Высшую юридическую силу в системе законодательных актов, регулирующих предпринимательскую деятельность, имеет Конституция РФ.
Конституция РФ во главу угла ставит принцип свободы экономической деятельности (ч. 1 ст. 8), позволяющий осуществлять предпринимательскую деятельность в любых дозволенных российским законодательством формах. Указанный принцип в сочетании с принципом многообразия форм собственности и обеспечения их равной защиты (ч. 2 ст. 8 Конституции РФ) создает для предпринимателей возможность свободного выбора форм интеграции бизнеса в пределах, не противоречащих действующему законодательству и не ограничивающих прав и законных интересов других субъектов.
Особенностью правового обеспечения деятельности холдингов в России является тот факт, что только отдельные законодательные акты посвящены собственно правовому регулированию организации и деятельности холдинговых объединений, так или иначе раскрывая или упоминая о них в самом тексте. Другие нормативные акты регламентируют отношения экономической зависимости между формально самостоятельными участниками посредством регулирования правового положения основного и дочерних хозяйственных обществ (гражданское законодательство), взаимозависимых лиц (налоговое законодательство), группы лиц (антимонопольное законодательство), консолидированной группы налогоплательщиков (законодательство о бухгалтерском учете). Преобладающее большинство нормативных актов принадлежит ко второй группе. При этом, как мы подчеркивали выше, эти документы противоречивы, непоследовательны, не имеют единого понятийного аппарата и характеризуются отсутствием хорошей юридической техники.
Кодифицированными федеральными законами, регулирующими холдинговые отношения, являются ГК РФ (ст. 105, 106), НК РФ (ст. 20, 40, пп. 16 п. 1. ст. 31, пп. 11. п. 1. ст. 251). Правовому регулированию холдинговых объединений посвящены правовые нормы федеральных законов «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», «О финансово-промышленных группах», ставшие предметом настоящего исследования.
Как мы указывали выше, упоминание о холдингах содержится в Законе об АО, где вопрос об участии в холдинговых компаниях наряду с другими объединениями предпринимателей: финансово-промышленными группами, ассоциациями (союзами) отнесен к компетенции общего собрания акционеров (пп. 18 п. 1 ст. 48). Холдинги упоминаются также в п. 3 ст. 64 Закона о банкротстве, в соответствии с которым органы управления должника не вправе принимать решения об участии в объединениях коммерческих организаций и, в частности, в холдинговых компаниях; в п. 5 ст. 22 Закона о рынке ценных бумаг, согласно которому к информации об эмитенте относятся, в том числе, сведения о его участии в холдингах.
Правовую основу образования холдингов с участием государства или муниципальных образований создает Закон о приватизации государственного имущества, в частности, ст. 25 «Внесение государственного или муниципального имущества в качестве вклада в уставные капиталы открытых акционерных обществ» и ст. 26 «Продажа акций открытого акционерного общества по результатам доверительного управления». Следует заметить, что с принятием Закона о государственных предприятиях, в ст. 8 ограничившего осуществление предпринимательской деятельности в этой организационно-правовой форме, а также в ст. 2 запретившего унитарным предприятиям создавать дочерние предприятия, процесс преобразования государственных и муниципальных унитарных предприятий в открытые акционерные общества, в том числе со 100%-ной долей участия государства или муниципального образования в уставном капитале, стал более активным.
Наиболее урегулированным в действующем законодательстве оказался банковский холдинг. Заметим, что закон о банках и банковской деятельности в вопросе регулирования холдингов претерпел существенные изменения. В редакции Федерального закона «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «О банках и банковской деятельности» № 82-ФЗ банковский холдинг рассматривается уже не как головная организация, а как совокупность организаций с общими экономическими целями, т.е. как предпринимательское объединение. Закон о банках и банковской деятельности имеет определенную специфику правового регулирования холдингов в банковской сфере в сравнении с ГК РФ и федеральными законами о хозяйственных обществах. Особый правовой режим банковского холдинга оправдан п. 3 ст. 1 Закона об АО, п. 2 ст. 1 Закона об ООО, в соответствии с которыми в сфере банковской деятельности федеральными законами могут устанавливаться особенности создания, реорганизации, ликвидации и правового положения хозяйственных обществ. При этом, с нашей точки зрения, Закон о банках и банковской деятельности допускает в ряде аспектов «излишнее своеобразие» в правовом регулировании предпринимательских объединений в банковской сфере. Так, например, введение нового понятия «существенное влияние» при наличии устоявшегося понимания дочерности в соответствии с ГК РФ как способности «определять решения» в совокупности с недостатками юридической техники изложения ст. 4 Закона о банках и банковской деятельности не может вызвать одобрения.
Представляется неоправданным значительное своеобразие правового регулирования холдингов, определяемое сферой их деятельности. Необходимо установление единых подходов к регулированию холдингов в различных отраслях законодательства.
Задавайте вопросы нашему консультанту, он ждет вас внизу экрана и всегда онлайн специально для Вас. Не стесняемся, мы работаем совершенно бесплатно!!!
Также оказываем консультации по телефону: 8 (800) 600-76-83, звонок по России бесплатный!
При этом вполне понятно, что каждая отрасль законодательства имеет специфические цели правового регулирования и абсолютная унификация не соответствовала бы эффективности применения правовых норм.
Рассматривая законодательство в широком смысле как совокупность федеральных законов и иных правовых актов, следует заметить, что правовому регулированию холдинговых объединений посвящен целый ряд нормативных актов.
При этом до настоящего времени единственным документом, в котором предпринята попытка системного регулирования холдингов, является Временное положение о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества, утвержденное Указом Президента РФ № 1392 «О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий». Однако, во-первых, сфера действия этого положения значительно сужена - оно распространяется только на холдинговые компании, создаваемые в процессе приватизации государственных предприятий и доля капитала которых, находящаяся в государственной собственности в момент создания компании, превышала 25%. Во-вторых, нормы данного правового акта отдельными Указами Президента не распространяются на многие крупные холдинги, формально подпадающие под действие Временного положения. И, в-третьих, в связи с давним сроком его принятия (еще до введения в действие первой части ГК РФ), а также высоким динамизмом изменения рыночных отношений в последнее десятилетие многие нормы указанного документа вошли в противоречие с более поздним законодательством и утратили силу. Учитывая эти обстоятельства, анализ Временного положения о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества, представлен в § 4 гл. 1, посвященном сравнительно-историческому исследованию правового регулирования предпринимательских объединений в России.
Правовое обеспечение холдингов осуществляется также иными правовыми актами, применительно к холдингам в определенной отрасли хозяйства (сфере деятельности) или конкретным холдингам. К числу таких документов можно, к примеру, отнести Указ Президента РФ № 426 «Об основных положениях структурной реформы в сферах естественных монополий», Указ Президента РФ № 1768 «О мерах по обеспечению концентрации и рационализации оборонного производства в Российской Федерации», ряд указов Президента РФ о создании оборонных холдингов, Постановление Правительства РФ № 526 «О реформировании электроэнергетики Российской Федерации», Постановление Правительства РФ № 384 «О программе структурной реформы на железнодорожном транспорте», Распоряжение Государственного комитета РФ по управлению государственным имуществом № 749-р, Российского фонда федерального имущества № 140 «О холдинговых компаниях лесопромышленного комплекса», Распоряжение Государственного Комитета по управлению имуществом РФ № 723-р, утвердившее Примерный устав лесопромышленной холдинговой компании, созданной при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества, Указ Президента РФ «О создании акционерной холдинговой компании «Главстройпром» № 589322. Указанные нормативные акты носят ведомственный характер, как правило, лишены или имеют непоследовательный понятийный аппарат, зачастую касаются только процедурных вопросов.
Характеризуя российское законодательство о холдингах, следует отметить, что оно отстает от требований правоприменительной практики, нуждающейся в системности, конкретике, наличии в нормативных документах норм прямого действия, содержащих механизмы их реализации. В этой ситуации значительно возрастает роль научной доктрины в части создания комплексной методологической базы правового регулирования холдинговых объединений. При таких обстоятельствах, связанных с неполнотой государственного регулирования холдингов, еще большее значение приобретает локальное нормотворчество самих холдингов, направленное на создание единого правового пространства внутри предпринимательского объединения.
Если сравнить правовое обеспечение холдингов в нашей стране и в мировой практике, то во многих развитых странах также отсутствуют специальные законодательные акты о холдингах, в том числе в Германии, Франции, Англии, Ирландии, Бразилии. В этих государствах правовое обеспечение предпринимательских объединений осуществляется с помощью законодательства, регулирующего организационно-правовые формы участников таких объединений. Так, например, в Германии законодательное регулирование создания и деятельности холдинговых компаний и концернов осуществляется Акционерным законом и Законом «Об обществах с ограниченной ответственностью», в Бразилии - Законом «Об акционерных обществах». При этом заметим, что, если, например, в немецком Акционерном законе предпринимательским объединениям посвящены в части первой «Общие положения» 8 параграфов из 22, отдельный раздел «Связанные предприятия», состоящий из пяти частей, в Законе Бразилии «Об акционерных обществах» содержатся три главы, направленные на регулирование групп компаний, в российском Законе об АО холдингам посвящена только одна статья 6, регулирующая особенности правового статуса основного и дочерних хозяйственных обществ.
Статью подготовил ведущий корпоративный юрист Шаталов Станислав Карлович. 
