволений и запретов. Происходит это потому, что в полном согласии с общими закономерностями развития системы социального стимулирования в социалистическом обществе указанные способы правового регулирования обеспечивают широкое проявление всего позитивного потенциала материальных, моральных и иных духовных стимулов, вытекающих из социалистических общественных отношений.
Существен и такой момент. Если теоретически возможно охарактеризовать особенности психологического МПР в зависимости от способов правового регулирования, взятых в «чистом виде», то в реальных жизненных отношениях, в самой ткани права они действуют в сочетаниях, в различных комбинациях. Специфику этих сочетаний, комбинаций в психологическом ракурсе можно уже проследить в основных типах правового регулирования — общедозволительном и разрешительном (каждый из которых отличается немалыми особенностями именно со стороны психологического аспекта МПР). Еще более наглядно она проявляется в отраслевых методах правового регулирования — в одновременном использовании как дозволений и запретов, так и позитивного обязывания для решения тех или иных социальных задач.
Например, комбинированные приемы регулирования с весьма сложным сочетанием позитивных обязываний, дозволений и запретов применяются для опосредования отношений в области социалистического хозяйства. Здесь нередко возложение строгой обязанности совершить те или иные действия (выполнить плановые задания по производству продукции, по повышению ее качества и т. д.) соединяется с предоставлением в общедозволительном порядке субъективных прав, открывающих простор для действия материальных и духовных стимулов (дополнительное вознаграждение, премии, нематериальное поощрение). Достижение же предусмотренных в плане и юридических нормах результатов является основанием для возникновения новой группы прав и обязанностей, связанных с назначением поощрений, их выдачей и т. д. Любопытно при этом, что побудительные мотивы к исполнению основной обязанности формируются не столько под влиянием возможности применения государственно-принудительных средств, сколько в результате действия материальных и духовных стимулов, которое обеспечивается в свою очередь целой системой позитивных обязываний, дозволений и запретов.
В советской юридической литературе наряду с тем, что продолжаются исследования стимулирующего действия государственно-принудительных средств воздействия, уделяется возрастающее внимание поощрениям — материальным и духовным стимулам, занимающим все больший удельный вес среди факторов, которые влияют на формирование побудительных мотивов поведения тружеников в социалистическом обществе.
Думается, однако, что разработка правовых вопросов поощрения не должна ограничиваться выделением соответствующих юридических норм (и тем более локализацией данной проблемы на попытке конструирования в качестве особой разновидности поощрительных норм). Дело в том, что общественные отношения, связанные с поощрением, опосредствуются разными юридическими средствами, отличающимися специфическим воздействием на поведение людей, в том числе и с психологической стороны.
В рассматриваемой области общественных отношений следует различать:
а) закрепляемые в правовом порядке показатели, за добросовестное и качественное исполнение которых предусматриваются меры поощрения (поощрение устанавливается за достижение показателей, и это само собой приводит к исполнению обязанностей, регламентированных теми или иными, нормами);
б) право лица, в соответствии с которым известные, одобряемые обществом и государством действия, соответствующие установленным показателям, могут служить основанием для поощрения;
в) право компетентного органа назначать поощрительную меру в случае наступления предусмотренных результатов;
г) юридическая обязанность компетентного органа при наличии всех необходимых оснований реально осуществить поощрительную меру — выдать награду, выплатить сумму премии и т. д.
Знаменательно, что в каждом из указанных случаев те или иные способы правового регулирования и соответствующий им юридический инструментарий (нормы) достигают известного эффекта в социальной жизни, по-разному воздействуя на психические процессы.
По отношению к юридической обязанности, связанной с установленными показателями («а»), внеправовой стимул — мера поощрения — выступает как обеспечительный фактор, который не только действует наряду с государственно-принудительными мерами и конкурирует с ними, но и имеет в социалистическом обществе доминирующее значение. В рамках данных отношений можно наблюдать ослабление роли правовых средств (позитивного обязывания) в формировании побудительных мотивов поведения. Нужный эффект достигается, так сказать, прямым путем, минуя механизм юридической обязанности.
То дозволение, которое выражено в праве участников общественных отношений избирать «поощряемый вариант» поведения («б»), нацелено на то, чтобы развивать социальную активность, творческие, инициативные начала в поведении участников общественных отношений и, следовательно, в известной степени способствовать формированию и действию побудительных мотивов в деятельности людей.
Иное значение имеет право компетентного органа назначить поощрительную меру («в»); оно дает возможность принимать компетентное решение с учетом разнообразных условий социальной жизни, конкретных жизненных обстоятельств.
И наконец, права и обязанности, опосредствующие выдачу и получение поощрения («г»), призваны оказать дисциплинирующее влияние на человеческие поступки, придать строгий, обеспеченный характер существующим здесь взаимоотношениям.
Понятие «механизм» в области правовых явлений можно использовать и широко, применительно к правовому воздействию в целом.
С рассматриваемых позиций заслуживает внимания группа вопросов о социальном механизме действия права. В.П. Казимирчук (автор этой идеи) относит к такого рода вопросам следующие: доведение правовых норм и предписаний до всеобщего сведения; направление поведения субъектов путем постановки в правовых актах социально полезной цели; формирование правом социально полезных образцов поведения; социально-правовой контроль.
Первоначально, при обосновании идеи социального механизма действия права, стало складываться впечатление, что данный ракурс при освещении правовой действительности является ключевым, доминирующим, имеющим первенствующее значение по сравнению со всеми ранее разработанными подходами к правовому регулированию. В последующем, при более подробном анализе, выяснилось, что проблематика социального механизма действия права имеет важное, но строго определенное значение, которое нет оснований преувеличивать. Тем более нет оснований подменять данным подходом все многообразие органичных для юридической науки подходов и характеристик.
Суть дела в том, что указанная выше проблематика касается правового воздействия в целом, причем во многих случаях неспецифических для права сторон или сторон, относящихся к психологическому механизму. Как отметил Л.С. Явич, «концепция правового регулирования, разработанная в советской общей теории права, отличается от более поздней идеи социального действия права только тем, что предполагает изучение не любого влияния права, а изучение его специфически-юридического воздействия, связанного с наделением субъектов юридическими правами и обязанностями». В рамках идеи социального действия права концентрация внимания на доведении норм до всеобщего сведения, на постановке в правовых актах социально полезной цели и др. свидетельствует о том, что соответствующие вопросы затрагивают в основном область правосознания, социально-психологические аспекты функционирования права. К тому же если при характеристике всех этих вопросов и уместно употребление понятия «механизм», то, пожалуй, только в условном смысле, так как перед нами — не целостное системное образование, рассматриваемое в действии, а скорее лишь стороны функционирования права, подчас не связанные или отдаленно связанные между собой.
В то же время важно подчеркнуть существенное методологическое и теоретико-прикладное значение изучения социального механизма действия права. В той мере, в какой подобное изучение соответствует профилю, месту и роли конкретно-социологических исследований в правоведении, оно способно обогатить целостное, единое содержание общей теории права, а также содействовать формированию (появлению) собственной проблематики, относящейся к социологии права. Важно, однако, с необходимой строгостью определить круг вопросов, который касается социального механизма действия права, отграничив его от вопросов психологического механизма (последние в отличие от собственной социологической проблематики затрагивают не взаимодействие людей, их коллективов, а мотивы поведения личности). Имеет существенное значение выделение в качестве наиболее широких сторон социального механизма действия права таких, как социальная среда функционирования права, с одной стороны, а с другой — социальные последствия действия юридических норм, а также более частных характеристик, в том числе правовая информация, правовая установка и ориентация субъектов.
При всем различии в возможных подходах к МПР и вытекающем отсюда разнообразии аспектов проблемы следует постоянно держать в поле зрения тот из них, который соответствует профилю правоведения как теоретико-прикладной области специальных общественных знаний.
Это — инструментальная, специально-юридическая характеристика МПР, при которой в единстве рассматривается вся система правовых средств, призванная обеспечить результативное правовое воздействие на общественные отношения.
Как бы ни была важна сама по себе философская (общесоциологическая) сторона изучения тех или иных сторон правовой действительности, логика проводимых в правоведении исследований в соответствии с его теоретико-прикладным профилем неизбежно ориентирует эти исследования на проблемы прикладного, практически значимого характера. Последние же наряду с вопросами правовой политики, направлениями правотворчества и другими социально-политическими вопросами охватывают юридическую практику, т. е. практику, относящуюся к деятельности судебных и иных юридических органов. А это и есть не что иное, как вопросы догмы права и техники юриспруденции, т. е. конкретных средств юридического воздействия, — все то, что в общетеоретическом плане как раз и представлено в обобщенном виде в МПР, рассматриваемом в инструментальном ракурсе.
Отсюда следует вывод, что в правоведении как теоретико-прикладной области знаний инструментальная, специально-юридическая характеристика МПР является центральной. Освещение всех иных проблем МПР так или иначе, но всегда органически должно опираться на особенности специфически правовых средств юридического воздействия. В частности, все более углубляющееся исследование социального механизма действия права, по-видимому, окажется эффективным в той мере, в какой будут взяты на вооружение общетеоретические разработки, посвященные сложному и многогранному юридическому инструментарию, который призван обеспечить результативное правовое воздействие на общественные отношения.
Можно предположить, что понятие МПР (при инструментальной его интерпретации) наряду с понятием права представляет собой своего рода активный центр единого, целостного содержания общей теории права. Конкретизировано воплощая требования материалистической диалектики в правоведении, эта категория способна объединить весь разноплановый общетеоретический материал и, в частности, — что особенно важно — интегрировать в единое, целостное содержание общей теории права также обобщенные научные данные по вопросам догмы права и техники юриспруденции.
Международные правовые аспекты
Значимую политико-правовую позицию по использованию мировой Сети в библиотечном деле сформулировала ИФЛА. В рамках этой позиции было отмечено, что во многих государствах публичные и образовательные библиотеки - это главный, а зачастую и единственный источник бесплатного или приемлемого по цене доступа к сетевым ресурсам. В связи с этим ИФЛА недвусмысленно высказалась «против принятия любых мер, направленных на контролирование свободного доступа к информации и свободы высказываний в пользу коммерческих, правительственных или частных интересов... Действия, необходимые для надлежащего функционирования Интернета... защиты прав интеллектуальной собственности и частной жизни, не должны использоваться для ограничения прав, закрепленных во Всеобщей декларации прав человека, особенно в ее 19-й статье».
Значительную активность в указанной сфере проявляет и Европейский союз. Об этом свидетельствует принятие специальной Директивы об авторском праве (European Union copyright directive). Одна из ее важных правовых позиций - предусмотренные «исключения, принятые во благо определенных некоммерческих учреждений, таких как публичные библиотеки и аналогичные учреждения, не должны распространяться на такие формы использования, как доставка охраняемых произведений в режиме онлайн» (известный в библиотечном деле процесс под названием электронная доставка документов (ЭДД) по МБА).
Как сказано в Объяснительном меморандуме к Директиве, Европейская комиссия считает, что любое иное решение проблемы привело бы к конфликту с нормальной эксплуатацией охраняемого произведения в режиме онлайн и необоснованным образом ущемляло бы законные интересы правообладателей. Вместе с тем доставка охраняемых произведений в режиме онлайн все-таки возможна (с опорой на норму ст. 5(3)(n) Директивы). В ней речь идет о том, что в данном случае воспроизведение осуществляется для особых целей (научные исследования или частное изучение). При этом важнейшим условием является то, что использование осуществляется только через определенные терминалы в помещении такого рода учреждений.
Директивой об информационном обществе был установлен исчерпывающий перечень из более чем двадцати ограничений исключительного права, определяющих, в частности, сферу свободного использования результатов творчества. Но только одно из них - изъятие для временных копий - явилось обязательным для имплементации государствами - членами Евросоюза, остальные - это факультативные ограничения. Кроме того, стоит отметить, что, по сравнению с американским законом DMCA, европейский законодатель закрепил более узкие рамки правомерного обхода технических средств защиты авторских прав.
Если в интересующем нас сейчас аспекте обратиться к опыту зарубежного законодательства, то наиболее яркие примеры соответствующих электронному веку правовых новаций демонстрирует Норвегия. В частности, в законах этой страны «Об обязательном экземпляре», «Об авторском праве» и «О персональных данных» предусмотрено, что вся общедоступная информация в цифровом формате должна сохраняться и предоставляться свободно в целях научных исследований и документоведения Национальной библиотекой Норвегии.
Установлены условия предоставления пользователям доступа к архиву сайтов норвежского сегмента мировой Сети:
• документы должны использоваться только в целях исследований и документоведения;
• для работы с персональными данными своих читателей-пользователей Национальная библиотека должна получить генеральную лицензию Норвежской инспекции по данным в соответствии с законом «О персональных данных»;
• пользователи должны осуществлять поиск в электронных ресурсах только с компьютеров Национальной библиотеки.
В дальнейшем планируется внести изменения в закон «Об авторском праве» закрепив возможность удаленного доступа к электронным документам. Национальная библиотека Норвегии получит право посылать копии электронных документов по запросам удаленных пользователей, обслуживаемых в других библиотеках, но с условием последующего (после использования) уничтожения этих копий. Изучается вопрос о доступе пользователей к электронным ресурсам с компьютеров не только Национальной библиотеки, но и университетов, иных публичных библиотек и с персональных компьютеров отдельных пользователей.
Сходные положения предусматривает Закон Дании «Об обязательном экземпляре»: электронный доступ к собираемым по этому закону материалам возможен только из помещений двух библиотек, получающих обязательные экземпляры - Королевской библиотеки Дании и Государственной университетской библиотеки. Удаленный доступ через Сеть предоставляется только для научных исследований и если материал не доступен на коммерческих условиях.
В ходе дискуссий, которые ведутся в мировом библиотечном сообществе, выдвигаются различные предложения, в числе которых - идея, что назрели условия для разделения проблем авторского права в отношении научных и «развлекательных» работ. Первые скорее связаны с моральными, а не с экономическими аспектами. Научные исследования обычно поддерживаются публичным сектором, являются частью интеллектуального наследия и должны содействовать общественному благу, а не частным интересам, и потому их использование следует освободить от ограничений, связанных с авторским правом.
В ходе поиска путей разрешения принципиального противоречия между публично-правовыми принципами деятельности библиотек, архивов, музеев, нацеленных на достижение общественного блага, и частным правом, на основе которого действуют правообладатели, определенным смысловым ориентиром может служить подход, закрепленный в принятых ЮНЕСКО «Руководящих принципах в политике совершенствования государственной информации, являющейся общественным достоянием». Их основной тезис по данной проблеме: «Государству необходимо очень точно установить баланс между предусмотренными законодательством об интеллектуальной собственности ограничениями на доступ и использование определенных видов информации, с одной стороны, и на права граждан в контексте более широкого понимания социальных и экономических интересов страны, с другой стороны».
В КНР Закон об авторском праве предусматривает, что «для индивидуального изучения, исследования или ознакомления разрешено пользоваться работами, которые уже опубликованы». Также «для школьного обучения и научного исследования можно переводить или копировать часть работ, которые уже опубликованы», в разумных размерах, без разрешения и выплаты авторского вознаграждения, только с указанием имени автора и названия произведения. Предусмотренное законом «разумное пользование» может эффективно решить вопросы, связанные с интеллектуальной собственностью в процессе частичного собирания информации и оцифровывания ресурсов. Цифровая библиотека, используя ресурсы сети, должна осмотрительно применять специальную технологию.
В то же время законодатели должны дорабатывать законы согласно новейшим технологическим достижениям, чтобы максимально обеспечить потребности всех участников отношений в Интернете.
Государственно-правовые аспекты
В условиях перехода к рыночным отношениям только государство в силу своих властных полномочий позволяет достичь скоординированности, согласованности в обществе, содействовать выживанию страны в условиях кризиса и выходу из него.
При этом важным вопросом остается то, каким образом, с помощью каких средств государство сможет выполнить эту задачу. То есть важным аспектом является решение проблемы выбора наиболее рациональных и прогрессивных методов управления.
Происходящие в современном мире процессы трансформации, перехода к постиндустриальному обществу неизбежно влияют на государство как элемент политической системы, являются причиной роста числа и сложности задач государственного управления, изменения его функций и методов. В процессе выхода из состояния системного кризиса, охватившего многие постсоциалистические страны, и создания в них рыночной инфраструктуры государству принадлежит ведущая роль. Следовательно, к третьему тысячелетию понимание государственного управления принципиально обновляется, все более необходимым становится научный подход к процессу управления, требуется дальнейшее развитие теории и методологии государственного управления.
Слово «управление» употребляется в нашей жизни достаточно часто. Например, управление автомобилем, организацией, государством, определенной сферой, отраслью и т.д. Таким образом, термин «управление» довольно широкий и употребляется в различных значениях.
Поэтому в науке различают несколько видов управления:
• техническое управление - управление автотранспортными средствами, техническими процессами;
• биологическое управление - управление развитием растений, животных;
• социальное управление - управление поведением людей.
Одним из видов социального управления является государственное управление как отдельный вид государственной деятельности наравне с законодательной, судебной деятельностью, прокурорским надзором.
Государственное управление осуществляется, в первую очередь, органами государственного управления, в число которых, согласно Конституции входят Президент, Совет Министров, министерства и госкомитеты, комитеты при Совете министров, объединения юридических лиц, государственные учреждения и иные государственные организации, подчиненные Правительству, исполнительные комитеты различных уровней, администрации районов в городе.
Можно выделить следующие отличительные черты государственного управления.
Государственное управление - конкретный вид деятельности по осуществлению единой государственной власти, имеющей функциональную специфику компетенции, отличающую его от иных видов реализации государственной власти.
Государственное управление имеет общегосударственный характер, то есть охватывает важнейшие стороны жизни общества. По существу объектом государственного управления является общество в целом.
Государственное управление представляет собой, прежде всего, деятельность исполнительно-распорядительного характера. Основным его направлением является исполнение, то есть проведение в жизнь законов и иных нормативно-правовых актов.
Государственное управление носит государственно-властный характер. Субъекты государственного управления исполнительной деятельности наделены государственно-властными полномочиями и выступают от имени государства.
Государственное управление имеет непосредственный характер, то есть в процессе осуществления управленческой, исполнительной деятельности повседневно реализуются функции государства в межотраслевых (финансы, госстандарты, налоги, статистика и др.), социально-политических (оборона, государственная безопасность, зарубежные связи и пр.), социально-культурных (образование, наука, здравоохранение, культура и др.) сферах, в хозяйственной деятельности (промышленность, транспорт, связь, торговля и др.).
Государственное управление - активная и целенаправленная подзаконная деятельность, осуществляемая на основе и во исполнение законов, применительно к важнейшим сферам жизни общества и в порядке общего и оперативного руководства.
Характерной чертой государственного управления является разнообразие организационных форм его осуществления, что обеспечивает решение задач сложной и тонкой сети новых организационных связей, возникающих в связи с развитием рыночных отношений в обществе.
Государственное управление реализуется через формы организаторской деятельности: подбор и расстановка кадров, прогнозирование, разработка целевых программ развития той или иной отрасли управления, информационная деятельность, координация, контроль, учет и статистика, делопроизводство и др.
Государственное управление является исполнительной деятельностью по отношению к деятельности, осуществляемой иными ветвями власти.
Государственное управление по своей сути многофункционально.
Функции - это элементы, части управленческой деятельности, совокупность которых составляет содержание управление. Они закрепляются в нормах права, определяющих статус того или иного органа.
В литературе выделяют две группы функций: общие и специальные.
Общие функции государственного управления носят универсальный характер и присущи в той или иной мере каждому виду управления.
К ним относят:
• прогнозирование (представляет собой предвидение возможного развития, достижения определенных результатов, предсказание событий или процессов);
• планирование (предполагает определение целей, задач, темпов развития, конкретных показателей и сроков их достижения и т.д.);
• организация (означает образование, упразднение и реорганизацию органов, учреждений, предприятий, определение их компетенции, внутренней структуры, подбор и расстановку кадров и т.д.);
• регулирование (состоит в установлении, изменении или прекращении тех или иных управленческих отношений и направлено на упорядочение отношений между участниками, создание определенного режима управленческой деятельности в заданном порядке);
• руководство (предполагает воздействие управляющего на содержание деятельности управляемых путем нацеливания, указания основных ее направлений, определения текущих задач);
• координация (включает в себя деятельность субъектов управления по согласованию действий органов, предприятий, организаций, направленных на выполнение какой-то единой задачи);
• контроль (заключается в получении достоверных сведений о фактическом положении дел в управляемых объектах, о качестве и состоянии деятельности, выявлении отклонений и просчетов по сравнению с предусмотренными параметрами, намеченными целями).
Общие функции государственного управления выполняют все органы исполнительной власти, проявляя своеобразие при их конкретном воплощении.
Особенности тех или иных органов государственного управления, их системы, отрасли, сферы требуют наличия и специальных функций. Они формируются на основе общих функций и способствуют их развитию.
Например, Министерство культуры реализует государственную политику в области культуры, искусства, кинематографии, охраны историко-культурных ценностей, обеспечении сохранения национального культурного наследия, содействует развитию культур национальных меньшинств и др., Министерство информации осуществляет государственное регулирование в области распространения информации, реализует государственную политику в сфере массовой информации, книгоиздания, полиграфии и книгораспространения, а Государственный таможенный комитет занимается непосредственно вопросами таможенного дела в республике.
Следует отметить, что система государственного управления включает организационные структуры государственного аппарата (госорганы), систему государственной бюрократии (персонал), совокупность реализуемых ими функций, комплекс используемых методов, средств и ресурсов, а также прямые и обратные взаимосвязи между субъектами и объектами управления, необходимые при этом информационные потоки, документооборот и т.п. Она образуется подсистемами целей и принципов осуществления государственно-властного воздействия на общественную жизнедеятельность и такое воздействие выражается обычно в правовых формах.
Правовой аспект документа
Первый Государственный стандарт на термины и определения у нас в стране был утверждён (ГОСТ 16487-70. Делопроизводство и архивное дело. Термины и определения). В этом Госстандарте документ определялся как “средство закрепления различным способом на специальном материале информации о фактах, событиях, явлениях объективной действительности и мыслительной деятельности человека”. Однако уже вскоре это определение подверглось критике, так как, по справедливому утверждению оппонентов, средством закрепления информации является не сам документ, а письмо, звукозапись и т.п.
После переработки появился новый Госстандарт (ГОСТ 16487-83. Делопроизводство и архивное дело. Термины и определения), в котором было записано, что “документ - материальный объект с информацией, закреплённой созданным человеком способом для её передачи во времени и пространстве”. Однако и это определение оказалось уязвимым для критики, поскольку акцент здесь был сделан на материальном носителе информации.
В утверждённом новом ГОСТе определение документа было сформулировано следующим образом: “Документ; документированная информация: Зафиксированная на материальном носителе информация с реквизитами, позволяющими её идентифицировать”.
Здесь нашла отражение прежде всего информационная сущность документа, также как и его непосредственная связь с материальным носителем. Иначе говоря, это определение основано на двуединстве информации и материального носителя. Будучи “закреплённой” на материальном носителе или даже “привязанной” к нему, информация тем самым обособляется от её создателя. “Документированная информация… есть объект материальный, а это даёт основание при определённых условиях относить её к категории вещей и распространять на неё институт права вещной собственности”.
Вместе с тем ориентация на управленческую, делопроизводственную практику потребовала известного сужения, уточнения границ документа. Поэтому в стандартизованном определении документа в качестве его основы, помимо информации и материального носителя, выделен ещё и третий компонент - возможность идентификации информации через реквизиты. В итоге новое определение существенно ограничило понятие документа, сведя его по существу к служебным, деловым документам, поскольку в том же Госстандарте “реквизит” определяется как “обязательный элемент оформления официального документа” ГОСТ Р 51141-98 Делопроизводство и архивное дело. Термины и определения. Ст.3. Иначе говоря, тем самым была проведена чёткая граница между управленческим документом и любой другой зафиксированной на материальном носителе информацией.
Таким образом, стандартизованное определение понятия “документ”, с одной стороны, отражает достигнутый уровень документоведческих исследований. Но, с другой стороны, документоведение, изучающее все виды, формы и жанры документов, не может ограничиваться изучением только официальных документов и оставаться в жёстких рамках государственного стандарта. Это противоречит самому статусу документоведения как научной дисциплины.
Гражданско-правовой аспект
С точки зрения гражданского права, холдинг - это совокупность основного («материнского») общества и его дочерних обществ, а также их дочерних обществ и так далее. В качестве составляющих элементов холдинга мы будем рассматривать лишь общества, а не экзотические для России товарищества или иные формы юридических лиц. Определение основного и дочернего обществ дается в ст. 105 ГК РФ.
Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.
Как видим, ключевым моментом для определения отношения «основное общество - дочернее общество» является возможность определять решения другого лица (то есть именно экономическая субординация).
Кодекс предусматривает три возможных основания такой субординации:
• Во-первых, это преобладающее участие в капитале дочернего общества. Слово «преобладающее» здесь не несет какого-либо количественного смысла: для акционерного общества с распыленным капиталом определять решения может и акционер с 10% акций.
• Во-вторых, это договорные отношения. Подразумевается так называемый договор подчинения, то есть договор, предполагающий выполнение дочерним обществом указаний основного. Здесь не имеется в виду тот тип договора, который заключается между управляющей организацией и управляемым ею юридическим лицом, а скорее тот, что может быть заключен (хотя и не обязательно заключается), например, между крупным заводом и поставщиком каких-то специфических комплектующих для выпускаемой им продукции: по договору поставщик обязан выполнять требования своего генерального партнера.
• Наконец, в-третьих, это «иные» основания субординации. Таковыми могут быть формальные или неформальные отношения административного характера. Например, физическое лицо, учредившее несколько юридических лиц, может распределить роли между ними роли руководства и подчинения в соответствии со своими собственными экономическими соображениями, никак не связанными с отношениями владения юридическими лицами акциями (долями) друг друга или заключаемыми ими между собой договорами.
В соответствии с вышесказанным, выделяют три вида холдингов:
• имущественный холдинг;
• договорный холдинг;
• административный холдинг.
Разумеется, в рамках одной холдинговой структуры могут сочетаться элементы нескольких различных видов холдинга. При этом абсолютное первенство по распространенности занимает имущественный холдинг, причины чего мы увидим далее.
Каковы же гражданско-правовые последствия того факта, что два общества находятся в отношении «основное - дочернее»?
Как уже упоминалось, такие общества рассматриваются как вполне самостоятельные юридические лица; однако в некоторых случаях закон предусматривает их имущественную ответственность по долгам друг друга:
• Во-первых, если основное общество имеет право давать дочернему обязательные для него указания, то оно отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний. (Термин «солидарно» значит, что иск можно предъявить любому из них или обоим сразу.) Таким образом, для применения этого положения необходимо, чтобы имело место не просто отношение «основное - дочернее», а еще и было «право давать обязательные указания». Это значит, что между организациями должен быть заключен договор подчинения либо отношения подчинения должны быть зафиксированы в учредительных документах (хотя суды бывают склонны трактовать эту норму расширительно, не требуя формального договора).
• Во-вторых, если дочернее общество обанкротилось по вине основного, последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам. (Термин «субсидиарная ответственность» означает, что если у дочернего общества не хватает средств, возмещения можно потребовать у основного.) Для применения этого положения необходимо доказать вину основного общества (умысел или неосторожность).
• Наконец, в-третьих, участники дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом убытков, причиненных по его вине дочернему обществу (если иное не установлено законом). Как видим, и в этом случае необходимо доказать вину основного общества в причинении убытков.
Кроме того, одно из гражданско-правовых последствий рассматриваемого отношения устанавливается не Гражданским, а Налоговым кодексом (п. 16 ст. 31 НК РФ): при определенных условиях налоговым органам дано право предъявлять иски о взыскании налоговой задолженности (а также пени и штрафа) с основного общества за дочернее или наоборот, а также с преобладающего за зависимое (см. ниже) или наоборот. Эти условия таковы: за одной из организаций более трех месяцев числится налоговая задолженность, а выручка от реализуемых ею товаров (работ, услуг) поступает на счета второй организации. По-видимому, эта норма относится и к случаю, когда выручка поступает на эти счета, например, по каким-либо взаиморасчетам. Несмотря на некоторую корявость формулировки (почему-то попавшую в статью о правах налоговых органах; к тому же в оригинале она абсолютно неудобочитаема), намерения законодателя не оставляют сомнений: одно общество несет ответственность по долгам другого.
Кроме отношения «основное - дочернее», Гражданский кодекс определяет также отношение «преобладающее - зависимое» (ст. 106 ГК РФ). Хозяйственное общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более 20% голосующих акций акционерного общества или 20% уставного капитала общества с ограниченной ответственностью. Как видим, в данном случае речь идет о строгом количественном критерии; при этом определения дочернего и зависимого общества не коррелируют между собой: зависимое общество может быть, а может и не быть дочерним, и наоборот. Гражданско-правовых последствий данного отношения Кодекс, по существу, не предусматривает: далее следуют лишь отсылочные нормы о том, что сведения о факте зависимости «незамедлительно» публикуются в порядке, предусмотренном законом, а пределы взаимного участия обществ в уставных капиталах и соответствующее число голосов на собрании участников тоже определяются законом. Порядок упомянутой публикации действительно устанавливается Законами «Об обществах с ограниченной ответственностью» (п. 4 ст. 6) и «Об акционерных обществах» (тоже п. 4 ст. 6), а также соответствующими подзаконными актами, но вот «пределов участия» закон в настоящее время не предусматривает. Отметим, что двадцатипроцентный порог существенен и для антимонопольного законодательства, но об этом ниже.
Гражданский кодекс содержит одну норму, крайне неприятную для многих холдингов. Как известно, общество вполне может иметь всего лишь одного участника. Однако такое общество с единственным участником не может быть единственным участником другого общества (ст. 88, ст. 98 ГК РФ). Зачастую (если холдинг «многоэтажный») это приводит к необходимости искусственного введения в состав участников общества неких миноритариев, что, как мы увидим далее, может быть чревато разнообразными неприятными последствиями.
Наконец, Гражданский кодекс запрещает дарение в отношениях между коммерческими организациями (п. 4 ст. 575). Казалось бы, это исключает возможность безвозмездного финансирования в рамках холдинга. Однако это не совсем так. Финансирование (передача имущества или денежных средств для выполнения определенных задач) - это не то же самое, что дарение (безвозмездная передача, носящая безусловный характер; гл. 32 ГК РФ). Кроме того, как мы вскоре увидим, Налоговый кодекс явно допускает возможность безвозмездного финансирования в отношениях юридических лиц.
Аспекты правовых взаимоотношений
Правовые аспекты взаимоотношения полов регулируются семейным законодательством. Семейное законодательств устанавливает условия и порядок вступления в брак, прекращения брака и признание его недействительным; регулирует личные не имущественные и имущественные отношения между членами семьи; определяет формы и порядок устройств детей, оставшихся без попечения родителей, в семью.
Основным документом семенного законодательства является Семейный кодекс Российской Федерации, принятый Государственной думой. В нем определены личные права и обязанности супругов; законный режим имущества супругов; договорный режим имуществ супругов (порядок заключения и содержание брачного контракта); ответственность супругов по обязательствам. Рассматриваются формы воспитания детей, оставшихся без попечения родителей, в том числе вопросы усыновления, опеки и попечительства над детьми, а также установлен поря док применения семенного законодательства к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства.
Условия и порядок заключения брака. Брак заключается в органах записи актов гражданского состояния (загсах) в личном присутствии лиц, вступающих в брак, по истечении месяца со дня подачи заявления в загс. При наличии особых обстоятельств (беременность, рождение ребенка, непосредственная угроза жизни одной из сторон и др.) брак может быть заключен в день подачи заявления. Для заключения брака необходимо взаимное добровольное согласие вступающих в брак, обязательно также достижение брачного возраста, Брачный возраст законодательно устанавливается в восемнадцать лет. При наличии уважительных причин, например беременности, в брак можно вступать с шестнадцати лет. Медицинское обследование лиц, вступающих в брак, проводится только с их согласия. При сокрытии одним из брачующихся венерического заболевания или ВИЧ-инфекции пострадавший вправе обратиться в суд с требованием о признании брака недействительным.
Прекращение бракам. Брак прекращается вследствие Смерти одного из супругов или по расторжении по заявлению одного или обоих супругов. Без согласия жены муж не имеет права возбуждать дело о расторжении брака во время ее беременности и в течение года после рождения ребенка. Расторжение брака производится в загсе по истечении месяца со дня подачи заявления при взаимном согласии супругов, не имеющих несовершеннолетних детей. При наличии несовершеннолетних детей, а также при отсутствии согласия одного из супругов на развод дело рассматривается в судебном порядке.
Вопросы, разрешаемые судом при вынесении решения о расторжении брака:
• с кем из супругов будут проживать несовершеннолетние дети;
• порядок выплаты средств на содержание детей и (или) нетрудоспособного супруга;
• размер этих средств и раздел общего имущества супругов.
Права несовершеннолетних детей. Ребенком признаётся лицо, не достигшее возраста восемнадцати лет (совершеннолетия). Каждый ребенок имеет право жить и воспитываться в семье, знать своих родителей. К числу прав ребенка относится право на родительскую заботу, всестороннее развитие, уважение его человеческого достоинства. Ребенок может свободно общаться с обоими родителями, бабушкой и де душкой, братьями, сестрами и другими родственниками. Расторжение брака не влияет на права ребенка.
Защиту прав законных интересов ребенка осуществляют родители. В то же время ребенок может самостоятельно обращаться за защитой своих прав в органы опеки и попечительства, а по достижении возраста четырнадцати лет в суд.
Учет мления ребенка, достигшего возраста десяти лет, в ходе любого судебного или административного разбирательства обязателен, за исключением случаев, когда это противоречит его интересам.
Ребенок может выражать свое мнение при решении в любого вопроса, так или иначе затрагивающего его интересы.
Ребенок имеет право на имя, отчество и фамилию; при отсутствии соглашения с родителями относительно имени и (или) фамилии ребенка, возникшие разногласия разрешаются органом опеки и попечительства.
Ребенок имеет право на защиту от злоупотреблений со сто раны родителей или лиц, их заменяющих.
Права и обязанности родителей. Родители имеют равные права и несут равные обязанности в отношении своих детей. Родительские права прекращаются по достижению детьми возраста восемнадцати лет, а также при вступлении в брак несовершеннолетних детей.
Родители обязаны заботиться о здоровье, физическом, психическом, духовном и нравственном развитии своих детей. Они обязаны обеспечить получение детьми основного общего образования.
Несовершеннолетние родители имеют право на совместное проживание с ребенком и участие в его воспитании. Если несовершеннолетние родители в браке не состоят, но достигли шестнадцатилетнего возраста, они вправе самостоятельно осуществлять родительские права. Если родители не достигли шестнадцати лет, их ребенку может быть назначен опекун. Несовершеннолетние родители имеют право требовать по достижении ими возраста четырнадцати лет установления отцовства в отношении своих детей в судебном порядке.
Родители (или один из них) могут быть лишены родительских прав, если они:
• уклоняются от выполнения обязанностей родителей, в том числе при злостном уклонении от уплаты алиментов отказываются без уважительных причин взять своего ребенка из родильного дома либо иного лечебного, воспитательного и другого учреждения;
• жестоко обращаются с детьми, осуществляют физическое или психическое насилие над ними, покушаются на их половую неприкосновенность;
• являются больными хроническим алкоголизмом или наркоманией;
• совершили умышленное преступление против жизни или здоровья своих детей либо против жизни и здоровья своего супруга.
Лишение родительских прав производится в судебном порядке. Родители, лишенные родительских прав, теряют все Права, основанные на факте родства с ребенком, в том числе право на получение от него содержания, а также право на льготы и государственные пособия, установленные для родителей, имеющих детей. Суд может с учетом интересов ребенка принять решение об отобрании ребенка у родителей (одного из них) без лишения их родительских прав (ограничение родительских прав).
Аспекты правовой системы
Процесс формирования новой российской государственности, начало которому послужили политические преобразования, сопровождается правовым закреплением перемен в государственных формах, механизмах государственной власти, ее функциях и подходах. Официально закрепляется политический плюрализм, находят юридическое оформление принципы разделения властей, верховенства закона, конституционного контроля и приоритета прав человека, в правовую систему России вводятся общепризнанные принципы и нормы международного права.
Постепенно фиксируются горизонты федеральной правовой системы, которая переживает в относительно сжатые исторические сроки ряд существенных изменений. Они вызывались, в том числе, необходимостью преодоления асимметричности субъектов федерации, который усугублялся заигрыванием центра с региональными властями, его уступками в обмен на политическую поддержку.
В стране до провозглашения курса на усиление «вертикали власти» практически существовали несколько типов правовых систем «на местах»:
- региональные правовые системы, которые придерживались принципа федерализма;
- региональные правовые системы, которые допускали возможность отклонения от принципа федерализма в пользу собственной законодательной политики (четверть всех законодательных актов субъектов федерации находилось в противоречии с федеральным законодательством);
- региональные правовые системы, в которых провозглашалось юридическое верховенство законодательства субъекта федерации, что отражало остроту проблемы национально-государственного сепаратизма.
Современные тенденции, проявляющиеся в процессах унификации правового статуса регионов, обеспечении верховенства федеральной Конституции, учреждении институтов федерального принуждения, активизации контрольно-надзорной функции федеральных органов, способствуют определенному прогрессу в обеспечении приоритета федерального права.
В последние годы в правовой системе России наметились позитивные сдвиги, в том числе:
- проведена конституционная реформа с созданием единого конституционного пространства страны, основу которого положили Конституция, 3 закона РФ о поправках к Конституции и более 50 федеральных конституционных законов, принятых в ее развитие и конкретизацию конституционных положений;
- получила законодательное оформление федеративная реформа, в процессе которой установлена сложная система взаимосвязей асимметричных субъектов федерации в отношениях между собой и центром, определены полномочия федеральной правовой системы и правовых систем регионов, конституционное разграничение их предметов ведения, создано федеральное коллизионное право;
- происходит значительная перестройка законодательства, в рамках которой приняты и действуют свыше четырех тысяч новых федеральных законов;
- завершается всеобщая кодификация, охватившая как все основные отрасли постсоветского права, начиная с конституционной, так и многие комплексные отрасли. В течение полутора десятилетий получили юридическую силу порядка 20 кодексов, некоторые из которых уже полностью или значительно обновлены;
- активизировалась судебная реформа, приведшая к созданию конституционной, арбитражной и мировой юстиции, судов присяжных, института судебных приставов, и в развитие которой необходимо формировать ювенальную юстицию, патентные суды, систему административного судопроизводства и т.п.;
- функционирует, хотя и не в полную силу, общероссийская правозащитная система, основанная на внутригосударственных гарантиях прав человека и гражданина (политических, идеологических, юридических, судебных, организационных);
- получил закрепление и развитие механизм международной защиты прав человека, как результат выполнения Российской Федерацией взятых на себя международных обязательств в отношении осуществления общих цивилизационных принципов права.
Среди негативных факторов, тормозящих развитие российской правовой системы, обратим внимание на:
- несовершенство законодательства, связанное с недостаточной степенью профессионализма и компетентности тех, кто призван осуществлять правотворческую деятельность, как на федеральном, так и на региональном и местном уровнях;
- несформированность институтов гражданского общества, не способных «снизу» воздействовать на правовую политику и практику государства;
- преобладание авторитарных методов в управленческой деятельности, подавляющих региональную и местную инициативу;
- низкий уровень правовой культуры общества в целом, подкрепляемый возрастающей распространенностью правового нигилизма среди всех слоев населения;
- коррумпированность правоприменительных и правоохранительных органов, превратившаяся в общенациональную проблему.
О правовых аспектах отказа потребителям
Роспотребнадзор разъясняет правовые аспекты отказа потребителям в допуске на торговые объекты без средств индивидуальной защиты (масок) в случае введения режима их обязательного использования.
В связи с поступающими в Роспотребнадзор запросами торговых организаций относительно правомерности/неправомерности отказа в обслуживании гражданам, посещающим торговые предприятия без масок в условиях их обязательного использования, Федеральная служба по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека обращает внимание на нижеследующее.
В настоящее время в ситуации, обусловленной необходимостью всемерного снижения рисков распространения новой коронавирусной инфекции, вызванной 2019-nCoV, большое практическое значение имеет системное и комплексное проведение санитарно-противоэпидемических (профилактических) мероприятий по недопущению распространения COVID-2019, в числе которых и такая важная профилактическая мера как ношение гражданами масок в качестве средства защиты «барьерного» типа.
Учитывая данный фактор, на уровне высших должностных лиц субъектов Российской Федерации, исходя из сложившейся на их территории эпидемиологической ситуации, в числе вводимых ограничительных мер предусматривается обязательное ношение масок в общественных местах (в частности, при посещении торговых объектов, в общественном транспорте и т.п.).
Поэтому, при наличии принятого в установленном порядке нормативного правового акта, возлагающего на физических лиц обязанность ношения маски в определенных местах, подобное требование становится императивным предписанием, подразумевающим как его безусловное соблюдение всеми теми лицами, кому оно адресовано, так и возможность привлечения виновных в его несоблюдении лиц к соответствующему виду ответственности.
Соответственно в том случае, когда введен так называемый «масочный режим», любое появление физического лица в общественном месте без маски будет иметь признаки противоправного деяния (действия), направленного на создание угрозы не только собственной безопасности, жизни и здоровью, но и безопасности, жизни, здоровью, санитарно-эпидемиологическому благополучию иных лиц, находящихся на территории, на которой существует угроза возникновения чрезвычайной ситуации, или в зоне чрезвычайной ситуации.
Исходя из этого, действия хозяйствующих субъектов, осуществляющих разрешенную торговую деятельность, направленные на ненасильственное воспрепятствование в условиях «масочного режима» гражданам–потребителям в посещении торговых объектов без масок и доступе к товарам с целью их приобретения, не могут и не должны рассматриваться как действия, ущемляющие (нарушающие) права потребителей, поскольку такие действия со стороны хозяйствующих субъектов отвечают принципу разумности поведения участников гражданских правоотношений и не имеют признаков необоснованного уклонения от заключения публичного договора, каковым является договор розничной купли-продажи (по смыслу взаимосвязанных положений статей 10 и 426 Гражданского кодекса Российской Федерации).
При этом граждане, являющиеся одновременно потребителями-участниками отношений, регулируемых нормами законодательства о защите прав потребителей, не выполняющие требования о ношении масок при посещении общественных мест, включая торговые объекты, как элемента введенных в установленном порядке правил поведения при введении режима повышенной готовности на территории, на которой существует угроза возникновения чрезвычайной ситуации, или в зоне чрезвычайной ситуации, могут быть привлечены к административной ответственности по части 1 статьи 20.6.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
В соответствии с Федеральным законом № 68-ФЗ «О защите населения и территорий от чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера» (далее – Закон № 68-ФЗ) органы государственной власти субъектов Российской Федерации с учетом особенностей чрезвычайной ситуации на территории субъекта Российской Федерации или угрозы ее возникновения могут на основании подпункта «ф» пункта 1 статьи 11 Закона № 68-ФЗ во исполнение Правил поведения, обязательных для исполнения гражданами и организациями, при введении режима повышенной готовности или чрезвычайной ситуации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации № 417 в соответствии с подпунктом «а.2» статьи 10 Закона № 68-ФЗ, предусматривать дополнительные обязательные для исполнения гражданами и организациями правила поведения при введении режима повышенной готовности или чрезвычайной ситуации.
Юридически правовые аспекты
С точки зрения контекста, очень важно ограничить подверженность юридическому риску (возможность подачи судебного иска против вашей организации) и сохранить репутацию предприятия, ведущего свою деятельность в рамках закона и этических норм. Ограничение подверженности юридическому риску существенным образом сокращает возможность возникновения судебных исков. Если кто-то подаст на вас в суд, даже если вы правы, это по-прежнему может стоить многих денег и времени, затраченного на свою защиту, и вы можете не вернуть всех денег, потраченных на юристов, даже если выиграете дело. Руководство проекта, программы или портфеля также стремится избежать деликатных (гражданских) правонарушений, не связанных с нарушением контракта или договора (деликатное законодательство защищает интересы человека в сфере его личной безопасности, материальных средств, финансовых ресурсов или репутации) и претензий в результате таких действий, как несоблюдение контракта.
В рамках проекта регулярно принимаются решения, которые имеют юридическое значение и должны приниматься в правовых пределах. Руководитель проекта должен осмотрительно действовать в рамках закона и уметь определять, какие юридические требования и принципы юриспруденции применимы к проекту. Для управления некоторыми из видов проектов необходимы знания и опыт работы в договорном праве. Международные проекты могут быть подчинены требованиям более чем одного законодательства.
В случае возникновения любых важных юридических вопросов следует обращаться к юридическим консультантам. Руководитель проекта, программы и портфеля должен понимать, когда необходим совет такого специалиста, и предоставлять консультантам соответствующую информацию о проекте. Ему также нужно определить процедуры работы с юридическим консультантом, координировать любые требования с календарным графиком работ и понимать их воздействие на конечный продукт, затраты, риски и возможности.
Юридическая стратегия организации может требовать, чтобы «вся документация имела юридическую рецензию» или «все внешние контракты, прежде чем они будут подписаны, прошли юридическое рецензирование».
Следовательно, было бы уместно рассмотреть следующие аспекты:
- Признание аспектов права, применимых к конкретному проекту или программе, таких как: трудовое право, договорное право, разрешения и допуски для оборудования и продуктов, лицензии, экспроприация, ответственность производителя перед потребителем за качество товара, патенты, страховка, конфиденциальность информации, уголовное законодательство, законы о здоровье, безопасности, охране труда и окружающей среды, регуляторные требования.
- Признание правовых основ, проистекающих непосредственно из самого проекта или программы, таких как управление субдоговорами, положения по управлению людскими ресурсами, правила финансового учета и порядок предоставления права подписывать контракты и/или финансовые обязательства. Все контрактные предписания проекта (обязанности, права и процессы) основаны на законе. Эти требования перечислены в специальных правовых нормах и законодательствах, таких как уголовное право, а особенно в корпоративном и договорном праве, торговое право (Uniform Commercial Code (UCC), Единый торговый кодекс (ЕТК), трудовом праве, постановлениях о здоровье и охране труда, защите данных, в строительных нормах, в законе об интеллектуальной собственности, патентах и гонорарах, а также в законах о защите прав инвалидов и сексуальных меньшинств, законах, направленных против гендерной, возрастной, расовой и религиозной дискриминации.
- Включение любых правовых аспектов, применимых к проекту, программе или целому портфелю, в соответствующие процедуры и документы.
Правовые аспекты безопасности
Принятой Конституцией РФ установлено, что: "В Российской Федерации охраняется труд и здоровье людей, устанавливается гарантированный минимальный размер оплаты труда…" и "Каждый имеет право на труд в условиях, отвечающих требованиям безопасности и гигиены…".
В соответствии с трудовым законодательством, регулирование трудовых отношений и иных непосредственно связанных с ними отношений в соответствии с Конституцией РФ, федеральными конституционными законами осуществляется:
• трудовым законодательством (включая законодательство об охране труда), состоящим из Трудового кодекса, иных федеральных законов и законов субъектов РФ, содержащих нормы трудового права;
• иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права;
• указами Президента РФ;
• постановлениями Правительства РФ и нормативными правовыми актами федеральных органов исполнительной власти;
• нормативными правовыми актами исполнительной власти субъектов РФ;
• нормативными правовыми актами органов местного самоуправления".
Действие трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права и законодательства об охране труда распространяется:
• на работодателей;
• на работников, состоящих с работодателями в трудовых отношениях;
• на членов кооперативов, участвующих в совместной производственной и иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном участии;
• на студентов образовательных учреждений, проходящих производственную практику;
• на военнослужащих, направляемых на работы в организации;
• на граждан, отбывающих наказание по приговору суда, в период их работы в организациях.
На государственных гражданских служащих и муниципальных служащих действие трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права, распространяется с особенностями, предусмотренными законами и иными нормативными правовыми актами РФ и субъектов РФ о государственной и муниципальной службе.
В настоящее время законодательные акты РФ о труде и охране труда представляют собой цельную систему, устанавливающую нормы во всех областях трудового права.
Основной спецификой законодательства РФ в области охраны труда является то, что централизованные нормы трудового законодательства устанавливают необходимый минимум правовых мер по охране труда, а в конкретных соглашениях и договорах этот минимум конкретизируется.
Законодательство о труде и об охране труда имеет развитую систему на международном, федеральном и региональном уровнях. Трудовое законодательство закрепляет и конкретизирует систему трудовых прав и свобод, регулирует отношение работников и работодателей, возникающие в связи с заключением и реализацией трудовых договоров, коллективных договоров и соглашений.
Законодательство об охране труда устанавливает правовые основы регулирования отношений в области охраны труда между работниками, работодателями, государственными органами, органами местного самоуправления, общественными организациями, обеспечивает реализацию государственной политики в области охраны труда и направлено на создание условий труда, соответствующих требованиям сохранения жизни и здоровья работников в процессе трудовой деятельности.
Законодательство РФ о труде и об охране труда основывается на Конституции РФ и состоит из федеральных законов (ФЗ) и иных нормативных правовых актов РФ, а также законов и иных нормативных правовых актов субъектов РФ.
В перечень основных законодательных актов РФ входят:
• Конституция РФ;
• Трудовой кодекс Российской Федерации;
• 125-ФЗ "Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний";
• 17-ФЗ "О страховых тарифах на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваниях";
• 116-ФЗ "О промышленной безопасности опасных производственных объектов";
• 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности";
• 52-ФЗ "О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения" (статьи 25-27, 34, 55);
• 69-ФЗ "О пожарной безопасности";
• 2490-1-ФЗ "О коллективных договорах и соглашениях";
• 184-ФЗ "О техническом регулировании";
• 14-ФЗ "Гражданский Кодекс РФ";
• Кодекс РФ об административных правонарушениях;
• Уголовный Кодекс РФ.
В субъектах РФ законодательство о труде и об охране труда составляют Конституции или Уставы субъектов РФ, законы об охране труда, о социальном партнёрстве, об организации местного самоуправления, об объединениях работодателей.
В соответствии с государственными нормативными требованиями охраны труда, содержащимися в ФЗ и иных нормативных актах РФ, в законах и иных нормативных правовых актах субъектов РФ об охране труда, устанавливаются правила, процедуры и критерии, направленные на сохранение жизни и здоровья работников в процессе трудовой деятельности.
К иным нормативным правовым актам РФ, регулирующим трудовые отношения, включая условия и охрану труда, относятся подзаконные акты. К ним относятся указы и распоряжения Президента РФ.
Другую подгруппу подзаконных актов, регулирующих вопросы охраны труда, составляют нормативные правовые акты, принимаемые Правительством РФ. Законодательные положения в области охраны труда реализуются через постановления Правительства РФ, приказы, и иные акты федеральных органов исполнительной власти.
Следующую группу подзаконных нормативных правовых актов РФ, устанавливающих нормы в области условий и охраны труда, составляют нормативные правовые акты Министерства труда и социального развития. К ним относятся постановления Минтруда РФ, разъяснения о применении действующего законодательства об условиях и охране труда, положения, правила, инструкции.
Каждый из нормативных правовых актов направлен на регулирование конкретных аспектов создания надлежащих условий и охрану труда. Наряду с перечисленными нормативными правовыми актами на территории РФ действуют также нормы, регулирующие условия и охрану труда, принятые министерствами, ведомствами и государственными комитетами РФ; законодательные акты, регулирующие условия и охрану труда субъектов РФ.
Особое место в регулировании условий и охраны труда занимают локальные правовые акты, к которым относятся в первую очередь Инструкции по Охране Труда, коллективные договоры, правила внутреннего трудового распорядка.
Требования охраны труда обязательны для исполнения юридическими и физическими лицами, при осуществлении ими любых видов деятельности, в том числе при проектировании, строительстве (реконструкции) и эксплуатации объектов, конструировании машин, механизмов и другого оборудования, разработке технологических процессов, организации производства, труда.
Постановлением Правительства РФ № 399 "О нормативных правовых актах, содержащих государственные нормативные требования ОТ" установлено, что в РФ действует система нормативных правовых актов, содержащих государственные нормативные требования ОТ, которая состоит из межотраслевых и отраслевых правил и типовых инструкций по ОТ, строительных и санитарных норм и правил, правил и инструкций по безопасности, правил устройства и безопасной эксплуатации, свода правил по проектированию и строительству, гигиенических нормативов и государственных стандартов безопасности труда.
Перечень видов нормативных правовых актов, содержащих государственные нормативные требования охраны труда:
1. Межотраслевые правила по охране труда (ПОТ РМ), межотраслевые типовые инструкции по охране труда (ТИ РМ) - утверждает Минтруд России;
2. Отраслевые правила по охране труда (ПОТ РО), типовые инструкции по охране труда (ТИ РО) - утверждаются Федеральными органами исполнительной власти;
3. Правила безопасности (ПБ), правила безопасной эксплуатации (ПУБЭ), инструкции по безопасности (ИБ) - утверждаются Ростехнадзором России;
4. Государственные стандарты и системы стандартов безопасности труда (ГОСТ Р ССБТ) - утверждаются Госстандартом России, Госстроем России;
5. Строительные нормы и правила (СНиП), своды правил по проектированию и строительству (СП) - утверждаются Госстроем России;
6. Санитарные правила (СП), гигиенические нормативы (ГН), санитарные правила и нормы (СанПиН), санитарные нормы (СН) - утверждаются Минздравсоцразвитием (ранее Минздравом) России.
Правовой аспект финансов
Финансы как экономическая категория существуют наряду с такими "неправовыми" понятиями, как "прибыль", "стоимость", "деньги". В праве же эти категории не имеют самостоятельного значения и используются только для обозначения предмета правового регулирования. Поэтому все определения "финансов", предлагаемые юридической наукой, одинаково правомерны, и споры об их истинности носят в основном теоретический характер.
Государственные финансы имеют богатую историю. Одним из главных признаков государства теория права называет наличие единой денежной системы и сбор налогов, т.е. формирование государственных денежных фондов, которые являются не чем иным, как государственными финансами.
В одном из древнейших памятников культуры – в Библии упоминаются "финансовые работники" – мытари, сборщики налогов. Интересно отметить, что в Древнем Риме существовало строгое разделение между казной государственной и личной казной императора. Именно из Древнего Рима пришло к нам понятие "фиск" – государственная казна, а с далеких тихоокеанских островов – слово "монета" – название раковины, служившей деньгами аборигенам. Даже такое распространенное слово, как "газета", означает всего лишь название мелкой венецианской монетки.
На Руси начало формированию государственной казны положил московский князь Иван Данилович, получивший прозвище Калита, т.е. "денежный мешок".
Развитие финансов тесно связано с товарно-денежными отношениями. Именно в денежной форме происходит формирование национального дохода и его распределение. Но финансы охватывают далеко не все виды денежных отношений. Они касаются только формирования денежных фондов государства (включая его субъекты). В Российской Федерации в качестве субъектов выступают республики, края, области, другие территориальные образования, а также государственные предприятия, учреждения, организации. Организации иных форм собственности также принимают активное участие в создании государственных денежных фондов, например, уплачивая налоги и другие обязательные платежи и сборы.
Таким образом, финансы – это система экономических отношений по созданию, распределению и использованию денежных фондов государства, его территориальных подразделений, предприятий, учреждений, организаций, создаваемых для обеспечения функций и задач названных субъектов.
Термин "финансы" происходит от лат. finare (finire), что означает окончание, урегулирование спора (обычно денежного). Отсюда затем появилось понятие "financia" – обязательная уплата денег или денежный платеж вообще. С XVII в. термин "финансы" получает международное признание и применяется для наименования всех отношений, связанных с доходами и расходами государства.
Термин "финансы" употребляется в нескольких смыслах.
По своему материальному содержанию финансы государства и органов местного самоуправления представляют собой фонды денежных средств.
В качестве экономической категории финансы рассматриваются как совокупность экономических отношений, образующихся в процессе формирования, распределения и использования денежных фондов.
В правовом смысле слова финансы – это общественные отношения по созданию, распределению и использованию денежных фондов, урегулированные нормами права.
Финансы непосредственно связаны с функционированием общественных экономических отношений в процессе аккумуляции, перераспределения и использования центратизованных и децентрализованных фондов денежных средств.
Финансы – это не сами денежные средства, а отношения между людьми по поводу образования, перераспределения и использования фондов денежных средств. Финансы служат экономическим инструментом распределения валового общественного продукта и национального дохода. Они являются средством контроля за производством и распределением материальных благ, а также средством стимулирования развития государства и общества в нужном в каждый данный период развития направлении. Финансы и финансовые отношения – это обязательно денежные отношения, однако отнюдь не все отношения по поводу денег можно считать финансовыми. Так, денежные отношения, возникающие в процессе купли-продажи, поставки, административных штрафов, нельзя назвать финансовыми. Это – общественные отношения, регулируемые другими отраслями права: гражданского, административного и т.д. Следовательно, содержание денежных отношений больше по объему, чем содержание финансовых отношений.
Управление при помощи денег является наиболее эффективным регулятором общественных отношений. Направляя потоки денежных средств для образования денежных фондов, которые затем используются на нужды общества, государство, таким образом, стимулирует или, наоборот, ограничивает деятельность в определенных сферах. Финансы, помимо этого, являются и лучшим информационным источником. Недостаточное выделение средств на те или иные области человеческой деятельности приводит к их свертыванию и к другим негативным явлениям.
Система российского права включает в себя различные отрасли, отграничивающиеся друг от друга на основании двух критериев: предмета и метода правового регулирования. Предметом финансового права служат общественные отношения, складывающиеся в процессе осуществления государством и муниципальными образованиями финансовой деятельности. Анализ этих общественных отношений предшествует рассмотрению вопросов о характере финансового права как самостоятельной отрасли, что позволяет понять специфику предмета и метода его правового регулирования, а также определить место в системе российского права.
Таким образом, финансовая деятельность государства и органов местного самоуправления – это организационная деятельность уполномоченных органов по образованию, перераспределению и использованию централизованных и децентрализованных фондов денежных средств, обеспечивающих бесперебойное функционирование государства и муниципальных образований на каждом конкретном этапе общественного развития.
Финансовая деятельность вызвана объективной необходимостью распределения и перераспределения национального дохода, удовлетворения не только личных, индивидуальных потребностей граждан, но и общества в целом. Определенный процент совокупного общественного продукта идет на возмещение потребленных средств производства. Оставшиеся средства образуют национальный доход, одна часть которого направляется на оплату труда работников материального производства, другая – на дальнейшее развитие производства, создание специальных резервных, страховых фондов, оборону страны, содержание управленческого аппарата, социальные нужды. Распределение и перераспределение совокупного общественного продукта и национального дохода происходят в денежной форме. Это – первое объективное условие существования финансовой деятельности.
Товарное производство, действие закона стоимости определили необходимость существования денег, кредита, других экономических категорий. В процессе производства у предприятий и иных организаций, а также у граждан образуются децентрализованные фонды денежных средств. При финансовой деятельности часть этих средств привлекается в общегосударственный фонд для удовлетворения общественных потребностей. Это – второе объективное условие финансовой деятельности.
Распределение дохода, наличие денежных отношений обусловили специальную финансовую деятельность государства – деятельность его уполномоченных органов по организации планового сбора и распределения, перераспределения денежных средств. Таково экономическое обоснование финансовой деятельности. В связи с этим перед государством встают важные задачи в области финансов. Прежде всего требуется своевременно согласно с утвержденными бюджетами организовать сбор и распределение денежных средств в соответствии с целевым назначением. Данную задачу принято называть распределительной. С ней связана и вторая, контрольная, задача, поскольку в процессе реализации финансовой деятельности, при собирании и распределении денежных средств необходим финансовый контроль за соблюдением законности и целесообразности их использования. В условиях рынка особое значение приобретает задача стимулирования с помощью финансов развития тех или иных общественных отношений.
Финансовая деятельность – вид человеческой деятельности, обусловленный товарно-денежными отношениями в обществе и необходимостью создания фондов денежных средств, используемых для удовлетворения соответствующих потребностей. Финансовой деятельностью занимаются государственные органы, органы местного самоуправления, хозяйствующие субъекты. Государство и местное самоуправление определяют условия, "правила игры" для хозяйствующих субъектов в сфере финансов. Финансовая деятельность государства проводится органами государства всех трех ветвей власти, поскольку финансовая деятельность включает в себя и законодательную деятельность представительных органов власти в области финансов, и управленческую деятельность исполнительных органов власти, направленную на практическую реализацию нормативных актов в сфере финансовых отношений, а также деятельность судебных органов.
Финансовая деятельность осуществляется уполномоченными органами с помощью разнообразных методов. Их различие определяется тем, с какими субъектами государство вступает в отношения, а также конкретными условиями собирания и распределения денежных средств. Соответственно двум сторонам финансовой деятельности ее методы принято делить на методы мобилизации фондов денежных средств и методы их распределения (перераспределения).
Государство в своих отношениях с государственными и негосударственными предприятиями, учреждениями, организациями и гражданами в основном использует налоговый метод, при котором часть доходов, прибыли названные субъекты в обязательном порядке, в установленные законом сроки и в определенных размерах отчисляют в бюджет.
Государство применяет и другие методы собирания денежных средств:
• добровольные взносы денежных средств (вклады населения в банки, приобретение облигаций и других ценных бумаг);
• пошлины, которые в отличие от налогов взимаются, как правило, за какие-либо услуги, оказываемые организации или гражданину (государственная, таможенная, судебная пошлина);
• страхование имущества, личности, ответственности, что позволяет привлеченные таким образом средства включать в денежный оборот;
• иные методы, например штрафы, платежи.
К методам распределения (перераспределения) фондов денежных средств относятся следующие:
• финансирование, под которым принято понимать плановую, целевую, безвозмездную, безвозвратную выдачу денежных средств из бюджета;
• кредитование – также плановая, целевая, но возвратная и возмездная выдача средств.
Финансирование и кредитование – основные методы распределения и использования средств.
Расходы и доходы государства в течение года могут быть реализованы только в пределах программных, плановых ассигнований. Доходы должны поступать в фонды денежных средств в строго определенные, заранее установленные соответствующим финансовым планом сроки, от конкретных плательщиков, в указанном объеме. Финансовая деятельность государства представляет собой деятельность по созданию, распределению и использованию фондов денежных средств.
Как видим, финансы отражают в абстрактной форме все процессы, происходящие в государстве не только в области экономики и социальной сфере, но и, что не менее важно, в области политики, этики, демографии, экологии и т.д. Любое мероприятие в государстве невозможно провести без перераспределения финансовых ресурсов, т.е. без финансовой деятельности государства, которая осуществляется в правовой форме.
Информационно-правовые аспекты
Тенденция к росту ценности информации как бизнес-ресурса и как товара вместе с повышением уровня информационных угроз приводит к неэффективности существующих систем информационной безопасности большинства предприятий; специфика деятельности некоторых из них предполагает необходимость защиты не только собственной информации, но и персональных данных клиентов, а также других сведений с ограниченным доступом, которые получают сотрудники в процессе предоставления своих услуг. Неэффективность системы информационной безопасности на предприятиях обусловлена не только объективными факторами, негативную роль играет также непонимание со стороны руководства предприятий связи между информационной безопасностью и целями бизнеса, отсутствует единый подход к определению сущности информационной безопасности.
При утверждении необходимости анализа степени информационных угроз, информационной защиты, технологии обеспечения эффективности информационной безопасности предприятия, а также изменений, связанных с вступлением государства в мировое информационное пространство, было задекларировано, что развитие информационного общества и внедрение новейших информационно-коммуникационных технологий во все сферы общественной жизни является одним из приоритетных направлений государственной политики. В целом информация пронизывает все сферы жизни общества, создавая новую основу развития экономики, культуры, а также новую характеристику социума. Важно также подчеркнуть связь процессов информатизации общества с его историческим развитием. Как отмечают специалисты в области информационных проблем, информатизация жизни способствует зарождению и укреплению основ современного, прогрессивного этапа общественного развития - гражданского общества. В литературе также отражена позиция, согласно которой информационное общество определяется "как новый исторический этап развития гражданского общества".
Анализ структуры экономики и производства позволяет отметить в условиях информационных процессов последовательный рост значения и роли юридических лиц, являющихся субъектами малого и среднего бизнеса, которые, по оценкам экономистов, вносят во всех странах заметный вклад в общий объем общественного производства. Именно с развитием правового регулирования процессов информационного обмена гораздо проще устанавливать партнерские отношения, искать контрагентов, реализовывать и закупать продукцию. В целом информация настолько тесно связана с бизнесом, что эта связь выводит на первый план проблемы, значение которых сложно переоценить. К их числу относится и проблема обеспечения информационной безопасности предприятия. Тема информационной безопасности является относительно хорошо разработанной в литературе. Необходимо отметить работы А. Баранова, К. Белякова, В. Брижко, И. Гаврилова, М. Гуцалюка, Л. Задорожной, А. Зинченко, Г. Лазарева, Д. Ловцова, А. Марущака, А. Новицкого, Р. Северина, В. Цымбалюка, Н. Швеца и др. В последнее время подготовлен ряд диссертационных исследований, посвященных вопросам информационной безопасности, при этом следует отметить, что большинство работ связано с вопросом информационной безопасности государства или обеспечения безопасности информационных систем. Однако проблема информационной безопасности предприятия остается недостаточно исследованной. Это связано, в частности, с тем, что авторы больше внимания уделяют обеспечению информационной безопасности государства, а также с отсутствием целенаправленного подхода к проблеме в целом у тех ученых, которые затрагивали роль информации в деятельности предприятия. Поэтому автор в данной работе пытается проанализировать вопросы обеспечения информационной безопасности предприятия как субъекта информационного права и информационных правоотношений. Основной целью данной статьи является изучение основных требований по обеспечению информационной безопасности предприятия.
В системе обеспечения безопасности все большую роль начинает играть обеспечение информационной безопасности предприятия. Это связано с растущим объемом информации, с необходимостью ее хранения, передачи и обработки. Перевод значительной части информации в электронную форму, использование локальных и глобальных сетей создают качественно новые угрозы конфиденциальной информации. Необходимо отметить, что в научной литературе отсутствует единый взгляд на содержание понятий "информационная безопасность" и "информационная безопасность предприятия".
Так, В. Цымбалюк характеризует информационную безопасность в условиях формирования информационного общества как защиту информации в автоматизированных компьютерных системах. В. Фурашев считает, что информационная безопасность - это вид общественных информационных правоотношений по созданию, поддержке, охране и защите желательных для человека, общества и государства безопасных условий жизнедеятельности. С. Гуцу предлагает рассматривать информационную безопасность как состояние защищенности потребностей в информации физических лиц, общества и государства, при котором обеспечивается их существование и прогрессивное развитие независимо от наличия внутренних и внешних информационных угроз. А. Литвиненко под информационной безопасностью понимает единство трех составляющих - обеспечения защиты информации, защиты и контроля национального информационного пространства, обеспечения надлежащего уровня информационной защиты. Интересным и одновременно дискуссионным является определение Б. Кормича. Он отмечает, что информационная безопасность - это защита установленных законом правил, согласно которым происходят информационные процессы в государстве, обеспечивающие гарантированные Конституцией условия существования и развития человека, всего общества и государства. Л. Харченко, В. Липкан, А. Логинов считают, что информационная безопасность - это составляющая национальной безопасности, процесс управления угрозами и опасностями государственными и негосударственными учреждениями, отдельными гражданами, при котором обеспечивается информационный суверенитет.
Таким образом, информационную безопасность следует рассматривать как обеспечение реализации национальных интересов с помощью разнообразных средств, имеющихся в ее распоряжении.
Относительно понятия "информационная безопасность предприятия" необходимо отметить, что оно является чрезвычайно актуальным на современном этапе развития информационных технологий, который сопровождается введением информационных систем во все сферы деятельности человека. Так, А. Сороковская определяет информационную безопасность предприятия как общественные отношения по созданию и поддержанию на должном уровне жизнедеятельности информационной системы субъекта хозяйственной деятельности. М. Танцюра характеризует информационную безопасность предприятия как сохранение конфиденциальности, целостности и доступности информации; доступность - это свойство быть достижимым и пригодным к использованию в информационной среде; целостность - это свойство защищенности точности и полноты данных; конфиденциальность - это свойство защищенности информации от несанкционированного использования. Учитывая данные определения, мы согласны с А. Марущаком, что информационная безопасность предприятия - это целенаправленная деятельность его органов и должностных лиц с использованием разрешенных методов и средств по достижению состояния защищенности информационной среды предприятия, обеспечение его нормального функционирования и динамичного развития.
Итак, суммируя вышесказанное, считаем необходимым подчеркнуть, что приоритетным направлением в процессе обеспечения информационной безопасности предприятия является сохранение в тайне коммерчески важной информации, позволяющей успешно конкурировать на рынке товаров и услуг.
Опыт показывает, что для борьбы с правонарушениями в сфере обращения информации на предприятии необходима целенаправленная организация процесса защиты информационных ресурсов. Источник этого вида угроз может быть внутренним (собственные работники), внешним (например, конкуренты) и смешанным (заказчики - внешние, а исполнитель - работник фирмы). Как показывает практика, подавляющее большинство таких правонарушений осуществляются самими работниками предприятия.
Что же является непосредственным объектом правонарушений в сфере оборота информации? Прежде всего это информация (данные). Правонарушитель получает доступ к информации, которая охраняется, без разрешения ее владельца или с нарушением установленного порядка доступа. Способы такого неправомерного доступа к компьютерной информации могут быть разными - кража носителя информации, нарушения средств защиты информации, использование чужого имени, изменение кода или адреса технического устройства, предоставление фиктивных документов на право доступа к информации, установка аппаратуры записи, подключаемой к каналам передачи данных. Причем доступ может быть осуществлен на территории предприятия, где хранятся носители, с компьютера на рабочем месте, с локальной сети, глобальной сети. Все угрозы объектам информационной безопасности по способу воздействия могут быть объединены в пять групп: информационные, физические, организационно-правовые, программно-математические, радиоэлектронные.
Последствия совершенных противоправных действий могут быть различными:
а) копирование информации (оригинал при этом сохраняется);
б) изменение содержания информации по сравнению с той, которая была раньше;
в) блокирование информации - невозможность ее использования при сохранении информации;
г) уничтожение информации без возможности ее восстановления;
д) нарушение работы компьютерной техники, системы или их сети.
Проблемы, связанные с информационной безопасностью на предприятиях, могут быть решены только с помощью систематического и комплексного подхода. С методологической точки зрения подход к проблемам информационной безопасности начинается с выявления субъектов информационных отношений и интересов этих субъектов.
В обеспечении информационной безопасности нуждаются разные субъекты информационных отношений, такие как:
• государство в целом или отдельные его органы и организации;
• общественные или коммерческие организации (объединения), предприятия (юридические лица);
• отдельные граждане (физические лица).
Весь спектр интересов субъектов, связанных с использованием информации, можно разделить на следующие категории: обеспечение доступности, целостности и конфиденциальности ресурсов информационной среды.
Иногда в число основных составляющих информационной безопасности включают защиту от несанкционированного копирования информации, но, как нам видится, это слишком специфический аспект с сомнительными шансами на успех, поэтому не станем его выделять.
Поясним понятия доступности, целостности и конфиденциальности.
Доступность - это возможность за приемлемое время получить требуемую информационную услугу.
Под целостностью подразумеваются актуальность и непротиворечивость информации, ее защищенность от разрушения и несанкционированного изменения.
Конфиденциальность - это защита от несанкционированного доступа к информации.
Информационные системы создаются (приобретаются) для получения определенных информационных услуг. Если по тем или иным причинам предоставить эти услуги пользователям становится невозможно, это, очевидно, наносит ущерб всем субъектам информационных отношений. Поэтому, не противопоставляя доступность остальным аспектам, принято выделять ее как важнейший элемент информационной безопасности.
Целостность бывает статической (понимается как неизменность информационных объектов) и динамической (относится к корректному выполнению сложных действий). Средства контроля динамической целостности применяются, в частности, при анализе потока финансовых сообщений с целью выявления кражи, переупорядочения или дублирования отдельных сообщений.
Конфиденциальность - самый проработанный у нас в стране аспект информационной безопасности.
Но практическая реализация мер по обеспечению конфиденциальности современных информационных систем имеет серьезные трудности:
• Во-первых, сведения о технических каналах утечки информации являются закрытыми. Большинство пользователей лишено возможности составить представление о потенциальных рисках.
• Во-вторых, на пути пользовательской криптографии как основного средства обеспечения конфиденциальности стоят многочисленные законодательные препоны и технические проблемы.
Значение каждой из составляющих информационной безопасности для разных категорий субъектов информационных отношений различно.
В случае государственных организаций во главу ставится конфиденциальность, поэтому скорее будет допущена возможность повреждения или уничтожения информации, чем ее разглашение. Далее для государственных структур особую значимость принимает целостность информации. Доступность как одна из составляющих информационной безопасности по отношению к двум другим составляющим обладает наименьшим приоритетом.
Для коммерческих организаций ведущую роль играет доступность информации. Особенно ярко это проявляется в разного рода системах управления - производством, транспортном и т.п. Внешне менее драматичные, но также весьма неприятные последствия, и материальные, и моральные, может иметь длительная недоступность информационных услуг, которыми пользуется большое количество людей (продажа железнодорожных и авиабилетов, банковские услуги и т.п.). Примером может выступать и поставщик интернет-услуг (бесплатный почтовый сервер). Обычно для такого учреждения очень важно обеспечить возможность постоянного доступа пользователей к сервису (скорость Интернета для пользователей также важна).
Целостность равным образом важнейший аспект информационной безопасности коммерческих структур. Набор и характеристики комплектующих изделий, ход технологического процесса - все это примеры информации, нарушение целостности которой может оказаться в буквальном смысле смертельным. Если в качестве объекта выступает, например, значение суммы финансовых средств на счету клиента (остаток), то главная задача банка - обеспечить невозможность ее несанкционированного изменения (целостность). При этом в экстраординарных ситуациях можно пойти на временное отсутствие доступа к счету или разглашение данных. В то же время конфиденциальность в случае коммерческой информации играет заметно меньшую роль.
Целостность информации тесно связана с понятием надежности как технических, так и программных средств, реализующих процессы накопления, хранения и обработки информации. Из анализа угроз безопасности информации, целей и задач ее защиты следует, что достичь максимального (требуемого) уровня защищенности можно только за счет комплексного использования существующих методов и средств защиты. Комплексность является одним из принципов, которые должны быть положены в основу разработки как концепции защиты информации, так и конкретных систем защиты.
Цели защиты информации на объектах защиты могут быть достигнуты при проведении работ по следующим направлениям:
• определение охраняемых сведений об объектах защиты;
• оценка возможностей и степени опасности технических средств разведки;
• выявление возможных технических каналов утечки информации;
• анализ возможностей и опасности несанкционированного доступа к информационным объектам;
• анализ опасности уничтожения или искажения информации с помощью программно-технических воздействий на объекты защиты;
• разработка и реализация организационных, технических, программных и других средств и методов защиты информации от всех возможных угроз;
• создание комплексной системы защиты;
• организация и проведение контроля состояния и эффективности системы защиты информации;
• обеспечение устойчивого управления процессом функционирования системы защиты информации.
Процесс комплексной защиты информации должен осуществляться непрерывно на всех этапах. Реализация непрерывного процесса защиты информации возможна только на основе систем концептуального подхода и промышленного производства средств защиты, а создание механизмов защиты и обеспечение их надежного функционирования и высокой эффективности может быть осуществлено только специалистами высокой квалификации в области защиты информации.
Для граждан на первое место можно поставить целостность и доступность информации, обладание которой необходимо для осуществления нормальной жизнедеятельности. Например, участившиеся случаи искажения информации во время выборов. Конфиденциальность здесь не играет ключевой роли, хотя следует отметить, что физические лица на сегодняшний день являются самыми незащищенными субъектами информационных отношений.
Итак, в результате проведенного исследования можно отметить, что предприятия рассматриваются как субъекты информационного права, а поэтому должны изучать информационные правоотношения, в которые они практически вступают, реализуя полномочия, регулируемые нормами различных отраслей права.
При этом одним из важных аспектов, на котором должно быть сосредоточено внимание, является вопрос обеспечения информационной безопасности предприятия. Если процедуры создания, получения специальных статусов и разрешений, прекращение деятельности и надзор за такой деятельностью в большей степени относятся к предмету других отраслей права, то обеспечение информационной безопасности, потребность в которой, как автор пытался показать, проявляется в течение всего времени существования предприятия и его взаимодействия с другими субъектами, практически полностью относится к предмету информационного права. В то же время как невозможно в полной мере выделить информационную составляющую в деятельности предприятия, так и очень сложно разграничить правовое регулирование этой сферы различными отраслями права.
Уголовно правовые и криминологические аспекты
По сравнению с многочисленными конституционно-правовыми и международно-правовыми проблемами, возникающими в связи с обсуждением вопроса о ратификации Статута Международного уголовного суда, в сфере уголовного права практически отсутствуют препятствия для его ратификации. Это объясняется особенностями предмета регулирования данного акта: в отличие от большинства международных договоров, действующих в сфере борьбы с преступностью, Статут не возлагает на государства прямую обязанность установить уголовную ответственность за указанные в нем преступления.
Предмет Статута - юрисдикция Международного уголовного суда, с которой государствам предлагается согласиться, признав полномочия данного органа по привлечению к ответственности за "самые серьезные преступления, вызывающие озабоченность международного сообщества". В число таких преступлений входят: геноцид; преступления против человечности; военные преступления; преступление агрессии. Ни один из указанных видов преступлений не является принципиально новым для международного права, поскольку все они были предусмотрены ранее разработанными Уставами международных трибуналов, включая Нюрнбергский и Токийский международные военные трибуналы, а также международные трибунаты по бывшей Югославии и Руанде.
В связи с этим следует иметь в виду, что нормы международного уголовного права, регулирующие ответственность за наиболее тяжкие деяния, уже инкорпорированы в российское уголовное законодательство и сосредоточены в гл. 34 УК (ст. 353-360) "Преступления против мира и безопасности человечества". В число таких преступлений входят: планирование, подготовка, развязывание или ведение агрессивной войны; публичные призывы к развязыванию агрессивной войны; разработка, производство, накопление, приобретение или сбыт оружия массового поражения; применение запрещенных средств и методов ведения войны; геноцид; экоцид; наемничество; нападение на лиц или учреждения, которые пользуются международной защитой.
Кроме того, следует учитывать положения ст. 3 УК "Принцип законности", согласно которой "Преступность деяния, а также его наказуемость и иные уголовно-правовые последствия определяются только настоящим Кодексом". Таким образом, привлечение к уголовной ответственности на основании иного правового акта, в частности, Статута Международного уголовного суда, в России исключается. В то же время, согласно ч. 2 ст. 1 УК "основывается на Конституции Российской Федерации и общепризнанных принципах и нормах международного права", что дает возможность рассматривать Статут Международного уголовного суда как источник для совершенствования норм УК путем включения в него ряда новых составов преступлений. Однако это не означает признания юрисдикции Международного уголовного суда в отношении преступлений, совершенных на территории РФ, или за ее пределами, но против ее интересов.
Криминологические факторы, действующие в сфере международных преступлений, связаны с характером и масштабами данных деяний. Именно эти факторы являются основаниями расширения международного сотрудничества в сфере уголовного судопроизводства по делам о преступлениях, представляющих угрозу для всего мирового сообщества. Согласно данным статистики, в Российской Федерации регистрировалось не более одного-двух преступлений против мира и безопасности человечества в год. Этот факт свидетельствует о нецелесообразности участия Международного уголовного суда в процессе привлечения к уголовной ответственности лиц, виновных в совершении данных преступлений на территории нашей страны. Решение данной задачи вполне по силам национальным судебным органам.
Таким образом, существуют многочисленные и труднопреодолимые правовые препятствия, которые не позволяют нашей стране в ближайшее время ратифицировать Римский Статут Международного уголовного суда. Более того, существуют серьезные и обоснованные сомнения в необходимости участия России в деятельности Международного уголовного суда, которая связана с ограничением государственного суверенитета и созданием угрозы национальной безопасности страны.
Статью подготовил ведущий корпоративный юрист Шаталов Станислав Карлович. 
