Юридическое право — это свобода и обоснованность поведения людей, задекларированная государством в соответствии с действующими нормативно-правовыми актами и другими источниками права.
Утверждение о том, что право оторвано от государства, привело к возникновению различных концепций правопонимания: естественного права, положительного права, права реалистического, психологического и т.п.
Юридическое (положительное) право в свою очередь подразделяют на объективное и субъективное.
Юридическим объективным правом называют систему всех правовых предписаний, установленных (санкционированных), охраняющихся и находящихся под защитой государ-ства, имеющих общеобязательный характер, являющихся критерием правомерного или неправомерного поведения и существующих независимо от индивидуального сознания субъекта права. Юридическое субъективное право — это определенные возможности, мера свободы, принадлежащая субъекту, который сам решает, пользоваться ими или нет.
К основным признакам права в его положительном (нормативном) понимании в качестве волеизъявления государства можно отнести следующие:
Задавайте вопросы нашему консультанту, он ждет вас внизу экрана и всегда онлайн специально для Вас. Не стесняемся, мы работаем совершенно бесплатно!!!
Также оказываем консультации по телефону: 8 (800) 600-76-83, звонок по России бесплатный!
а) право — это система правовых норм;
б) это правила поведения общего характера;
в) эти правила имеют общеобязательный характер;
г) они тесно связаны между собой, действуют в единстве, объединяются в правовые институты, правовые отрасли и другие части системы права;
д) формально определены и закреплены в нормативно-правовых актах и других источниках права;
е) устанавливаются, санкционируются, гарантируются (обеспечиваются) государством и его органами;
ё) в своей совокупности регулируют социальные отношения между людьми; ж) правила поведения должны устанавливаться государством с учетом принципов правды, справедливости, гуманизма и милосердия.
Каждое право как элемент правовой системы состоит из множества правовых норм. Чтобы правильно выбрать ту или иную норму, необходимо знать, что они объединяются не по случайным признакам, между ними имеются конкретное сходство и различия. Благодаря этой объективной обусловленности и характерным признакам сходства и различия между правовыми нормами все право можно представить как определенную систему.
Оно является системой правил общего характера. Это означает, что право имеет социальное назначение по регулированию поведения не только конкретного лица, но и кого-либо, кто вступает в отношения, которые им регулируются.
Право имеет общеобязательный характер. Его положения, содержащиеся в системе правовых норм, должны восприниматься как безусловное руководство к действию, которое исходит от государственных структур и не подвергается обсуждению или оценке с точки зрения их целесообразности, рациональности, желания или нежелания осуществлять.
Право характеризуется внутренней формой, то есть объединением правовых норм в институты, подотрасли отрасли права и отдельные правовые комплексы.
Формальная определенность права характеризуется тем, что поведение субъектов в виде нормативной модели закрепляется в нормах права как права и обязанности участников общественных отношений, а также как вид и мера реакции государства (санкции), применяемые в случае Нарушения велений, содержащихся в нормативных предписаниях. Эти предписания должны исполняться именно в таком объеме и в тех случаях, в которых они нашли свое формальное закрепление в тексте правовой нормы.
Права юридического лица
Признанное общественной властью юридическое лицо получает самостоятельное значение в юридическом быту: не только права заведения присваиваются ему самому, но и права юридического лица - совокупности физических лиц - не сводятся к отдельным лицам, составляющим совокупность. Так, права компании на акциях совершенно самостоятельны, независимы от прав отдельных акционеров: компания на акциях для права на производство торговли должна иметь особое свидетельство, хотя бы все акционеры, каждый порознь, имели свидетельства на право торговли; собственность компании отдельна от собственности отдельных акционеров, и по долгам своим компания отвечает только имуществом, собственно ей принадлежащим; отдельные акционеры могут вступать в договоры с компанией, являться ее кредиторами или должниками - словом, отдельный акционер действует по отношению к компании как лицо, совершенно чуждое ей.
Спрашивается, какие же права принадлежат юридическим лицам? У нас они определяются обыкновенно каждый раз особым уставом, которым признается юридическая личность учреждения. Но при всем том можно указать вообще, какие права принадлежат юридическим лицам и какие не могут принадлежать им. Прежде всего, представляется очевидным, что юридическому лицу не могут принадлежать те права, которые тесно связаны с человеческой личностью, например права, вытекающие из союза семейственного, потому что права эти предполагают звание супруга, родителя, дитяти, и очевидно, что все это - понятия, относящиеся к человеку, а потому о применении их к юридическому лицу не может быть и речи.
Юридическому лицу могут принадлежат только те права, которые удобомыслимы, независимо от живого человека. Так, юридическому лицу принадлежат вещные права, права собственности и права на чужие вещи. Каждое юридическое лицо имеет право собственности на какие-либо вещи, потому что преимущественно право собственности дает возможность юридическому лицу достигать цели его существования. Обыкновенно юридическому лицу принадлежит право собственности на вещи в тех же пределах, в каких принадлежит оно физическому лицу и простирается на все предметы. Но иногда оно ограничивается: или запрещается приобретение какого-либо рода имуществ для юридического лица, например, церкви и монастыри могут приобретать недвижимые имущества только с особого соизволения верховной власти; или юридическое лицо ограничивается в осуществлении права собственности, например, запрещается ему отчуждение имущества.
В значительной степени принадлежат также юридическим лицам права на чужие вещи: например, городским обществам предоставляется пользование выгонами; кредитным обществам - установление права залога; они могут приобретать и другие права на чужие вещи, например, юридическое лицо может иметь права прохода, провоза и проезда через чужую дачу и т. д. Юридические лица могут состоять в обязательственных отношениях: могут приобретать права на чужие действия, могут и сами подлежать правам на действия со стороны других лиц. Некоторые обязательства налагаются на юридические лица законом, другие возникают по добровольному соглашению юридического лица с другими лицами. В особенности множество договоров с разными лицами заключает казна для удовлетворения государственных потребностей, преимущественно - договоры подряда и поставки. Юридические лица, учреждаемые для торговли, пользуются правами торгового сословия, а несут обязательства наравне с ним: так, компания на акциях должна платить подати, приобретая тем права производить торговлю. Юридические лица имеют право наследования, конечно, не по закону, потому что наследование по закону основывается на родстве, а родство - понятие, не применимое к юридическому лицу; но юридическое лицо может наследовать по завещанию, и законодательство постановляет даже особые правила о наследовании некоторых юридических лиц по завещанию.
Есть, однако, случаи, в которых может казаться, будто юридические лица наследуют по закону. Так, казна имеет право на выморочные имения; в нашем быту склонны толковать это право казны как право наследования; но законодательство не трактует его таким образом, а право это возникает из того, что по нашему законодательству государство, казна, считается собственником всех бесхозяйственных имений следовательно, и выморочных, и вот почему последние становятся собственностью казны, а не потому, чтобы ей приписывалось право наследования по выморочным имуществам. (И в тех случаях, когда право на выморочное имущество законом предоставляется тем или другим общественным установлениям, например дворянскому обществу после смерти потомственного дворянина, городскому - после смерти владельца недвижимого имущества в пределах города и отведенных ему земель, сельскому обществу - после смерти сельского обывателя, мы должны признать, что эти установления не имеют права законного наследования - им лишь даровано государством принадлежащее исключительно ему выморочное право).
Наконец, юридическому лицу предоставляется право вести процессы, являться истцом или ответчиком Конечно, право это нельзя считать самостоятельным: оно - только вывод из других прав, дополнение их, так как для каждого права существенно охранение его общественной властью, и если законодательство не дает охранения праву, то и существование самого права очень сомнительно. Но для юридического лица в особенности важно признание за ним права судебной защиты потому, что на нем обнаруживается всего яснее, действительно ли совокупность лиц, или учреждение, существует как юридическое лицо или нет; сомнительно, должна ли считаться юридическим лицом совокупность лиц, или заведение, как скоро совокупности, или заведению, не предоставлено право судебной защиты, хотя бы совокупность составилась или заведение было основано с ведома и разрешения правительства. Нет, впрочем, надобности, чтобы в акте признания юридического лица было упомянуто о его праве судебной защиты, а достаточно, если оно будет только признано юридическим лицом; тогда право судебной защиты разумеется, само собой. Или так как в нашем законодательстве не встречается название юридического лица, то достаточно, чтобы совокупность лиц и заведение были причислены к одному из тех учреждений (или названы, по крайней мере, именем одного из них), которые подходят под понятие юридических лиц и на основании общих законов имеют право судебной защиты.
Признание права судебной защиты для юридической личности важно в особенности потому, что судебная защита предполагает участие общественной власти, между тем как во всех отношениях, не касающихся общественной власти, может, пожалуй, действовать как юридическое лицо и такое учреждение, которое не признано в этом достоинстве общественной властью. Например, может составиться общество для непредосудительных увеселений, для занятий каких-либо; общество это может иметь деньги, приобретать вещи, вступать в обязательства - и во всех этих случаях может действовать как юридическое лицо, ибо действия эти возможны и без участия, даже без ведома общественной власти. Но как скоро дело дойдет до судебной защиты, то общество такое не может явиться истцом: судебное место потребует акта признания общества как юридического лица общественной властью, а если общество не имеет такого признания, то судебному месту останется только свести права мнимого юридического лица к правам отдельных членов, которые уже и будут вести процесс хотя, пожалуй, и совокупно, но не как члены общества, не как его представители.
Но есть еще юридические отношения, предполагающие непосредственное фактическое отношение лица к вещи: есть известные действия, которые должны быть совершаемы лично, а не через представителя. Так, владение предполагает фактическое отношение лица к вещи. Возникает вопрос: возможно ли владение для юридического лица? Вопрос этот разрешается тем, что юридические лица признаются способными к гражданской деятельности, но гражданская деятельность невозможна без фактической стороны; между тем юридическое лицо само по себе только - отвлеченное понятие: нет у него ни рук, ни воли; и вот, признавая существование юридического лица, законодательство определяет известные органы, через которые действует юридическое лицо, так что действие, совершенное органом, считается действием самого юридического лица. Поэтому и те действия, которые непосредственно должны быть совершены физическим лицом, для юридического лица возможны через его орган. Итак, если орган деятельности юридического лица владеет вещью, то это значит, что юридическое лицо владеет вещью (Законодательство на этот счет дает прямые указания, так что не возникает и сомнения насчет возможности владения для юридического лица через орган его деятельности, например закон, говоря о защите владения, принадлежащего казне, не исключает юридических лиц из числа лиц, могущих приобретать имущества путем давностного владения, и т. д.)
Юридические нормы права
Понятие нормы права относится к числу важнейших категорий теории государства и права.
Нет в правовой системе другого составного элемента, который был бы связан с иными столь тесно и непосредственно, как нормы права. Любое правовое явление раскрывает и проявляет себя определенным образом только во взаимоотношении и взаимодействии с правовыми нормами. Прежде всего, через них, на их основе происходит воздействие государства на правовую систему общества в целом и на составляющие ее элементы в отдельности.
Право состоит из действующих в данном обществе юридических или правовых норм.
Юридическая норма – первичная клеточка права, частица содержания, исходный структурный элемент его системы. Поэтому естественно, что норме права свойственны все основные черты права как особого социального явления. Однако из этого положения не следует, что понятия права и нормы права совпадают. Право и единичная юридическая норма соотносятся между собой как общее и отдельное, которые наряду с чертами сходства имеют и свои особенности.
Отдельно взятые правовая норма или группа норм еще не есть право. Право – это система юридических норм, которая в наиболее полном и общем виде выражает в этих нормах государственную волю общества, ее общечеловеческий и классовый характер, пронизана едиными закономерностями и принципами, обусловленными экономической, политической и духовной структурой общества. Любая единичная правовая норма приобретает качество, свойственное праву в целом, лишь, будучи включенной в его общую систему.
В то же время норма права – относительно самостоятельное явление, обладающее собственными специфическими особенностями, углубляющими и конкретизирующими наши представления о праве, его понятии, сущности и содержании, о механизме регулятивного воздействия на общественные отношения.
Поскольку нормы права – одна из разновидностей социальных норм, на них распространяются общие черты, присущие этим нормам.
Вместе с тем нормы права отличаются от обычаев, нравственных, корпоративных и иных социальных норм специфическими признаками, с характерными чертами. К наиболее существенным из них относятся следующие.
Норма права – единственная в ряду социальных норм, которая исходит от государства и является официальным выражением государственной воли.
Независимо от словесной формулировки, в которой выражена та или иная правовая норма (правомочие, веление, дозволение, запрет и т.п.), она всегда представляет собой властное общеобязательное предписание государства относительно возможного и должного, разрешаемого и запрещаемого поведения людей.
Норма права отличается от других социальных норм свойственной только ей формальной определенностью, которая проявляется, прежде всего, в том, что правовая норма издается или санкционируется государством и выражается в той или иной установленной или признаваемой им форме. Например, в форме закона или подзаконного нормативного акта, договора с нормативным содержанием, правового обычая.
Формальная определенность связана также со структурой нормы права – специфическим внутренним строением и ее предоставительно-обязывающим характером.
Норма права – единственная в ряду социальных норм, которая поддерживается в своей реализации, охраняется от нарушений принудительной силой государства.
Сказанное нисколько не противоречит тому, что правовые нормы, как и другие виды социальных норм, в подавляющем большинстве случаев выполняются гражданами сознательно и добровольно, вследствие чего обеспечиваются, в первую очередь, мерами убеждения, воспитания, организации. И лишь тогда, когда воздействие этих средств оказывается недостаточным, возникает необходимость в применении соответствующих мер принуждения.
Однако в отличие от норм морали, корпоративных, религиозных и иных социальных норм, мерами принуждения, к выполнению которых служат различные средства общественного воздействия, за нормами права, кроме того, всегда стоит аппарат государства, способный, когда это необходимо, принуждать к их соблюдению.
Именно возможность государственного принуждения как гарантия реализации, охраны от нарушений – специфический признак юридической нормы.
Нормы права складываются из двух разновидностей общеобязательных правовых предписаний:
1) правил поведения;
2) исходных (отправных, учредительных) норм.
Правила поведения – это непосредственно регулятивные нормы, нормы прямого регулирования. Они отличаются предоставительно-обязывающим характером, т.е. устанавливают при наличии соответствующих условий вид и меру охраняемых и гарантируемых государством возможного и должного поведения участников общественных отношений, их взаимные субъективные права и юридические обязанности. Такие правила поведения составляют большую часть правовых норм.
Исходные (отправные, учредительные) нормы, к которым относятся нормы-принципы, представляют собой нормы опосредованного регулирования. Эти нормы, хотя и не являются непосредственно регулятивными, поскольку сами не закрепляют план и обязанностей субъектов, тем не менее, также носят правовой характер; устанавливают (учреждают) общие начала, исходные положения и направления правового регулирования, участвуют в нем опосредованно, действуя и системной связи и единстве с нормами-правилами поведения, детализируются и реализуются через них.
Трудно согласиться с высказанным в литературе мнением, что следует различать понятие нормы права, которое распространяется только на нормы-правила поведения, и более объемное по сравнению с ним понятие общего правового предписания, охватывающего, наряду с нормами права, а также юридически закрепленные так называемые нестандартные предписания: принципы, дефиниции, декларации, наиболее часто получающие выражение в преамбулах конституций и других нормативных актов. В действительности норма права и есть общее правовое предписание.
Как свидетельствует практика, правовое регулирование немыслимо без органического сочетания и взаимодополнения в системе права, во всех его отраслях отправных (исходных, учредительных) норм и норм – правил поведения.
Будучи, как все социальные нормы, с одной стороны, результатом отражения объективного мира, обобщения информации о нем, с другой – средством обратного воздействия, социальным регулятором отношений между людьми в общечеловеческих и классовых интересах, нормы права и в этом качестве отличаются существенными особенностями, Суть их в том, что юридическая норма, как и право в целом, не просто социальный, а государственный регулятор общественных отношений.
Данное свойство правовой нормы проявляется, с одной стороны, в рассмотренных выше аспектах ее органической связи с государством, с другой – она необходимая юридическая предпосылка правоотношения, единственная среди социальных норм, чье воздействие на общественные отношения влечет для его участников юридические последствия, гарантом которых выступает государство.
Юридическая норма – предписание общего характера. Она рассчитана не на отдельное, разовое отношение, не на каких-либо конкретных лиц, а на множество отношений определенного вида и индивидуально не персонифицированных лиц, подпадающих под условия ее действия.
Правовая норма отражает и регулирует наиболее типичные, многократно повторяемые отношения между людьми, в упорядочении которых непосредственно заинтересовано и участвует государство. Например, отношения по поводу собственности, политической власти, управления, правосудия, охраны прав и свобод граждан, организации труда, взимания налогов и сборов, борьбы с преступностью.
Устанавливая для участников регулируемых отношений охраняемые и гарантируемые государством взаимные субъективные права и юридические обязанности, норма нрава придает данным отношениям характер правоотношений. При этом юридическая норма сама выступает как абстрактно-типическая модель правоотношения, которое при наступлении предусмотренных в данной норме условий и обстоятельств может возникнуть и действительно возникает в реальной жизни, в процессе правового регулирования того или иного вида общественных отношений.
Тем самым норма права – и в этом также ее существенная отличительная особенность – выступает одновременно и как модель, мера, эталон, масштаб соответствующего выраженной в ней государственной воле общества должного или возможного, разрешаемого или запрещаемого поведения людей, и как мерило оценки, критерий правомерного и неправомерного, законного и противозаконного поведения.
Обобщая рассмотренные признаки, характеризующие юридическую норму, можно сформулировать ее определение. Норма права – это исходящее от государства и им охраняемое общеобязательное, формально-определенное предписание, выраженное в виде правила поведения или отправного установления и являющееся государственным регулятором общественных отношений.
Защита прав юридических лиц
Согласно закону, юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает этим имуществом по своим обязательствам, а также может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, исполнять обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.
Юридическое лицо может обладать гражданскими правами, которые соответствуют целям деятельности и предусмотрены в его учредительных документах, исполнять связанные с этой деятельностью обязанности.
Коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и некоторых других видов организаций, предусмотренных законом, могут иметь гражданские права и исполнять гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом.
Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии).
К имущественным правам юридических лиц относятся - права собственника, право оперативного управления и обязательственные права (в том числе и права на возмещение ущерба, причиненного имуществу юридического лица), авторские права, права изобретателей, а также наследственные права.
К неимущественным правам юридических лиц можно отнести право на деловую репутацию и наименование.
Защита прав юридических лиц осуществляется предусмотренными гражданским законодательством средствами, которые применимы при нарушении этих прав и направлены на восстановление либо защиту имущественных интересов их обладателей. Такие средства защиты неоднородны по своей юридической природе и делятся на несколько групп.
К первой группе относятся вещно-правовые средства защиты права собственности, которые характеризуются тем, что они направлены непосредственно на защиту права, не будучи при этом связанными с конкретными обязательствами. Данные средства защиты имущественных прав граждан имеют следующую цель – либо восстановить владение, пользование и распоряжение собственника принадлежащей ему вещью, либо устранить препятствия, сомнения для осуществления этих правомочий.
К этой группе относятся:
• иски об истребовании имущества из чужого незаконного владения;
• иски об устранении нарушений, не связанных с лишением владения;
• иски о признании права собственности.
Ко второй группе средств защиты относятся обязательственно-правовые:
• иски о возмещении причиненного собственнику ущерба;
• иски о возврате неосновательно приобретенного либо сбережённого имущества;
• иски о возврате вещей, которые были предоставлены другому лицу в пользование по договору, и прочее.
Третья группа состоит из тех средств защиты имущественных прав, которые не относятся ни к вещно-правовым, ни к обязательственно-правовым, а вытекают из различных институтов гражданского права:
• о защите имущественных прав собственника, который был признан в установленном законом порядке безвестно отсутствующим либо объявлен умершим – при его непосредственном обращении;
• о защите интересов сторон при признании сделки недействительной;
• об ответственности залогодержателя, хранителя либо опекуна наследственного имущества за порчу, либо утрату имущества, и прочее.
К четвертой группе относятся предусмотренные законодателем гарантии. В частности:
• при обращении в государственную собственность имущества, находящегося в собственности граждан и юридических лиц (национализация);
• при его изъятии в интересах общества по решению государственных органов во время стихийных бедствий, при авариях, эпидемиях, эпизоотии и иных обстоятельствах, носящих чрезвычайный характер (реквизиция);
• при изъятии у собственника путем выкупа государством или продажи с публичных торгов бесхозяйственно содержащихся культурных ценностей;
• при изъятии земельного участка для государственных или муниципальных нужд, а также в некоторых иных случаях.
Юридические права граждан
Обращаясь к предмету настоящего исследования, целесообразно обозначить базовые понятия, которые находятся в одном категориальном ряду.
Если объективное (позитивное) право представляет собой систему норм, регулирующих отношения между субъектами права, то субъективное право отражает вид и меру возможного поведения определенного управомоченного лица.
Корреспондирует субъективному праву и также с объективной необходимостью входит в содержание правового отношения субъективная обязанность. Обязанность выражает вид и меру должного поведения обязанного лица. Субъективные права и обязанности сторон не только соотносятся, но и взаимообусловливают друг друга. Так, если продавцу принадлежит право требовать оплаты товара в полном объеме и в надлежащий срок, то на покупателе лежит обязанность совершить указанные действия и осуществить их надлежащим образом.
Наряду с категорией «субъективное право» в теории и в законодательстве выделяют категорию «законный интерес» («охраняемый законом интерес»). Данные правовые термины очень близки по содержанию, функциям, целевой направленности.
Однако субъективное право и законный интерес не тождественны друг другу, поскольку это «различные правовые дозволенности. Законный интерес есть простая правовая дозволенность, имеющая характер стремления, в которой отсутствует указание действовать строго зафиксированным в законе образом и требовать соответствующего поведения от других лиц и которая не обеспечена конкретной юридической обязанностью. Это может служить главным критерием для разграничения законных интересов и субъективных прав».
Основной характер субъективных прав заключается в том, что они подлежат распоряжению сторон.
Содержание субъективного гражданского права включает в себя:
а) право лица собственными действиями или бездействием реализовывать права;
б) право требовать от других лиц соблюдения своего субъективного права;
в) возможность субъекта использовать предусмотренные законом способы и средства защиты своего права;
г) право на самозащиту;
д) по соглашению сторон возможность хозяйствующего субъекта обращаться в третейский суд (негосударственный юрисдикционный орган) для разрешения спора;
е) право лица обращаться в соответствующие государственные органы в случае нарушения субъективного права;
ж) право обращаться в суд общей юрисдикции, в арбитражный суд, в Конституционный Суд РФ (а в некоторых случаях - в международные суды).
Традиционно в науке права понятие «осуществление прав» определяется как реализация предусмотренных законом или договором возможностей использовать свое право по своему усмотрению.
Новое отечественное законодательство в целом последовательно придерживается такой дефиниции. Так, в соответствии с п. 2 ст. 1, п. 1 ст. 9 Гражданского кодекса РФ граждане и юридические лица осуществляют принадлежащие им гражданские права по своему усмотрению, то есть своей волей и в своем интересе. В них содержится основной принцип осуществления гражданами и юридическими лицами своих субъективных гражданских прав: возможность свободной реализации содержащихся в праве лица правомочий. Данное положение максимально обеспечивает выражение воли лица (волеизъявление).
Во-первых, граждане и юридические лица могут использовать свое право как исключительно в своих интересах, так и в интересах третьих лиц.
Во-вторых, гражданское законодательство не должно обязывать субъекта к реализации своего права. В частности, граждане и юридические лица имеют право не только на защиту принадлежащих им субъективных гражданских прав, но и обладают возможностью отказаться от защиты нарушенных прав или охраняемых законом интересов. По общему правилу правовые акты не обязывают субъектов возвращать контрагенту недоброкачественные товары, предъявлять претензии или исковые требования к должникам, правонарушителям.
Исключений в законодательстве немного. К примеру, покупатель обязан возвратить продавцу недоброкачественный товар, когда он требует от продавца передать ему взамен качественный, соответствующий условиям договора товар либо расторжения договора купли-продажи (ст. 475, 503, 518 ГК РФ; п. 1, 3 ст. 18, ст. 21 Закона РФ «О защите прав потребителей». Если вести речь о предъявлении управомоченным лицом претензий, то в соответствии с ГК РФ (ст. 797), транспортными кодексами и уставами они обязательно должны предшествовать искам к перевозчикам по обязательствам, возникающим из перевозки грузов, пассажиров.
В-третьих, диспозитивные нормы играют, к примеру, в гражданско-правовом регулировании отношений решающую роль. Субъекту предоставляется возможность осуществлять в целом правоспособность по своему усмотрению, приобретать субъективные права или не приобретать, выбирать конкретный способ их приобретения, регулировать по своему усмотрению в установленных рамках содержание правоотношения, распоряжаться наличным субъективным правом, прибегать или не прибегать к мерам защиты нарушенного права. Таким образом, квинтэссенция «диспозитивности» заключается в наличии у субъектов вариантов их правомерного поведения или действий.
Так, в гражданском законодательстве регулируются последствия продажи потребителю товаров ненадлежащего качества.
Кроме возмещения убытков, покупатель вправе по своему выбору потребовать:
а) безвозмездного устранения недостатков товара или возмещения расходов на их исправление потребителем или третьим лицом;
б) соразмерного уменьшения покупной цены;
в) замены на товар аналогичной марки (модели, артикула);
г) замены на такой же товар другой марки (модели, артикула) с соответствующим перерасчетом покупной цены;
д) расторжения договора купли-продажи (ст. 18).
И дополнительно к предложенным Законом РФ «О защите прав потребителей» вариантам есть еще один (один из самых универсальных) вариант: возможность отказаться от защиты своих нарушенных прав.
Диспозитивность проявляется и в принципе свободного осуществления гражданских прав. См.: Маковский А.Л. Концепция Гражданского кодекса России // Международная научно-практическая конференция «Гражданское законодательство Российской Федерации: состояние, проблемы, перспективы». Концепция гражданского законодательства Российской Федерации и тезисы докладов.
Итак, осуществление гражданами и юридическими лицами принадлежащих им прав по своему усмотрению всегда предполагает возможность выбора определенного правомерного поведения. Когда этого выбора нет, то единственно возможное поведение субъекта превращается в необходимость, то есть обязанность лица действовать таким образом, а не каким-либо иным. В этом случае право «смыкается» с обязанностью лица: совершение того или иного действия становится одновременно и правом лица, и его обязанностью.
Цивилистика (как и публичное право) не исключает указанного правового феномена. В частности, лицо, выигравшее торги, имеет право требовать подписания с организатором торгов протокола, который имеет силу договора. Уклонившийся от подписания протокола организатор торгов обязан возвратить внесенный участником торгов задаток в двойном размере, а также возместить ему убытки. Однако победитель торгов не только имеет право, но и обязан подписать договор. В ином случае он утрачивает внесенный им задаток (п. 5 ст. 448 ГК РФ).
Одной из важных характеристик свободного осуществления гражданами и юридическими лицами своих гражданских прав является возможность отказаться от реализации принадлежащих им прав. По общему правилу это не влечет прекращения самих субъективных гражданских прав (п. 2 ст. 9 ГК РФ). Например, лицо вправе обращаться или не обращаться в суд за защитой нарушенного права, однако сам отказ от права на обращение в суд недействителен (п. 1, 2 ст. 3 ГПК РФ; п. 1, 3 ст. 4 АПК РФ).
Указанное в п. 2 ст. 9 Гражданского кодекса РФ положение допускает исключения, если они предусмотрены непосредственно законом. К числу таковых можно отнести: отказ наследника от наследства, причем подобный отказ не может быть впоследствии изменен или взят обратно (ст. 1157 ГК РФ); освобождение кредитором должника от лежащих на нем обязанностей (ст. 415 ГК РФ) и другие.
Исходя из представленной посылки (составляющей), на мой взгляд, формулируется смысл юридического понятия «осуществление субъективного права». Ученые справедливо подчеркивают, что, осуществляя субъективное право, лицо преследует достижение социально-экономических и юридических целей - приобретение имущества на праве собственности, занятие предпринимательской деятельностью, совершение сделок и т.д.
Таким образом, авторы акцентируют внимание на отношениях активного, динамического характера осуществления прав и исполнения обязанностей, указывая, что «оба эти процесса в своем единстве характеризуют динамику права». Отсюда и определения рассматриваемых правовых явлений строятся на данных правовых позициях, исключая, следовательно, признание существования многообразия способов осуществления прав и исполнения обязанностей. Приведем одну из подобных дефиниций, последовательно отражающих только одну из форм осуществления прав. Реализация субъективных прав - это совокупность различных действий, определенный процесс, в результате которого лица получают реальные, различные по своему характеру желаемые результаты (блага, социальные ценности, удовлетворение разнообразных интересов), которые стоят за этим субъективным правом.
Действия - это такие факты (обстоятельства), которые зависят и происходят по воле людей. Однако внешнее проявление воли лица может быть выражено не только действием, но и в определенных случаях его бездействием. Если деяния лица небезразличны по отношению к праву, то они являются юридически значимыми. Например, в случаях, предусмотренных законом или соглашением сторон, молчание признается выражением воли совершить сделку (п. 3 ст. 158 ГК РФ). Отсутствие возражений со стороны арендодателя, когда арендатор продолжает пользоваться арендованным имуществом после истечения срока договора, будет считаться юридически значимым обстоятельством, то есть юридическим фактом, позволяющим считать договор аренды возобновленным на тех же условиях на неопределенный срок (п. 2 ст. 621 ГК РФ).
Как и действия, бездействие может быть не только правомерным, но и неправомерным. Некоторые правомочия лиц могут реализовываться только в определенном состоянии (статике) отношений. В частности, правомочие владения имуществом предполагает возможность собственника (иного титульного владельца) фактически обладать вещью, иметь ее, располагать ею. Слова «иметь», «обладать», «властвовать» и словосочетание «господствовать над вещью» выражают состояние, определенное субстанциональное положение. «Определяющим в ответе на вопрос о том, существует ли владение, является фактическая возможность для владельца пользоваться вещью». Рыбаков В.А., Тархов В.А. Собственность и право собственности: Монография. Следовательно, с одной стороны, правомочие владения отражает одну из форм реализации вещного права, а с другой - оно служит необходимой предпосылкой, состоянием общественных отношений для реализации правомочий пользования и (во многих случаях) распоряжения вещью.
Общий вывод. Осуществление субъективного права складывается из двух форм выражения, базовых составляющих, не только процесса (динамики): действия или совокупности действий, направленных на достижение заложенного в праве желаемого, необходимого для субъекта результата (реализации гражданского права лица в его узком значении), но и состояния (статики) отношений. Например, право собственности хозяйствующего субъекта, право авторства на произведения науки, литературы или искусства.
Осуществление субъективных прав и исполнение обязанностей можно рассматривать в качестве нескольких значений:
а) как деяния - определенное поведение субъекта (действия или бездействие) в конкретном и определенном состоянии общественных отношений, жизненных реалий, направленное на достижение желаемого юридического (формального) и фактического результата;
б) как заложенный в праве (обязанности) итог деятельности, то есть достижение юридической (правовой) цели.
В литературе, на мой взгляд, иногда смешиваются значения рассматриваемых терминов. Т.И. Илларионова, Б.М. Гонгало, В.А. Плетнев подчеркивают: «Чтобы удовлетворить конкретный интерес (потребность), как правило, недостаточно только приобрести субъективное право. Необходимо его осуществить, т.е. действовать определенным образом». Гражданское право: Учебник для вузов.
Иногда под осуществлением права понимается свободный выбор субъектом конкретного варианта поведения из существующей у него в силу права меры (объема) возможностей. См.: Там же. Но это не выбор поведения (только часть возможностей, заложенных в субъективном праве), а уже само поведение субъекта, в результате которого реализуется данное право. Выбор своего поведения в рамках, выраженных в субъективном праве правомочий, представляет собой волевое решение субъекта. Это необходимое условие для осуществления права лица, квинтэссенция принципа диспозитивности.
Для того чтобы определить, каким образом происходит осуществление субъективного права и исполнение обязанности, достижение цели, заложенной в содержании права и обязанности, а также сущность данных правовых явлений, необходимо вывести и охарактеризовать механизм его осуществления и исполнения обязанности.
Слово «механизм» обозначает систему, внутреннее устройство, определяющие порядок какого-нибудь вида деятельности, процесса.
Механизм осуществления субъективных прав и исполнения обязанностей представляет собой последовательную, комплексную организацию правовых средств и обеспечение условий, направленных на достижение конечной цели, заложенной в содержании права и обязанности. Цель этого механизма должна быть направлена не только на достижение результата де-юре (официального), но и на действительную, фактическую реализацию тех возможностей (де-факто) для управомоченного лица, которые предоставляются правом. Аналогично цель механизма исполнения обязанностей в идеале должна выражать не исключительно юридическое (формальное) выполнение необходимых требований, но и фактический, социально-экономический результат действия (бездействия) обязанного лица. Поскольку именно при данном теоретическом, законодательном и правоприменительном подходе юридическая (правовая) цель - «как превращение объективной возможности в идеальную (до ее практической реализации) действительность» Керимов Д.А. Методология права (предмет, функции, проблемы философии права).
Можно ли считать в этом случае, что субъективное право гражданина реализовано и надлежащим образом защищено? Формально - да. Есть охранительный правоприменительный акт (факультативный элемент). Однако, по сути, имело место фиктивное осуществление субъективного права, фактически право лица осталось без защиты, оно не было реализовано.
Итак, понятия субъективного права и юридической обязанности раскрыты. Однако юридические обязанности неоднородны. Существуют частноправовые обязанности (обязанности граждан перед своими контрагентами в частноправовых (гражданских, семейных, наследственных и пр.) правоотношениях), а также публичные обязанности граждан (обязанности граждан перед государством) и публичные обязанности государства. Государство может выступать обязанным субъектом и в частноправовых отношениях, однако в таком случае его правовой статус приравнивается к статусу иных субъектов подобных отношений - юридических лиц.
Нас же, в контексте данной работы более интересуют именно публично-правовые обязанности граждан и государства. Их мы и рассмотрим в последующих главах.
Юридическая теория права
Юридическая теория права или теория, как угодно можно называть. Поскольку она либертарная, то смысл ее заключается в том, что здесь понятие права объясняется через понятие свободы, точнее, [через это понятие] дается общее понятие права и государства. Вот на этом я сразу хочу заострить ваше внимание. Хотя объяснение, связывание, увязывание понятия права с понятием свободы имеет давнюю традицию, тем не менее, далеко не всегда сторонники либертарных или каких-то либеральных представлений о праве усматривают феномен свободы в государстве, или усматривают свободу как сущность в феномене государства. Очень часто разрывают право и государство, причем совершенно безосновательно.
Собственно, в самом начале, где-то в одном из тезисов я написал о том, что в соответствии с либертарно-юридической теорией, да, в общем-то, так оно и есть, то, что мы называем государством в смысле западноевропейского феномена публичной политической власти, который складывался в Новое время, но который имеет свои истоки и в античности, государство в смысле этого феномена и право – это, в сущности, одно и то же. Когда в разного рода либеральных версиях говорится о том, что государство есть необходимое зло, это – ошибка.
Право и государство, в сущности, – одно и то же. Одно без другого существовать не может. По происхождению они одинаковы, – когда возникает право, тогда и возникает государство и так далее. И вот почему.
Право – это специфические общеобязательные нормы, это такой специфический социо-нормативный регулятор, т.е. специфические, особенные, особые, не везде существующие социальные нормы. Но это общеобязательные социальные нормы. А везде, где есть общеобязательные социальные нормы, с необходимостью существуют властные социальные институты, которые призваны эти нормы формулировать и поддерживать, обеспечивать принудительной силой. Иначе говоря, без некоего властного института право как общеобязательная норма существовать не может. Возникает право – возникает и государство, государство и право – это, в сущности, одно и то же.
Далее, я подчеркиваю следующий момент в моих рассуждениях. Я говорил именно о том, что мы называем государством в контексте Нового времени, или в контексте современной западноевропейской культуры. То, что я сейчас говорю, для людей, которые на Западе серьезно занимаются философией права, философией государства, – совершенно очевидные вещи. В частности, очевидно и то, что то, что на Западе по-английски обозначается термином state, это совсем не государство на русском языке. Более того, так и пишут: «то, что мы называем State, то, что существует у нас, в нашей культуре, это такой тип властвования, когда власть ограничена конституцией, писаной или неписаной», а под конституцией имеют в виду какую-то совокупность прав человека.
Проще говоря, это такая организация публичной политической власти, при которой власть ограничена правом, а право в своей сущности есть свобода. То есть, вот этот вот феномен свободы, с одной стороны, и право и государство как необходимые формы свободы, с другой стороны, существуют, существовали, продолжают существовать далеко не везде. Об этом пишут не только западные авторы в собственном смысле слова, но и выходцы, будем так говорить, из неких восточных культур, которые эмигрируют куда-нибудь в Великобританию, США, там серьезно занимаются наукой, и они достаточно обоснованно, а не просто на уровне бытовых суждений, показывают и доказывают, что право и государство – это феномен именно западного мира, а не восточного. В Азии, Африке общество, культура развивались и демонстрировали какие-то иные способы социо-нормативной регуляции, но не право и не государство.
То, что называется государством в смысле state, а точнее, на романо-германских языках, то, что производно от позднелатинского или ранне итальянского Stato, и русское государство – это разные вещи. Далее я скажу об этом подробно, а сейчас я просто замечу, что Россия, как я полагаю, как это укладывается в ту парадигму, в рамках которой я хотел бы оставаться, говоря о современной либертарно-юридической теории, оказывается в некотором промежуточном положении.
То есть, если мы будем различать не просто Запад и Восток и не просто культуры западного и восточного типа, а будем различать то, что для меня как для юриста важно, а именно следующие культуры: культуры правового типа, то есть такие, где свобода является высшей социальной ценностью, и культуры неправового типа, где свобода таковой не является, где высшей ценностью является что-то другое, но не свобода.
Для меня важно, что не свобода. Вот что именно там другое в этих культурах, которые я обозначаю как культуры неправового типа, для меня это не важно. Но для меня как для юриста важно, что культура правового типа существует там, где свобода – высшая ценность, а культура неправового типа – там, где свобода не есть высшая ценность, вот в рамках этого я стою.
Иначе говоря, Россия занимает какое-то промежуточное положение, полу правовое. То есть, какие-то проявления правовой свободы в России известны с давних времен, но Россия не развивается, в общем-то, по пути правовой культуры. Каждый раз в какие-то исторические поворотные моменты, когда Россия поворачивается в сторону культурно-правового развития, возникает какой-то откат назад, какая-то реакция и что-то у России плохо получается. Во всяком случае, можно сказать, что свобода, правовая свобода, права человека в юридическом понимании отнюдь не являются высшей ценностью в России.
Что касается термина «государство», то традиционно он означает нечто государево, государево достояние, но уж никак не такое публично-правовое состояние, которое было обозначено термином Stato и производным от него state, Staat и так далее. В Западной Европе этими терминами стали обозначать некую реальность, которая складывалась в Новое время, и эта публично-властная правового типа реальность складывалась именно там, а не где-то еще. К сожалению, в России этого не происходило, в России так традиционно и закрепился термин «государство», который я лишь с оговорками могу употреблять в своем докладе и в своих научных исследованиях, полагая, что допустимо переводить то, что у греков называлось полис, то, что у латинян называлось civitas, то, что сегодня называется state, Staat и так далее, словом «государство», поскольку иного термина нет. Вообще-то тут можно было бы придумать, изобрести какой-то новый, но проще объяснять, что государство в смысле либертарно-юридической теории – это организация публичной и политической власти правового типа, сущность государства – это правовая сущность, государство – это необходимая институциональная форма свободы.
Свобода не может существовать в неправовой и в негосударственной форме, свобода в обществе предполагает, что все свободные – свободны в равной мере, а их отношения, отношения свободных, регулируются общеобязательными нормами. Эти общеобязательные нормы называются правом, и есть публично-властные, или официально властные институты, которые эти нормы формулируют, выражают, обеспечивают своей принудительной силой, и только таким образом и возможна свобода.
Юридическое право собственности
Наличие имущества на праве собственности является необходимым условием участия большинства юридических лиц в гражданском обороте (исключение — унитарные предприятия и финансируемые собственником учреждения, которые обладают имуществом на праве хозяйственного ведения или оперативного управления). Учредители (участники) юридических лиц сохраняют в отношении имущества юридического лица права требования либо вообще не имеют на это имущество никаких прав.
Имущество юридических лиц подпадает под общие нормы закона, регулирующие содержание права собственности, основания его возникновения и прекращения. Порядок непосредственного управления и распоряжения имуществом юридического лица определяется его учредительными документами.
Объектом права собственности юридического лица может быть любое, не изъятое из оборота имущество. Имущество, ограниченное в обороте, может принадлежать юридическому лицу только при наличии соответствующего разрешения. Определенное влияние на объекты, которые могут находиться в собственности юридических лиц, оказывает наличие у некоторых из них специальной правоспособности.
По общему правилу количество и стоимость имущества юридического лица не ограничиваются.
Имущество хозяйственного общества или товарищества состоит из формируемого его учредителями (участниками) уставного (складочного) капитала и имущества, возникшего по иным основаниям (сделки и пр.).
Управление и распоряжение имуществом товарищества осуществляют полные товарищи, а управление и распоряжение имуществом общества — специально создаваемые органы общества. В отношении обществ установлены минимальный размер уставного капитала, а также обязательные фонды целевого назначения (например, резервный фонд). Если на конец финансового года стоимость чистых активов общества становится меньше минимального размера уставного капитала, общество подлежит ликвидации.
При выходе из товарищества или общества (кроме акционерного общества) участнику выдается или выплачивается причитающаяся ему доля имущества общества или товарищества и, соответственно, уменьшается стоимость имущества юридического лица. Выход акционера из акционерного общества возможен только путем отчуждения акции другому акционеру или третьему лицу. В результате стоимость имущества акционерного общества не уменьшается.
Имущество, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов в процессе ликвидации хозяйственного товарищества или общества, распределяется между его участниками пропорционально их долям. Законом предусматривается круг лиц, обладающих преимущественным правом на получение причитающейся им доли имущества, оставшегося после ликвидации соответствующего юридического лица (например, вкладчики в коммандитном товариществе).
Как производственный, так и потребительский кооператив является собственником принадлежащего ему имущества. Кооперативу на праве собственности может принадлежать любое имущество, не изъятое из оборота, а имущество, ограниченное в обороте, — с соблюдением установленных ограничений. Потребительский кооператив как некоммерческая организация обладает специальной правоспособностью, что несколько ограничивает перечень имущества, которым он может обладать на праве собственности.
Управление и распоряжение имуществом кооператива осуществляют специально создаваемые органы управления кооператива. Собственностью кооператива является формируемый его членами паевой фонд, а также имущество, приобретенное кооперативом по иным основаниям. В законе или уставе кооператива может быть предусмотрено создание различных целевых фондов, в том числе неделимых (например, создание резервного фонда в производственном кооперативе). При выходе из кооператива члену выплачивается стоимость его пая или выдается имущество, соответствующее стоимости пая. Оставшееся после ликвидации кооператива имущество распределяется между его членами.
Собственностью некоммерческих организаций являете” имущество, переданное им их учредителями (участниками), а также имущество, приобретенное по иным основаниям. Указанные организации вправе использовать принадлежащее им на праве собственности имущество только в соответствии с целями их деятельности, определенными в учредительных документах. Участники ассоциаций и союзов юридических лиц имеют право на получение части имущества, оставшегося после ликвидации таких объединений, хотя по общему правилу имущество, оставшееся после ликвидации некоммерческой организации (например, общественного объединения или фонда), расходуется на цели, для достижения которых она была создана.
Виды юридического права
Право существует и функционирует в определенных формах, т.е. оно имеет свое внешнее выражение. Это его внешнее выражение в отечественной и зарубежной юридической литературе называют по-разному: формой или формами права, источниками или одновременно формами и источниками права. «Форма права» рассматривается как синоним «источника права».
В праве категория «форма» выступает в двух значениях:
1) правовая форма;
2) форма самого права.
Правовая юридическая форма – это вся правовая реальность, которая известна на данный момент общественного развития. Это правовые явления, опосредующие существующие (экономические, политические, бытовые и иные) фактические отношения. Оно приемлемо при раскрытии связи права (правового явления) с иными социальными образованиями, процессами и отношениями.
Форма права – это форма права как самостоятельного явления, которая отражает лишь внешнее проявление его содержания, соотносится только с последним. Ее роль связана с упорядочением содержания права, обогащением его свойствами государственно-властного характера. Различают внешнюю и внутреннюю формы права. Внутренняя форма права отражает его структуру и связи. Она включает систему права, все ее горизонтальные и вертикальные субординационные (соподчиненные) элементы. Например, если взять публичное право, то к внутренним элементам следует отнести формальную определенность; четкую закрепленность меры свободы; границы и масштабы поведения в пределах конкретной нормы; иерархическое положение последней в системе права; иные аспекты устройства права как системы и т. д. Все это, взятое в системе, следует считать внутренней формой права.
Внешняя форма права - это объективные правила поведения, общеобязательные в данном обществе. С момента своего возникновения право всегда воплощается в определенные формы, оно было и остается формализованным. Следовательно, форма права - это способ внешнего выражения государством юридических правил поведения. Следует напомнить о необходимости отличать внешнюю форму права от внешней формы выражения законодательства.
В настоящее время под источником права понимается совокупность политико-юридических обстоятельств, обусловивших появление и функционирование права. Отдельные авторы источником права называют вообще «обстоятельства, питающие появление и действие права».
В этой связи выделяют:
1) источник права в материальном смысле;
2) источник права в идеальном смысле;
3) источник права в юридическом (формальном) смысле.
Источник права в материальном смысле - это развивающиеся общественные отношения. Под источником права в идеальном смысле понимают правовое сознание. Источники в юридическом смысле состоят из различных форм (способов) выражения, объективизации правовых норм.
Понятие «источник права» - это синоним понятия формы права, поэтому чаще всего в теории права эти два синонима используются в единстве: «форма (источник) права».
Понятие «источник (форма) права» имеет также и информационное значение. С помощью этого понятия определяется направление поиска («куда надо посмотреть») необходимого правила поведения для руководства им, применения его и т. д.
Нормативно-правовой акт (НПА) является не только письменным документом, принятым с соблюдением установленных процедур компетентным государственным органом для установления, изменения или прекращения нормы права, содержащей правило общего характера, рас-пространяющееся на определенный круг лиц в пределах пространства и времени.
НПА - это документ, зафиксированный в соответствующих носителях, принятый с соблюдением установленных процедур компетентным государственным органом, устанавливающий, изменяющий или прекращающий нормы права, содержащие правила общего характера, адресованные во времени и пространстве определенному кругу лип. Понятие «НПА» охватывает великое многообразие правовых норм, регулирующих бесчисленное множество связей, пронизывающих человеческое общество.
Все НПА находятся между собой в системной связи, обладают определенной юридической силой. Юридическая сила нормативно-правового акта зависит не только от места и положения органа, но и от компетенции, которой он наделен государством. По определенным основаниям нормативно-правовые акты классифицируются на соответствующие виды.
По содержанию акта, по органу и процедуре принятия могут быть выделены:
1) закон;
2) подзаконный нормативно-правовой акт.
НПА имеет свою структуру (преамбулу, разделы, части и т. д.).
НПА является наиболее распространенным, более того, считается наиболее классическим и перспективным для цивилизации XXI века, необходимо продолжить его изучение.
Другим основанием деления нормативно-правовых актов служат субъекты, их издавшие. По этому основанию эти акты можно распределить по следующим группам: акты органов государства; акты органов местного самоуправления санкционированные государством акты общественных организаций; акты непосредственной демократии (например, референдум). Эту классификационную группу актов можно дифференцировать на более конкретные, узкие группы. К таковым можно отнести акты парламента, областной Думы (законодательного собрания области), правительства, администрации области, министерства, управления, муниципального органа и т. д.
Ведущим или, как его еще называют, центральным основанием классификации нормативно-правового акта является юридическая сила. Она помогает определить место, значение, функциональную силу, верховенство, уровень подчиненности акта. Иерархическая субординация акта зависит от конституционного положения и компетенции органа, его издавшего.
Структура системы законодательных актов любого государства признает деление ее на два больших блока - на законы и подзаконные нормативно-правовые акты. В последнем отражается принцип верховенства закона, а также собственное его содержание.
Закон - это принимаемый в установленном Конституцией (Основным Законом) порядке и обладающий высшей юридической силой нормативно-правовой акт в пределах своего функционирования (общественный и государственный строй, принципы организации деятельности государственного аппарата, хозяйственное и культурное развитие общества, уголовная политика и т. п.).
Высшая юридическая сила закона с точки зрения его юридического качества означает:
а) все другие правовые акты должны вытекать из закона и не противоречить ему; если же таковые возникнут, то будет действовать закон, а не несогласующийся с ним нормативно-правовой акт;
б) закон не подлежит утверждению каким-либо иным органом, он может быть изменен или отменен только органом, его принявшим;
в) законы уступают только общепризнанным нормам международного права.
На основе этих юридических качеств можно выделить ряд признаков закона.
К основным из них относят такие:
а) принимаются только органом законодательной власти или посредством референдума;
б) процедура его подготовки и принятия определяется Конституцией и регламентом палат парламента конкретного с устоявшимися демократическими традициями государства;
в) правовой закон выражает волю и интересы народа;
г) по отношению к другим нормативно-правовым актам обладает высшей юридической силой;
д) регулирует наиболее важные, приоритетные общественные отношения;
е) порядок изменения и отмены также осуществляется по более сложной схеме, нежели подзаконные нормативные акты.
Законы подразделяются на две большие группы - конституционные и федеральные. К первым относятся законы, регулирующие вопросы общественного и государственного устройства. Среди законов по своей значимости и юридической силе особое место отводится конституциям государств, в том числе и Конституции Российской Федерации.
Особое место в системе права занимают нормативные акты, (указы) президентской власти. Они являются актами исполнительной власти и носят подзаконный характер. Президентские нормативные указы могут в соответствии с Конституцией приостанавливать или корректировать законы лишь в условиях военного или чрезвычайного положения.
К подзаконным нормативным актам относятся постановления и распоряжения правительства, нормативные акты отдельных ведомств (распоряжение министра иностранных дел, инструкция Министерства образования и т. п.).
НПА по своему качественному содержанию подразделяются на законы, указы, постановления, инструкции, распоряжения, договоры, приказы.
Древней или первой формой (источником) права считается правовой обычай. Правовой обычай вытесняется иными, более совершенными формами права, прежде всего, нормативно-правовыми актами. Обычное право появляется на ранних этапах правового развития в античных городах-государствах. На основе обычного права в первичных государствах регулируются семейно-брачные отношения, вопросы по поводу распределения и пользования землей, водой, по поводу имущественных отношений и т. д.
Возникают юридические источники, которые, фактически, состояли из систематизированных записей, признаваемых наиболее важными на данном историческом этапе, обычаев. Примерами таких источников могут служить Салическая правда у германцев, Русская и Польская правда у славян, Компиляции Юстиниана на Востоке.
Обычное право свои истоки берет из обычаев, которые складывались тысячелетиями, закрепляя полезный опыт человечества.
Обычное право берет свои истоки из обычаев и состоит из тех образцов поведения, которые выдерживают испытание временем и получают признание человечества как полезный опыт.
К другой форме источника права можно отнести судебный прецедент - су-дебное решение, принимаемое по аналогии с тем решением, которое ранее уже было принято по схожему факту или ситуации.
Судебный прецедент был известен еще с древнеримских времен. В ряде стран система судебных прецедентов служила формой права на определенном этапе их развития, в некоторых и ныне продолжает оставаться формой (источником) права, а в отдельных из них (Англия, США, Канада и др.) является основным источником права.
Судебные прецеденты - это решения судов, приобретшие значение «образца» для последующих решений по аналогичным делам и имеющие силу, равную норме права. Такие решения признавались источником права еще в Древнем Риме. Правовая система, в основе которой лежит данный источник права, называется англосаксонской. В странах англосаксонской правовой системы признаются и административные прецеденты. Под административным прецедентом понимают решение нормативной силы, принимаемое компетентным органом управления или должностным лицом по конкретному административному делу.
Судебные прецеденты применяются на основе определенных принципов, а не по наитию. Однако в разных странах судебные прецеденты одной правовой системой применяются неодинаково.
В отношении прецедентов, например, применяемых в Англии, действуют следующие аксиоматические положения:
а) решения, вынесенные палатой лордов, обязательны не только для нее, но и для всех иных судов;
б) решения, принятые апелляционным судом, обязательны для всех иных судов, в том числе и для самого апелляционного суда, кроме палаты лордов;
в) решения, принятые Высшим Судом правосудия Великобритании, обязательны для низших судов.
Решения, принятые апелляционным судом при решении уголовного дела, для него не имеют обязательной силы, во-вторых, Верховный Суд США и верховные суды штатов не обязаны следовать принятым ими решениям, они сохраняют за собой свободу изменения собственной практики; в-третьих, независимость штатов предопределяет то, что правило преце-дента действует в пределах судебной системы данного конкретного штата. Однако, как правильно отмечает Рене Давид, «в верховных судах штатов изменения судебной практики имеют иное значение. Они происходят в большинстве случаев под давлением мнения юристов и в связи с желанием направить право штата в то господствующее течение, которое установилось в других штатах, чем и восстанавливается единство общего права США».
Договор как источник права давно известен в международном и в частном праве. Договор в отдельных случаях становится формой установления норм права. Таким образом, договор может быть источником права, если он содержит общие правила поведения. Подобные договоры устанавливают права и обязанности сторон (например, договоры о сотрудничестве в международных водах, по организации совместной миротворческой операции и т. п.). Они могут содержать нормы права, предписывающие сторонам определенные правила поведения на будущее (договоры о мире и сотрудничестве, неприменении первыми ядерных сил и т. п.). Договоры приобретут все большее значение по мере развития гражданского общества, и большая часть из них будет носить долго-срочный характер. Такие договоры (между предпринимателями и профсоюзами, профсоюзами и государственными учреждениями, договоры о транспортировке газа, нефти, торговле и т. п.) способны создать систему правоотношений, позволяющих наиболее точно определить границы соприкосновения взаимных интересов и механизм устранения противоречий до перехода их в будущем в конфликт. Система такого качества договоров способна обеспечить бесконфликтное развитие гражданского общества. В этом плане вряд ли можно согласиться с утверждением о том, что договор как источник права имеет относительно небольшое распространение. Большая часть международного права - это договорное право, не говоря уже о коммерческом праве.
Как об источнике права говорят и пишут о рецепции права.
Рецепция права - заимствование содержания и некоторых форм права из правовых систем других стран или из определенной, нехарактерной для данной страны «правовой семьи». Примером рецепции может служить заимствование в ХХ веке Японией Германского гражданского уложения.
Юридические факты в праве
Движение всякого правоотношения связывается с юридическими фактами. Под юридическим фактом понимается «конкретное жизненное обстоятельство, с которым юридическая норма связывает возникновение, изменение или прекращение правовых последствий».
Юридические факты в налоговом праве выполняют свою главную функцию — обеспечение возникновения, изменения и прекращения правовых отношений. Однако реализация этой главной функции юридических фактов в налоговом праве взаимосвязана с их иными функциям и зависит от них.
В финансовом праве юридические факты выполняют функцию очень важного элемента налогово-правового регулирования. Это проявляется в том, что в налоговом праве очень высока степень регулирования по юридическим фактам. Свидетельством того, что налогово-правовое регулирование действительно осуществляется в значительной мере по юридическим фактам, является, в частности, требование, закрепленное в п. 1 ст. 17 НК РФ об обязательном указании при установлении любого налога такого элемента, как объект налогообложения. Объект налогообложения — это и есть тот юридический факт (действие, событие, состояние), который обусловливает обязанность субъекта заплатить налог. Поэтому в п. 1 ст. 17 НК РФ речь идет, по существу, об обязательном закреплении в законе при установлении того или иного налога юридических фактов, с которыми связывается обязанность его уплаты.
В налоговом праве юридические факты выполняют активную информативную функцию, которая связана с предварительным воздействием норм права на общественные отношения (В. Б. Исаков). Юридические факты в налоговом праве зафиксированы в правовых нормах и уже самим фактом своей фиксации оказывают влияние на правовые последствия. «Появление одних юридических фактов соответствует интересам субъектов, и они делают необходимые шаги к тому, чтобы эти факты возникли, других юридических фактов стараются избежать» (В. Б. Исаков). В налоговом праве целая категория субъектов права, ориентируясь на нормы налогового права, в которых зафиксированы юридические факты, старается их избегать, а значит, не допустить возникновения налоговых правоотношений. Эта категория субъектов — налогоплательщики. Они стараются избегать как тех юридических фактов, которые образуют налоговое правонарушение и связаны с охранительным правоотношением, так и тех (что важно), которые образуют объект налогообложения и являются основой для возникновения правоотношения по уплате налога. Существует даже специальный вид профессиональной деятельности, называемый «аналоговое планирование», целью которого является минимизация налогообложения на предприятии. Отсюда любая неточность, некорректность фиксации юридических фактов в налогово-правовой норме является основанием для того, чтобы налогоплательщик пытался обратить ее в свою пользу.
Существует и стимулирующая функция юридических фактов в налоговом праве. Многие юридические факты стимулируют субъекта налогового права к тем видам деятельности, которые социально необходимы, значимы, полезны для субъекта. Главным образом эта функция проявляется у юридических фактов, с которыми связывается возникновение правоотношения по поводу получения налоговых льгот. Например, получение предприятием налоговой льготы по уплате НДС, налога на прибыль, налога на имущество связывается, в частности, с фактом состояния в трудовых отношениях с предприятием работников-инвалидов. В связи с этим многие предприятия, ориентируясь на это законодательное установление, стремятся принять на работу работников-инвалидов.
В настоящее время в теории права существует множество классификаций юридических фактов, каждая из которых имеет свою ценность для теории и практики.
Одной из наиболее устоявшихся классификаций юридических фактов в праве является их классификация по волевому признаку на юридические действия и юридические события.
«Юридические действия — это волевое поведение людей, внешнее выражение воли и сознания граждан, воли организаций и общественных образований».
Юридические события — это обстоятельства, не зависящие как юридические факты от воли людей. Юридические факты — действия в свою очередь подразделяются «по признаку того, как они согласуются с предписаниями юридических норм» на:
1) правомерные действия и
2) неправомерные действия (правонарушения).
Правомерные действия в свою очередь подразделяются на юридические поступки и юридические акты. «Действия, совершаемые с намерением породить юридические последствия, называются юридическими актами. Действия, приводящие к юридическим последствиям независимо от намерений лица, называются юридическими поступками».
Основное место в системе правомерных юридических действий в налоговом праве занимают юридические акты, которые могут быть классифицированы на две группы:
Основное " место среди правомерных юридических актов, являющихся основанием возникновения, изменения и прекращения налоговых правоотношений, являются акты индивидуального регулирования. Все они могут быть подразделены на налогово-правовые и прочие. Среди налогово-правовых актов индивидуального регулирования, являющихся основанием возникновения, изменения и прекращения налоговых правоотношений, главное место занимают субординационные акты, что обусловлено жестким методом финансово-правового регулирования.
Субординационные налогово-правовые акты индивидуального регулирования принимаются органами государства или местного самоуправления в одностороннем порядке на основе их компетенции и содержат индивидуально-императивные волеизъявления.
Они выступают в качестве юридических фактов возникновения, изменения и прекращения налоговых правоотношений, в частности, в следующих случаях:
а) предоставления налогоплательщику налогового кредита или инвестиционного налогового кредита (ст. 65, 67 НК РФ), что служит основанием изменения налогового правоотношения;
б) предоставления судом отсрочки и рассрочки уплаты госпошлины или уменьшения ее размера (ст. 53 Закона РФ «О государственной пошлине») и др.
Наряду с субординационными актами индивидуального регулирования роль юридических фактов в налоговом праве в последние годы стали выполнять и координационные налогово-правовые акты индивидуального регулирования. Координационные налогово-правовые акты индивидуального регулирования являются результатом выработки сторонами соглашения, соответствующего нормам права и отражающего их волю. Так, правоотношения по инвестиционному налоговому кредиту, налоговому кредиту и некоторые другие возникают, в частности, на основании договоров. При этом надо заметить, что координационные налогово-правовые акты индивидуального регулирования как юридические факты движения налоговых правоотношений всегда идут вкупе, нераздельно с субординационными индивидуальными актами.
К правомерным юридическим действиям как основаниям движения налоговых правоотношений могут быть отнесены и прочие акты волеизъявления субъектов налогового права. Среди них главным образом заявления, которые согласно законодательству должны подать субъекты налогового права для получения налоговых отсрочек, инвестиционного налогового кредита, а также налоговая декларация. Эти действия совершаются субъектами с целью породить совершенно определенные последствия. К примеру, в соответствии со ст. 65 НК РФ «налоговый кредит предоставляется заинтересованному лицу по его заявлению...».
В числе правомерных юридических фактов, с которыми связывается движение финансовых правоотношении, можно назвать и такие правомерные действия, как юридические поступки. Они характеризуются тем, что приводят к юридическим последствиям независимо от намерений лица. Например, факт дарения одним лицом другому дорогостоящего имущества является юридическим фактом (при определенных условиях) возникновения правоотношений по уплате налога на имущество, переходящее в порядке дарения. Аналогичным образом приобретение физическим лицом автомобиля служит юридическим фактом возникновения правоотношения по уплате транспортного налога. Получение юридическим лицом прибыли, совершение оборота по реализации продукции, работ, услуг являются юридическим фактом возникновения правоотношения по уплате налога на прибыль и НДС. Юридические поступки занимают очень заметное место в налогово-правовой фактологии. Это обусловлено, в частности, производностью, вторичностью в ряде случаев финансового правоотношения по отношению к гражданскому правоотношению. Субъект хозяйственной деятельности, стремясь к увеличению своего дохода, прибыли, постоянно вступает в различного рода гражданско-правовые сделки. Их результатом является приобретение основных фондов, оборотных средств, получение выручки, дохода и т. п. С точки зрения финансового права эти акции являются юридическими фактами-поступками, обусловливающими движение финансовых правоотношений. Они приводят к налогово-правовым последствиям независимо от воли лица.
В налоговом праве юридическими фактами, порождающими правовые последствия, являются и неправомерные действия. Среди неправомерных действий как оснований движения налоговых правоотношений выделяются правонарушения в виде проступков. Налоговые проступки как юридические факты по форме совершения могут быть подразделены на проступки-действия и проступки-бездействия. Надо заметить, что в налоговом праве удельный вес проступков-бездействия, с которыми связывается возникновение охранительных правоотношений, очень велик. К примеру, в соответствии с НК РФ к налоговым проступкам-бездействию относятся: уклонение от постановки на учет в налоговых органах (ст. 117); неисполнение банком решения налогового органа о приостановлении операций по счетам налогоплательщика или иного обязанного лица (ст. 134); неисполнение банком решения налогового органа о взыскании налога (ст. 135); непредставление налоговому органу сведений, необходимых для осуществления налогового контроля (ст. 126) и т. д.
В налоговом праве в числе юридических фактов, вызывающих движение финансовых правоотношений, могут быть названы и события. Здесь имеют место относительные и абсолютные события. Относительные события — это явления, вызванные деятельностью человека, но выступающие независимо от причин, их породивших. Число относительных событий в налоговом праве невелико. Главным образом они выступают в качестве оснований правоотношений по использованию налоговых льгот. Например, в соответствии с НК РФ, установившим налог на доходы физических лиц, к относительным событиям как юридическим фактам могут быть отнесены проценты и выигрыши по вкладам в банках (в пределах ставки рефинансирования Центрального банка РФ).
Помимо относительных событий, движение финансовых правоотношений нередко вызывается абсолютными событиями. «Абсолютные события — это обстоятельства, которые не вызваны волей людей и не выступают в какой-либо зависимости от нее» (С. С. Алексеев). Например, достижение ребенком работающего родителя 18 лет, а в случае, если он является студентом или учащимся, — 24 лет является основанием изменения у родителя правоотношения по уплате налога на доходы физических лиц.
К юридическим фактам-событиям, вызывающим движение финансовых правоотношений, должны быть отнесены и сроки. В налоговом праве сроки как юридические факты занимают весьма заметное место. Так, истечение срока, на который предоставлена налогоплательщику отсрочка или рассрочка уплаты налога (ст. 64 НК РФ), является юридическим фактом изменения финансового правоотношения по уплате налога. В большинстве случаев в налоговом праве сроки являются одним из юридических фактов, с которым связывается исполнение налогового обязательства. В ст. 45 НК РФ определено, что «обязанность по уплате налога должна быть выполнена в срок, установленный законодательство о налогах и сборах».
Помимо классификации юридических фактов по волевому признаку, в налоговом праве могут быть достаточно последовательно проведены и другие их классификации, которые уже разработаны отраслевыми юридическими науками и в общей теории права.
Гражданские правоотношения возникают, изменяются и прекращаются на основании жизненных обстоятельств, которые именуются в теории права юридическими фактами.
К юридическим фактам относятся лишь те жизненные обстоятельства, которые признаны нормами права:
Юридические факты — факты реальной действительности, с которыми действующие законы и иные правовые акты связывают возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, т.е. правоотношений.
Основные признаки юридических фактов:
1. определенным образом выражены вовне (объективированы, те мысли, чувства, и события духовной жизни юридическими фактами не признаются);
2. юридические факты характеризуют наличие или отсутствие определенных явлений материального мира (например, наличие правонарушения, отсутствие родства и т.п.);
3. несут в себе информацию о состоянии общественных отношений (т.к. фактами могут выступать лишь такие обстоятельства, которые затрагивают прямо или косвенно интересы личности, общества и государства);
4. конкретизируются на уровне правоприменения, т.е. предусмотрены нормой права;
5. зафиксированы в установленной законодательством процедурно-процессуальной форме, т.е. надлежащим образом оформлены и удостоверены в виде документа и т. п.;
6. вызывают предусмотренные законом правовые последствия.
Юридические факты разнообразны и классифицируются по различным основаниям.
По признаку зависимости от воли субъектов они подразделяются на:
• действия;
• события.
Юридические факты-действия
В действиях проявляется воля субъектов — физических и юридических лиц.
По признаку дозволенности законом действия бывают:
1) правомерные:
• юридические акты (гражданско-правовые и административно-правовые);
• юридические поступки.
2) неправомерные.
Правомерные — это действия, соответствующие требованиям законов, иных правовых актов и принципов права.
Неправомерные – это действия, нарушающие предписания законов, иных правовых актов, условия договоров или принципы права.
Юридические акты
Юридические акты — правомерные действия субъектов, имеющие целью возникновение, изменение или прекращение гражданских правоотношений.
Виды юридических актов:
1. гражданско-правовые и
2. административно-правовые.
Особым видом юридических актов являются судебные решения, устанавливающие гражданские права и обязанности.
В качестве примера можно привести решения:
• о признании права собственности на самовольное строение (п. 3 ст. 222 ГК);
• о принудительном заключении договора на условиях, определенных в судебном решении, и им подобные;
• об определении порядка пользования вещью, находящейся в общей долевой собственности.
Юридические поступки
К юридическим фактам-действиям, порождающим гражданско-правовые последствия, относятся также юридические поступки — правомерные действия субъектов, с которыми закон связывает определенные юридические последствия независимо от того, была ли у субъектов цель достижения того или иного правового результата. К числу таких юридических фактов относятся, например, находка потерянной вещи и обнаружение клада. Эти действия, если даже субъекты не предполагали этого, при определенных условиях порождают у них право собственности на найденную вещь, обнаруженный клад (п. 1 ст. 228, п. 1 ст. 233 ГК). К юридическим поступкам относится и создание произведений литературы, науки и искусства, ибо авторское право на них возникает в силу самого факта их создания. Автор может даже и не знать о комплексе прав, которые возникают у него, но он становится их обладателем при наличии самого факта создания произведения (п. 4 ст. 1259 ГК).
Гражданские правонарушения
Гражданско-правовые последствия могут вызывать и неправомерные действия субъектов гражданского права — гражданские правонарушения. Это действия, нарушающие предписания законов, иных правовых актов, условия договоров или принципы права.
К их числу можно отнести:
• причинение вреда (ущерба) (так называемые деликты);
• нарушения договорных обязательств;
• действия, приведшие к неосновательному обогащению — приобретению или сбережению имущества правонарушителя за счет средств
другого лица без достаточных оснований;
• злоупотребление правом;
• действия, совершенные в виде сделок, признанных недействительными;
• действия, нарушающие интеллектуальные права (исключительные
и личные неимущественные) на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации, и др.
Юридические факты-события
События — явления реальной действительности, которые происходят независимо от воли человека.
Например, такое событие, как землетрясение, является юридическим фактом, порождающим право лица, застраховавшего жилой дом, на получение страхового возмещения (компенсацию ущерба) в случае, если вследствие землетрясения про-изошло разрушение дома. Такое событие, как смерть человека, может породить многочисленные правовые последствия — прекращение обязательств, в которых участвовал умерший гражданин, правоотношения по наследованию имущества и др.
Виды юридических событий:
1. абсолютные и
2. относительные.
Абсолютные события — такие явления, возникновение и развитие которых не связаны с волевой деятельностью субъектов. К их числу относятся стихийные бедствия (например, землетрясения, наводнения и т.п.) и другие природные явления (например, образование разломов и обвалов).
Относительные события — такие явления, которые возникают по воле субъектов, но развиваются и проистекают независимо от их воли. Так, смерть убитого есть относительное событие, ибо само событие (смерть) возникло в результате волевых действий убийцы, но одновременно это событие (смерть) явилось следствием патологических изменений в организме потерпевшего, уже не зависящих от воли убийцы. Разграничение событий на абсолютные и относительные имеет большое значение. Когда гражданско-правовые последствия возникают в результате относительного события, всегда требует решения вопрос о том, находятся ли наступившие последствия в причинно-следственной связи с действием человека, породившим данное событие.
Близки к относительным событиям такие юридические факты, как сроки. Сроки по происхождению зависят от воли субъектов или воли законодателя, но течение сроков подчинено объективным законам течения времени. Сроки играют самостоятельную, самобытную и многогранную роль в механизме гражданско-правового регулирования об-щественных отношений. В одних случаях наступление или истечение срока автоматически порождает, изменяет или прекращает гражданские права и обязанности (например, авторское право наследников прекращается из одного факта истечения 70 лет, считающихся с 1 января года, следующего за годом смерти автора). В других наступление или истечение срока порождает гражданско-правовые последствия в совокупности с определенным поведением субъектов. Так, просрочка исполнения обязательства может служить основанием возложения ответственности при наличии виновных действий должника или кредитора. Истечение срока приобретательной давности может породить у субъекта право собственности на чужую вещь только при условии добросовестного, открытого и непрерывного владения ею как своей.
Юридические источники права
Юридические источники (формы) права — исходящие от государства или признаваемые им официально-документальные формы выражения и закрепления норм права, придающие им юридическое, общеобязательное значение. Юридические источники (формы) права Нормативно-правовой акт Правовой прецедент Нормативно-правовой договор Правовой обычай Правовая доктрина Религиозно-правовая норма.
Общесоциальные источники права — экономические, социальные, политические, нравственно-культурные и другие — порождают или объективно обусловливают возникновение правовых норм. Юридические (специально-социальные) источники права (нормативно-правовой акт, правовой прецедент, правовой договор, правовой обычай, правовая доктрина, религиозно-правовая норма, международно-правовой акт) выступают в качестве официальной формы выражения и закрепления правовых норм.
Рассмотрим каждый из юридических источников (форм) права.
Нормативно-правовой акт — официальный акт-документ компетентных органов, содержащий нормы права, обеспечиваемые государством (конституции, законы, указы президента, постановления и др.). Является основным юридическим источником права большинства стран, особенно романо-германского типа (семьи) правовых систем — Франция, ФРГ, Италия, Испания и др.
Правовой прецедент — акт-документ, содержащий новые нормы права в результате решения конкретного юридического дела судебным или административным органом, которому придаётся общеобязательное значение при решении подобных дел в будущем. Является одним из ведущих источников права англо-американского типа правовых систем — Англия, США, Индия и др.
Нормативно-правовой договор — совместный акт-документ, содержащий новые нормы права, которые устанавливаются по взаимной договоренности между правотворческими субъектами (результат двустороннего или многостороннего соглашения) с целью урегулирования какой-либо жизненной ситуации, и обеспечивается государством. В отличие от договоров-сделок, имеющих индивидуально-разовый характер, нормативно-правовой договор рассчитан на неоднократное применение: его содержание составляют нормы — правила поведения общего характера (коллективный, трудовой договор, типовой договор и др.). Он имеет существенное значение в сфере коммерческих отношений и имущественного оборота. Может иметь место между субъектами федерации.
Особым видом нормативно-правового договора является международно-правовой акт, который (в отличие от внутригосударственного нормативно-правового договора) можно рассматривать в качестве самостоятельного источника права.
Правовой обычай — акт-документ, содержащий нормы-обычаи (правила поведения, сложившиеся в результате многократного повторения людьми определённых действий), которые санкционированы государством и обеспечиваются им. Государство признаёт не все обычаи, сложившиеся в обществе, а только те, которые имеют наибольшее значение для общества, отвечают его интересам и соответствуют историческому этапу его развития. Правовой обычаи — наиболее древний источник права, исторически и фактически предшествовал закону. Сохранял значение в средневековье, не утратил популярности в современных правовых системах традиционно-общинного типа.
В гражданском праве современных государств континентальной правовой системы признаются «обычаи делового оборота», сфера применения которых в основном ограничена внешнеторговыми сделками.
Правовая доктрина — акт-документ, содержащий концептуально оформленные правовые идеи, принципы, которые разработаны учёными в целях совершенствования законодательства, осознаны обществом и признаны государством в качестве обязательных.
Правовая доктрина не во всех странах является источником права, хотя значение научных работ юристов для формирования модели правового регулирования признается законодателями многих стран. В наши дни роль доктрины важна для правотворчества: она способствует совершенствованию нормативно-правовых актов, созданию новых правовых понятий и категорий, развитию методологии толкования законов.
Правовая доктрина служила непосредственным источником права в англо-американской правовой системе: при решении дела судьи ссылались на труды ученых; а также в религиозно-философской правовой системе: ислам, индуизм, иудаизм имеют в своей основе правила общеобязательного поведения, почерпнутые из трудов видных юристов.
Религиозно-правовая норма — акт-документ, содержащий церковный канон или иную религиозную норму, которая санкционируется государством для придания ей общеобязательного значения и обеспечивается им. Религиозно-правовая норма распространена в традиционно-религиозных правовых системах (напр., в мусульманских странах). В некоторых странах религиозно-правовая норма тесно переплелась с правовым обычаем, традициями общинного быта (государства Африки, Латинской Америки).
Международное юридическое право
В современных условиях хозяйственная деятельность юридических лиц не ограничена пределами одного государства, причем число таких юридических лиц все время возрастает. Экспорт капитала приводит к тому, что предприятия, созданные в одном государстве, принадлежат полностью или частично компаниям другого государства. Основная деятельность крупных монополий осуществляется в нескольких странах.
“Привязанность” юридического лица к определенному государству и его правопорядку именуется в международном частном праве “национальностью” юридического лица. Принадлежность юридического лица к определенному государству и соответственно его правопорядку отличается от гражданства физических лиц. Гражданство физического лица — это институт государственного права, он применяется исключительно к гражданам того или иного государства. Национальность юридического лица — понятие, которое применяется условно.
В современных гражданско-правовых кодификациях, как правило, не содержится четкого определения термина “юридическое лицо”; однако можно назвать признаки, которые достаточно полно характеризуют этот субъект права:
1) независимость существования юридического лица от участников, его составляющих;
2) обладание самостоятельной волей, не совпадающей с волей его участников;
3) наличие имущества, обособленного от имущества его участников;
4) самостоятельная ответственность по долгам в пределах принадлежащего ему имущества;
5) возможность совершать от своего имени сделки в пределах дозволенного законом;
6) право выступать в качестве истца или ответчика в суде от своего имени.
Юридические лица — субъекты международного частного права — подчиняются в своей деятельности определенным правовым нормам, которые регулируют порядок их создания, “жизни” и “смерти”, иными словами, подчиняются своему личному закону.
Личный закон (статут) определяет непосредственно правовое положение предприятия (является ли оно юридическим лицом, его правоспособность, порядок совершения сделок, вопросы учреждения, существования и ликвидации). Таким образом, личный закон предполагает определение конкретного государства, которому принадлежит юридическое лицо.
Национальность юридического лица означает его принадлежность к конкретному государству и определяется в соответствии с критериями, установленными в стране, суд которой рассматривает возникший спор.
Понятие “личного статута” и “национальности” взаимосвязаны и взаимообусловлены: национальность юридического лица определяет его личный статут, а содержание личного статута зависит от того, какую национальность имеет юридическое лицо. В каждой правовой системе существуют коллизионные нормы, определяющие гражданскую правоспособность (личный статут) юридических лиц.
Различают следующие наиболее распространенные критерии определения национальности:
1. Критерий инкорпорации: юридическое лицо имеет национальность государства, в котором оно зарегистрировано.
2. Критерий оседлости: юридическое лицо имеет национальность государства, где находятся правление или главные органы управления юридического лица.
3. Критерий деятельности: юридическое лицо имеет национальность того государства, в котором оно осуществляет свою деятельность (извлекает прибыль, получает доходы, делает налоговые отчисления).
4. Критерий контроля: юридическое лицо имеет национальность государства, где проживают (или имеют гражданство) учредители данного юридического лица.
На практике возможно сочетание различных критериев для определения вопросов, связанных с деятельностью юридического лица. Как правило, подобные вопросы получают юридическое закрепление в двусторонних торговых соглашениях (в большинстве своем, по вопросам избежания двойного налогообложения).
В Российской Федерации применяется принцип инкорпорации: любое юридическое лицо, зарегистрированное на территории РФ, считается российским, то есть имеет “российскую” национальность. При этом встречающееся в настоящее время в обиходе, а ранее в нормативных актах такое понятие, как “совместное предприятие”, означает лишь учреждение данного предприятия российскими и иностранными лицами и наличие в уставном фонде такого предприятия иностранного капитала. Национальность “совместного предприятия”, так же, как и любого предприятия, учрежденного только иностранцами (или имеющего в уставном фонде только иностранный капитал) на территории РФ, будет российской, поскольку данное юридическое лицо зарегистрировано на территории РФ.
Принцип инкорпорации в РФ нашел отражение в ст. 161 Основ гражданского законодательства, в которой содержится положение о том, что гражданская правоспособность юридических лиц определяется по праву страны, где учреждено юридическое лицо. Следовательно, если юридическое лицо учреждено в РФ, то его правоспособность будет определяться по российскому праву и юридическое лицо будет иметь российскую национальность.
Аналогичные положение содержится в ст. 1202 ГК РФ, где указано, что личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо. На основе личного закона юридического лица определяются, в частности статус организации в качестве юридического лица, организационно-правовая форма юридического лица, требования к наименованию юридического лица, вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического лица, в том числе вопросы правопреемства, содержание правоспособности юридического лица, порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей, внутренние отношения, в том числе отношения юридического лица с его участниками, способность юридического лица отвечать по своим обязательствам.
Разные принципы определения национальности юридического лица на практике порождают проблему в правовом регулировании деятельности юридических лиц. Эта проблема в МЧП именуется “коллизией коллизий”.
“Коллизия коллизий” — это понятие, используемое в МЧП для обозначения ситуации, когда одни и те же фактические обстоятельства в разных правовых системах имеют различное регулирование. Существование “коллизии коллизий” обусловлено наличием в законодательстве разных государств таких коллизионных норм, которые имеют одинаковый объем и разные коллизионные привязки. Так, например, практически во всех правовых системах предусмотрены коллизионные нормы, определяющие выбор права для установления правоспособности юридических лиц. Однако, как было показано ранее, сами коллизионные принципы (соответствующие правила выбора права) имеют различное содержание.
“Коллизия коллизий” проявляется как в виде “положительной” коллизии (когда одно правоотношение может быть урегулировано несколькими правовыми системами), так и в виде “отрицательной” (в том случае, когда ни одна из правовых систем не является “компетентной” для регулирования конкретного правоотношения).
При положительной коллизии на определение национальности юридического лица претендуют две правовые системы: например, в условиях, когда юридическое лицо, зарегистрированное в России (где признается принцип “инкорпорации”), осуществляет свою деятельность на территории Франции (где существует принцип “оседлости”).
При отрицательной коллизии юридическое лицо не имеет национальности: когда, например, юридическое лицо зарегистрировано во Франции, а осуществляет свою деятельность на территории России.
Преодоление “коллизии коллизий” в большинстве случаев осуществляется путем заключения международных договоров, содержащих нормы о подчинении деятельности юридического лица конкретной правовой системе (по вопросам налогообложения, регистрации акций, порядка формирования уставного фонда и т. п.).
Анализируя проблему иностранного юридического лица, нельзя не упомянуть и о различных международных корпорациях, получивших в настоящее время широкое распространение.
В хозяйственной деятельности подавляющего числа государств наибольшее распространение получили следующие международные объединения:
1. Международные предприятия — это предприятия, возникающие в силу международного договора (Международный банк реконструкции и развития) или на основании внутреннего закона одного или двух государств, принятого в соответствии с международным договором (Банк международных расчетов).
По мнению большинства юристов, такие юридические лица имеют международный характер и не имеют национальности. Но есть и другая точка зрения: поскольку международное предприятие становится субъектом права только после соответствующего официального оформления, то государство, где имело место это оформление, признается местом образования предприятия и, соответственно, определяет его национальность и личный статут.
2. Транснациональные компании (ТНК) — это предприятия, организованные по закону определенной страны и имеющие соответствующую национальность, однако действующие более чем в одной стране в форме агентств, отделений или филиалов.
3. Коммунитарные предприятия — это предприятия, организуемые государствами, участвующими в процессе экономической интеграции, или же гражданами этих государств (примером таких предприятий могут служить компании стран ЕС). Как и в отношении международных предприятий, их национальность определяется местом инкорпорации.
4. Транснациональные корпорации — это предприятия, отделения и филиалы которых находятся в настоящее время практически во всех странах, представляющие с экономической точки зрения единый механизм, но с точки зрения юридической — они самостоятельные независимые компании. Регулирование их деятельности с точки зрения международного частного права наиболее сложно.
Ни одно законодательство зарубежных стран не содержит определения ТНК, поскольку действующие на их территории филиалы и дочерние предприятия этих компаний признаются местными субъектами, подчиняющимися в своей деятельности внутреннему, национальному регулированию.
Отличие этих предприятий от обычных компаний состоит в том, что стратегия их деятельности разрабатывается головным предприятием, которое к тому же координирует деятельность всех входящих в его состав звеньев — иностранных предприятий, разбросанных по разным странам. Поэтому, будучи “организованным по принципам, установленным законодательством принимающей страны, и формально подчиняясь его требованиям, это предприятие отражает интересы головной компании или, вернее, стоящей за ней группы капиталистов”.
Большую роль в развитии международных экономических отношений играют иностранные юридические лица, осуществляющие хозяйственную деятельность на территории России.
Иностранными юридическими лицами (применительно к российской правовой системе) считаются юридические лица, зарегистрированные за пределами территории России, правоспособность которых определяется по иностранному праву. Понятие “иностранные юридические лица” закрепляется в ФЗ “О государственном регулировании внешнеторговой деятельности”: согласно ст.2 иностранными юридическими лицами признаются юридические лица и организации, гражданская правоспособность которых определяется по праву иностранного государства, в котором они учреждены. Своего рода родственным понятием, применимым к иностранным юридическим лицам, является термин “нерезиденты”, который используется при регулировании валютных правоотношений.
Правовое положение иностранных юридических лиц в РФ определяется как правилами нашего законодательства, так и положениями международных договоров РФ с другими государствами.
Действующее законодательство исходит из того, что гражданская правоспособность иностранных юридических лиц определяется по праву страны, где учреждены юридическое лицо или организация.
Новеллой ГК РФ стало положение о том, что личным законом иностранной организации, не являющейся юридическим лицом по иностранному праву, считается право страны, где эта организация учреждена. К деятельности такой организации, если применимым является российское право, соответственно применяются правила ГК, которые регулируют деятельность юридических лиц, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа отношения.
Согласно многосторонней конвенции о правовой помощи стран СНГ правоспособность юридического лица определяется законодательством государства, по законам которого оно было учреждено.
Иностранные юридические лица в России и в других странах СНГ могут без особого разрешения совершать в РФ сделки по внешней торговле и по связанным с ней расчетным, страховым и иным операциям с российскими предприятиями, организациями.
При совершении сделок иностранное юридическое лицо не может ссылаться на ограничения полномочий его органа или представителя, не известных праву страны, в которой орган или представитель иностранного юридического лица совершает сделку.
Иностранные юридические лица имеют право на судебную защиту своих прав. Во всех этих случаях каких-либо особых разрешений иностранным фирмам для заключения сделок или же для обеспечения их прав не требуется.
В определенных вопросах иностранное юридическое лицо будет подчиняться законам страны своей национальности. Речь идет о вопросах, которые определяются личным статутом этого юридического лица, в частности, относительно его учреждения и ликвидации. Если соответствующее юридическое лицо за границей будет ликвидировано, то и в РФ оно или его отделение тоже будет считаться ликвидированным. По другим же вопросам действует российское законодательство.
При осуществлении деятельности в РФ юридическое лицо должно подчиняться соответствующим нормам нашего права, а также положениям торгового договора, заключенного РФ с соответствующим государством.
Наряду с представительствами иностранные юридические лица могут создать на территории РФ свои филиалы. В соответствии с Законом “Об иностранных инвестициях в РФ” иностранные юридические лица могут создать на территории России предприятия с долевым участием российских и иностранных инвестиций, которые ранее назывались совместными предприятиями, и предприятия, полностью принадлежащие иностранным инвесторам.
Из действующего законодательства РФ можно сделать вывод, что иностранное юридическое лицо может осуществлять на территории России предпринимательскую деятельность лишь путем создания каких-либо организационно-правовых структур. Статус предпринимателя (соответствующей структуры) приобретается посредством государственной регистрации предприятия.
Анализ российского законодательства показывает, что квалификация юридического лица как иностранного подчиняется различным правилам в зависимости от сферы деятельности и от характера правоотношений, в которых данное юридическое лицо участвует.
Интернационализация международной хозяйственной жизни приводит к использованию различных организационных форм совместной деятельности субъектов из разных государств:
1. Договорные формы — отношения сторон в таких формах совместной деятельности определяются договорами о производственной либо научно-технической кооперации, договорами о консорциумах, предусматривающими обычно совместное выступление сторон на том или ином рынке или в отношении определенного объекта деятельности.
2. Организационные формы — приводят к созданию юридических лиц. Организационные формы совместной деятельности отличаются большим разнообразием. Общим для них является то, что происходит объединение капиталов, принадлежащих участникам из различных стран, осуществляется совместное управление с целью достижения определенного результата, имеет место совместное несение рисков и убытков.
3. Консорциум — одна из возможных организационно-правовых форм. Обычно во внешнеэкономической сфере консорциум создается на договорной основе для реализации крупномасштабных проектов, которые требуют объединения усилий нескольких организаций.
Консорциумы в нашем законодательстве как правовая форма не урегулированы.
Виды консорциумов, существующие на практике:
1. Консорциумы, создаваемые для отношений с иностранными партнерами временного характера (юридическими лицами не являются):
а) закрытый — контракт с иностранным заказчиком подписывается одной внешнеторговой организацией, принявшей на себя обязанности руководителя и несущей перед ним ответственность за выполнение всего комплекса обязательств, предусмотренных в контракте;
б) открытый — контракт с иностранным заказчиком подписывается всеми партнерами по консорциуму и каждый из них несет свою долю имущественной ответственности непосредственно
перед иностранным заказчиком.
2. Консорциумы, создаваемые для внешнеэкономической деятельности на длительный срок. К таким консорциумам можно было отнести советский внешнеторговый консорциум, который был создан специально в области советско-американских экономических отношений. Развития такие консорциумы не получили.
В отношении всех форм совместной деятельности за рубежом наше законодательство опосредованно (через таможенное и валютное законодательство) определяет, какие организации и в каком порядке могут принимать участие в деятельности такого рода. Круг российских участников совместных и иных предприятий за рубежом не ограничивается.
Правовое положение иностранных юридических лиц обычно определяется на базе принципа национального режима и режима наибольшего благоприятствования, который формулируется, как правило, в международных договорах (второй из принципов преобладает).
Внешнеэкономическая деятельность иностранных юридических лиц подчинена действию режима наибольшего благоприятствования. В практике заключения двусторонних и многосторонних международных договоров предоставление этого режима часто формулируется как “принцип наиболее благоприятствуемой нации”.
Содержание режима наибольшего благоприятствования в двусторонних торговых договорах составляет обязательства государства предоставить договаривающейся стороне режим не менее благоприятный, чем тот, который предоставлен этим государством в отношениях с любым третьим государством. В многосторонних договорах формулировка режима наибольшего благоприятствования означает: если одно государство предоставило преимущества в отношениях с другим государством — участником, то указанное преимущество должно быть, согласно рассматриваемому принципу, распространено на остальных участников.
При применении формулировки “национальный режим” за базу сравнения берется режим деятельности, которым пользуются национальные физические и юридические лица. При этом национальный режим может быть сформулирован или как общий принцип недискриминации, или в формулировке, сходной с формулировкой режима наиболее благоприятствуемой нации, например, как режим не менее благоприятный, чем тот, который предоставляется собственным, то есть национальным юридическим и физическим лицам.
Правовой режим иностранных юридических лиц всегда составляет предмет регулирования международных торговых договоров и соглашений. Предоставляя на условиях взаимности те или иные уступки в реализации юридическими и физическими лицами своих прав, а также договариваясь о порядке принятия мер регулирования, государства на основе международных договоров реализуют свою внешнеэкономическую политику.
В российском законодательстве положение, предусматривающее предоставление иностранным юридическим лицам национального режима, содержится в ГК РФ. Так, в ст. 2 предусматривается, что правила, установленные гражданским законодательством, применяются и к отношениям с участием иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральными законами.
Одним из таких законов является ФЗ “Об иностранных инвестициях в РФ”. В соответствии со ст. 4 этого закона правовой режим деятельности иностранных инвесторов не может быть менее благоприятным, чем режим, предоставленный российским инвестором. В российской науке нет однозначной концепции в оценке данной формулировки закона касательно правового режима иностранного инвестора. Судебная практика в РФ склоняется к оценке данной новеллы как режима наибольшего благоприятствования.
Социально-юридические права
Социальное назначение права в самом общем виде выражается в том, что право - это регулятор общественных отношений, т.е. право призвано регулировать, упорядочивать отношения между людьми в самых различных сферах общественной жизни.
Функции права - это определенные направления и стороны воздействия права на общественные отношения, в которых выражается сущность и социальное назначение права.
В понимании функций права существуют два подхода:
1. в социально-политическом аспекте;
2. в социально-юридическом аспекте.
Социально-политический аспект
Поскольку право находится в тесном единстве с государством, а функции государства практически всегда осуществляются в правовых формах, то функции права во многом совпадают с функциями государства.
В этой связи функции права можно подразделить, как и функции государства на:
• внутренние и внешние,
• постоянные и временные,
• основные и неосновные,
• на экономические, политические, идеологические, социальные, экологические.
Социально-юридический аспект
Вместе с тем эти классификации не выражают специфики права, как регулятора общественных отношений, поэтому в юридической науке принято выделять наряду с социально-политическими функциями права (вышеназванные) также социально-юридические или специально-юридические функции права, к которым относятся:
1) основные собственно юридические функции права:
• регулятивная;
• охранительная.
2) неосновные собственно юридические функции права:
• компенсационная (право как инструмент социальной справедливости);
• восстановительная (возврат прежнего правового положение субъектов права);
• ограничительная (ограничения, накладываемые правом, пресекают анархию, произвол, вседозволенность).
Регулятивная функция выражается в позитивном регулировании общественных отношений и направлена на правомерное поведение субъектов права.
Эта функция подразделяется на:
1. регулятивно-статическую функцию (выражается в том, что право в своих нормах закрепляет определенные, установившиеся общественные отношения);
2. регулятивно-динамическую функцию (выражается в том, что право способствует развитию закрепленных им общественных отношений или накладывает определенные рамки на изменяющиеся, развивающиеся общественные отношения).
Охранительная функция выражается в том, что право охраняет, обеспечивает регулируемые им общественные отношения, и она направлена на неправомерное поведение субъектов права. Право, выполняя эту функцию, является гарантом законности и правопорядка.
Некоторые авторы подразделяют ее на:
1. карательную (наказательную) функцию (выражается в применении карательных, «штрафных» санкций);
2. компенсационную (правовосстановительную) функцию (выражается в применении правовосстановительных санкций, т.е. применение мер защиты в восстановлении нарушенных прав и интересов).
Юридическое уголовное право
Система юридических фактов в уголовном законодательстве определяет основания возникновения, развития и прекращения уголовного правоотношения, взаимные юридические обязанности и субъективные права граждан в правоотношении. Вопросы, касающиеся юридических фактов в уголовном праве, затрагивались в уголовно-правовой литературе З.А. Астемировым, Я.М. Брайниным, Н.И. Загородниковым, В.И. Курляндским, Н.А. Огурцовым, А.И. Санталовым, В.Г. Смирновым, А.Н. Фистиным, В.И. Хмельницким, А.А. Пионтковским и другими исследователями. Особо следует отметить работу В.А. Григорьева, в которой автор попытался комплексно осветить проблему классификации юридических фактов в уголовном праве.
В зависимости от правовых последствий в уголовном праве юридические факты подразделяются на правообразующие, правоизменяющие, правоприостанавливающие, правовосстанавливающие и правопрекращающие.
Правообразующими юридическими фактами в уголовном праве считаются такие факты, с которыми нормы уголовного права связывают возникновение уголовного правоотношения.
С точки зрения П.Е. Недбайло и И.С. Ноя, юридический факт, порождающий уголовное правоотношение, - это факт совершения преступления и вынесение приговора, то есть сложный юридический состав. По мнению В.Г. Смирнова, юридическим фактом, порождающим «материальное уголовное правоотношение, является вступивший в законную силу приговор суда». А.И. Санталов полагает, что уголовное правоотношение порождает факт возбуждения уголовного дела. Большинство же исследователей считает преступление юридическим фактом, ведущим к возникновению уголовно-правового отношения. Автор данного исследования является сторонником последней точки зрения, хотя другие мнения по рассматриваемому вопросу тоже не безосновательны. При разграничении и различии материального и процессуального оснований существования уголовного правоотношения становится вполне очевидным, что уголовное правоотношение порождается преступлением. Последнее выступает в роли юридического факта.
Заметим, что правопорождающий юридический факт предопределяет возможность и порядок наступления юридических фактов другой функциональной направленности. Наличие или отсутствие правообразующего юридического факта устанавливается судом. Если наличие такого факта не установлено, то, следовательно, признание возможности наступления других юридических фактов недопустимо.
Правообразующие юридические факты могут существовать длительное время объективно, но так как данный факт не зафиксирован, уголовное правоотношение не обнаруживает себя во вне. После того как правообразующий юридический факт будет зафиксирован в установленном законом порядке, возникнет возможность и необходимость фиксации фактов другой функциональной направленности, которые появятся в будущем. Нередко в судебном заседании приходится, прежде всего, устанавливать правопорождающий факт, а затем уже выяснять наличие или отсутствие в данном конкретном правоотношении других фактов, возникших к этому моменту, и уже с учетом последних выносить приговор по рассматриваемому делу.
Кроме правообразующих юридических фактов, в уголовном праве имеются факты, выполняющие правоизменяющую функцию. «Правоизменяющие юридические факты, как отмечает В.А. Григорьев, - это такие факты, с которыми нормы уголовного законодательства связывают изменение уже существующих уголовных правоотношений».
Многие исследователи признают существование правоизменяющих юридических фактов и в общей теории права, и в различных отраслях права. Вместе с тем имеются и другие научные взгляды по данному вопросу. Например, по мнению Е.А. Крашенинникова, «юридические факты лишены правоизменяющей и правопрекращающей способности и обладают только правообразующей силой, т.е. свойством порождать юридические права и обязанности». Безусловно, точка зрения данного автора заслуживает внимания и уважения, так как имеет под собой определенные основания, но согласиться с ней невозможно.
Совершенно справедливое мнение относительно позиции Е.А. Крашенинникова высказал В.А. Григорьев. Так, он считает, что с позицией Е.А. Крашенинникова можно согласиться только в том смысле, если рассматривать юридические факты в качестве основания прекращения каких-то правоотношений, которые одновременно являются основанием возникновения других правоотношений, ведь закончиться могут какие-то виды правоотношений, но не правоотношения вообще. Однако если рассматривать юридические факты внутри конкретного уголовного правоотношения, то вполне очевидно, что по своей функциональной направленности юридические факты неодинаковы. У конкретного правоотношения определенного вида есть начало и конец, а, следовательно, имеется юридический факт, породивший это правоотношение, и факт, который станет основанием прекращения данного правоотношения. В пределах конкретного правоотношения определенного вида могут меняться права и обязанности субъектов правоотношения, но их вид и повод существования остаются прежними. В таком случае наблюдается не рождение нового правоотношения этого же вида, а изменение содержания уже существующего.
В уголовном праве, как известно, возникновение юридических фактов, изменяющих конкретное уголовное правоотношение, нередко связано с посткриминальным поведением субъектов правоотношения и изменением обстановки.
Суд имеет право назначить наказание, смягчить его, освободить осужденного от наказания вообще. Кроме этого, лицо, совершившее преступление, может быть освобождено от наказания полностью или частично актами амнистии.
Как видим, государственные органы могут изменить конкретное уголовное правоотношение. Издание акта амнистии или акта помилования вполне может стать юридическим фактом, выполняющим правоизменяющую или правопрекращающую функцию.
Правоизменяющие юридические факты делятся на положительные и отрицательные. Положительные юридические факты улучшают правовое положение лица, совершившего преступление, отрицательные - ухудшают.
В качестве юридических фактов, играющих в уголовном правоотношении правоизменяющую роль, законодатель активно использует фактические обстоятельства, которые свидетельствуют об изменениях, произошедших в поведении лица, совершившего преступление.
В системе юридических фактов в уголовном праве выделяются факты особой функциональной направленности - правоприостанавливающие и правовозобновляющие.
Особенность юридических фактов, выполняющих правоприостанавливающую функцию, состоит в том, что они, в отличие от правопрекращающих юридических фактов, не исчерпывают возможность при наличии определенных условий возобновления уголовного правоотношения. Заметим, что речь идет именно о возобновлении того правоотношения, которое было приостановлено. Это объясняется тем, что существование данного правоотношения до и после приостановления обусловлено одним и тем же правопорождающим юридическим фактом.
Такого рода ситуация обычно складывается в тех случаях, когда по определенным причинам лицо, совершившее преступление, невозможно признать субъектом уголовного правоотношения в течение какого-то срока. Прежде всего, имеются в виду случаи заболевания лиц, совершивших общественно опасные деяния во вменяемом состоянии или заболевших душевной болезнью до вынесения приговора или во время отбывания наказания. Лицо, находящееся в состоянии, когда оно лишено возможности отдавать отчет в своих действиях, не может быть признано субъектом уголовного правоотношения. Вместе с тем применяемые к больному принудительные медицинские меры наделяют одного из субъектов определенными полномочиями.
Принудительные меры медицинского характера применяются с целью излечения душевной болезни, поэтому они не ограничиваются временем. Только факт выздоровления лица, к которому принудительные медицинские меры применялись в соответствии с решением суда, является единственным основанием для восстановления уголовного правоотношения. Под выздоровлением в данном случае понимается «стойкое значительное улучшение состояния психического здоровья, в результате которого лицо вновь способно отдавать отчет в своих действиях и руководить ими».
К числу юридических фактов, выполняющих правоприостанавливающую функцию, вполне можно отнести основания условного осуждения, отсрочки исполнения приговора. Нельзя не отметить, что по своей природе они отличаются от ранее рассмотренных юридических фактов.
На взгляд автора, суд, предоставляя преступнику возможность доказать то, что его исправление возможно без применения к нему уголовного наказания, поступает гуманно.
Юридические факты правопрекращающей функциональной направленности могут возникнуть на разных стадиях развития охранительного уголовного правоотношения: от момента совершения преступления до его осуждения; от назначения лицу уголовного наказания до его отбытия; от момента отбытия лицом уголовного наказания до снятия с него судимости или погашения ее в установленном законом порядке.
Таким образом, в уголовных правовых отношениях юридические факты выполняют правообразующую, правоизменяющую, правоприостанавливающую, правовозобновляющую и правопрекращающую функции.
Существование юридических фактов различной функциональной направленности взаимообусловлено. Срок наступления правопрекращающей функции юридических фактов зависит от того, какой юридический факт породил уголовное правоотношение и имелись ли в наличии во время существования этого правового отношения юридические факты, выполняющие правоизменяющую функцию. Правоприостанавливающая функция юридических фактов не может возникнуть без юридического факта, породившего данное уголовное правоотношение.
В уголовном законодательстве правообразующую функцию юридических фактов обусловливают фактические обстоятельства, которые свидетельствуют о наличии того, по поводу чего возникает правоотношение; правоизменяющую функцию - фактические обстоятельства, свидетельствующие о том, что факты, породившие уголовное правоотношение, претерпели определенные изменения относительно достижения желательного для уголовного закона результата; правоприостанавливающую функцию - явления, показывающие нецелесообразность уголовного правоотношения по причине утраты одним из участников данного правоотношения качеств субъекта; правовозобновляющую функцию - фактические обстоятельства, свидетельствующие о появлении возможности и необходимости продолжения приостановленного уголовного правоотношения; правопрекращающую функцию - фактические обстоятельства, которые свидетельствуют о том, что цели уголовного законодательства достигнуты.
Итак, функции юридических фактов в уголовном праве проявляют себя в тех юридических фактах, с которыми нормы действующего уголовного законодательства связывают возникновение, изменение, приостановление, возобновление и прекращение уголовных правоотношений.
Основы юридического права
Как и все правоотношения, процессуальные отношения возникают, изменяются и прекращаются при наличии соответствующих юридических фактов, т.е. жизненных обстоятельств, которые предусмотрены гипотезой процессуальной нормы.
Важную роль в этом плане играют те юридические факты, которые порождают материально-правовые отношения, в связи с которыми возникают и соответствующие им процессуальные. Так, при совершении преступления появляются как материальные отношения уголовной ответственности (между государством и лицом, совершившим преступление), так и процессуальные. Возникает в соответствии со ст. 109 и 118 УПК обязанность органов дознания (обычно милиции) обнаружить преступление и лиц, его совершивших, принять меры к его раскрытию и наказанию виновных, принять заявление (или сообщение) от любых субъектов, а равно возникают права потерпевшего, других лиц или организаций требовать от органов государства соответствующих действий. Нарушение одной из сторон условий гражданско-правовой сделки порождает как материально-правовое отношение (обязанность этой стороны возместить причиненный ущерб и право другой на его возмещение), так и процессуальное право пострадавшего на предъявление в суд иска.
В дальнейшем же главную роль играет принятие в установленном порядке органами, направляющими процесс, процессуальных документов (постановлений, решений, приговоров и др.). Так, после вынесения постановления о возбуждении уголовного дела следователем у него появится право производить любые установленные законом следственные действия (допросы, обыски, осмотры и проч.), а у граждан и организаций — обязанность подчиняться законным решениям следователя. После вынесения постановления о наложении административного штрафа у определенного лица появляется обязанность уплатить штраф и вместе с тем право на обжалование этого постановления. У соответствующих органов возникает встречное право (требовать уплаты штрафа) и обязанность (принять поступившую жалобу).
Являются юридическими фактами и действия других участников процесса. Заявление ходатайства или подача жалобы порождают обязанность тех, кому они адресованы, рассмотреть их и принять законное решение. При уклонении свидетеля от явки в суд у суда появляется право на доставление этого свидетеля приводом, а у последнего — обязанность подчиниться такому решению и т.п.
Определенную роль играют и юридические факты-события, не зависящие от воли людей. Так, смерть обвиняемого влечет прекращение уголовного дела, истечение срока исковой давности лишает истца права на обращение с иском и т.п.
Нередко для возникновения процессуальных отношений требуется по закону не один юридический факт, а их совокупность — юридический состав. Для того, например, чтобы предъявить обвинение или вынести обвинительный приговор, требуется установление всех элементов состава преступления и ряда других определенных процессуальным законом оснований.
Часто один и тот же юридический факт (или состав), прекращая одно правоотношение, порождает другое или другие. Так, привлечение в качестве обвиняемого лица, которое ранее было задержано, прекращает его права в качестве подозреваемого и приводит к появлению у этого лица других прав как обвиняемого. Изменяются соответственно и обязанности следователя или лица, ведущего дознание.
Объекты юридических прав
Право собственности граждан – разновидность частной собственности, в связи с которой граждане могут владеть, пользоваться и распоряжаться собственностью по своему усмотрению.
Источники формирования собственности граждан – их собственный труд и независимая самостоятельная экономическая деятельность.
Виды собственности граждан:
1) собственность, источником которой является собственный труд в качестве наемного рабочего;
2) собственность, источником формирования которой является предпринимательская деятельность, основанная на собственном труде;
3) собственность, источник формирования которой – привлечение наемного труда. Субъекты: все граждане РФ, иностранные граждане и лица без гражданства.
Объектом может быть все имущество, кроме имущества, изъятого из гражданского оборота (богатства континентального шельфа и морской экономической зоны, некоторые виды вооружений и др.). Количество и стоимость имущества, находящегося в собственности граждан, не ограничивается (кроме случаев, предусмотренных законом).
В отношении некоторых объектов установлен специальный правовой режим, в частности на жилье (должно использоваться по назначению для удовлетворения потребностей собственника и членов его семьи), на транспортные средства, подлежащие специальной регистрации, оружие, на приобретение которого требуется специальное разрешение, сильнодействующие яды, применяемые в лечебных, научных и производственных целях, и другие объекты, оборотоспособность которых ограничена.
Собственник имущества может передать это имущество в залог или доверительное управление, использовать для осуществления предпринимательской деятельности.
Субъекты права собственности юридических лиц: хозяйственные товарищества и общества, производственные и потребительские кооперативы, общественные и религиозные организации, ассоциации и союзы.
Объекты права собственности юридических лиц: любое движимое и недвижимое имущество (кроме видов имущества, которое в соответствии с законом не может принадлежать юридическим лицам).
Количество и стоимость имущества, находящегося в их собственности, не ограничивается, исключая случаи, когда ограничения прямо установлены законом в целях защиты конституционного строя, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны и безопасности государства. Собственность юридического лица прекращается, если установлено, что имущество, находящееся в его собственности, не может ему принадлежать.
Коммерческие организации, кроме государственных и муниципальных предприятий, а также учреждений, финансируемых собственником, являются собственниками имущества, переданного им их учредителями в качестве вкладов, а также имущества, приобретенного этими юридическими лицами по иным основаниям. Некоммерческие организации могут быть собственниками имущества, приобретенного ими, и могут использовать его только в объемах, необходимых для достижения целей, установленных учредительными документами.
Юридические лица могут быть собственниками любого имущества, за исключением того, которое не может принадлежать на праве собственности юридическим лицам в силу прямого указания в законе.
Юридическое содержание права
В правоотношении может быть выделено материальное и юридическое содержание.
Юридическое содержание правоотношения – это субъективные юридические права и обязанности, выражающие то специфическое, что свойственно правоотношению как особой идеологической форме фактических общественных отношений.
Материальное содержание правоотношения – это то фактическое поведение, которое управомоченный может, а правообязанный должен совершить. Материальное содержание правоотношения складывается из дозволенного поведения управомоченного и должного поведений правообязанного. Последнее, в свою очередь, подразделяется на положительные действия, воздержание от действий, претерпевание.
Специфическим, свойственным только правоотношению содержанием являются субъективные права и обязанности, т.е. юридическое содержание. Вместе с тем с позиций диалектико-материалистической трактовки права принципиальное методологическое, конструктивное значение имеет выделение в правоотношении материального содержания. Оно неразрывно связывает правоотношение с реальными отношениями, фактическими социальными процессами.
Разграничение в правоотношении юридического и материального содержаний позволяет понять механизм воздействий права на общественную жизнь. Юридическое содержание – правовое средство обеспечения, а нередко и формирования материального содержания.
Как и по ряду других проблем правоотношения, по проблеме его содержания теоретическая разработка в конечном итоге привела к определенному синтезу крайних точек зрения.
Если ранее при рассмотрении содержания правоотношения концентрировалось внимание либо на действиях (поведении), либо на субъективных правах и обязанностях, то разграничение материального и юридического содержания позволило включить в поле зрения и то и другое.
Содержанием правоотношения, – замечает С.И. Братусь, – "является не только конкретное возможное и конкретное должное поведение его участников (права и обязанности), но и реализуемое в соответствии с правами и обязанностями фактическое поведение с его разнообразным содержанием (экономическим, властно-организационным, социально-культурным и иным)". Вполне убедительно Р.О. Халфина рассматривает содержание правоотношения как единство реального общественного отношения и его юридической формы.
Конечно, вопрос о "двойном" (материальном и юридическом) содержании общественных отношений нуждается в дальнейшем изучении. Во всяком случае, нужно учитывать, что с философских позиций выделение в правоотношении материального и юридического содержаний условно. Содержание каждого явления едино. Точнее было бы рассматривать материальное и юридическое в содержании правоотношения как стороны единого содержания.
В настоящей работе термин "содержание" при характеристике фактического и юридического в правоотношении применяется с учетом сложившейся в юридической науке терминологии, позволяющей, как представляется, обеспечить полное освещение всех сторон правоотношения.
Юридические отрасли права
Юридические отрасли права – это объективно обособившаяся внутри системы права совокупность взаимосвязанных между собой норм, объединенных общностью предмета и метода правового регулирования. Например, нормы, которые регулируют трудовые отношения и определяют права и обязанности работников и работодателей, составляют трудовое право, а нормы, регулирующие порядок сбора и распределения денежных средств - финансовое право.
Каждая отрасль воплощает специфический режим правового регулирования, характеризуемый особыми приемами регулятивного воздействия: свой порядок возникновения прав и обязанностей субъектов права, их обеспечения и охраны, специфика мер государственного принуждения при нарушении норм соответствующей отрасли, особые принципы, общие положения, пронизывающие содержание ее норм.
Отрасль права обычно имеет многоуровневую структуру. В большинстве отраслей выделяются общая и особенная часть. В общей части формулируются нормативные предписания, являющиеся основополагающими для конкретных норм отрасли, как бы "обслуживающими" их и распространяющие свое действие, как правило, на весь круг отношений, регулируемых отраслью. Общая часть включает в себя также общеотраслевые принципы права, определяет предмет и задачи отрасли, ее объем. Она как бы объединяет, цементирует содержание отрасли. Нормы общей части развиваются и конкретизируются в институтах и отдельных положениях особенной части. Такая структура позволяет компактно изложить нормативный материал, исключить повторения, облегчить толкование и применение норм отрасли.
Ученые-правоведы М.И. Байтин и Д.Е. Петров выделяют три блока признаков, раскрывающих наиболее существенные черты или признаки отрасли права:
1. Общие системные признаки - функциональность и субстанциональность в их сочетании - характеризуют отрасль права как самостоятельный элемент системы. Эти признаки свойственны не только отрасли права, но и всякому элементу системы, каждый из которых представляет собой подсистему нижестоящего уровня (порядка). Применительно к отрасли права функциональными качествами (присущими ей как элементу именно системы права) следует считать государственно-волевой характер, нормативность и свойство официально-властного регулятора общественных отношений; общеправовые принципы и функции. Эти качества она приобретает, будучи взаимосвязана с другими однопорядковыми элементами (отраслями) системы права. В то же время, являясь самостоятельными элементами, отрасли права обладают рядом субстанциональных свойств, присущих им независимо от взаимных связей, в которых они находятся.
Правовые нормы и институты, образующие отрасль права, также функционально связаны и обладают общими свойствами элементов данной отрасли. Эти общие свойства (качества) являются для них специфическими по отношению к элементам другой отрасли права. Аналогично общие черты всех отраслей права (всей системы права) составляют специфические особенности, признаки, отличающие право от других элементов правовой системы и иных социальных явлений. Общие специфические свойства норм и институтов отрасли права, выражая ее субстанциональность как самостоятельного элемента системы, неразрывно связаны функциональными качествами, присущими ей вследствие взаимной связи с другими отраслями права.
Прямое отношение к выявлению указанных свойств имеет деление правовых норм на общие и специальные. Такое разграничение отражает тот факт, что и те, и другие, будучи предписаниями общего характера, различаются между собой по степени общности и объему действия. Причем в данном случае особенно привлекают к себе внимание общие нормы, присущие общей части той или иной отрасли права, которые, в отличие от специальных, распространяются на все институты соответствующей отрасли или большую их часть и через них опосредованно участвуют в правовом регулировании.
2. Материальные признаки характеризуют предмет регулирования отрасли права, который связан с предметами регулирования различных отраслей, но не совпадает с ними. Это следствие общих системных свойств отрасли права. Предмет регулирования присущ и праву в целом, и отрасли права, и правовому институту, и отдельной юридической норме, что иногда вызывает противоречия в позициях различных авторов. Однако, известную определенность в решение данного вопроса вносит подход, при котором указанные предметы правового регулирования должны рассматриваться в их соотношении, соответственно как общий, родовой, видовой и непосредственный (конкретно-единичный). Каждая отрасль права имеет свой объект и предмет регулирования, которые тесно соотносятся, но полностью не совпадают. Понятие объекта шире, им охватываются все общественные отношения, которые регулируются правом и вследствие этого становятся правовыми отношениями. Все отрасли права направлены на регулирование общего объекта - взаимосвязанной совокупности общественных отношений, образующих единое поле правового регулирования. Поэтому использование только категории объекта недостаточно для характеристики понятия и материальных признаков отрасли права, разграничения отраслей.
Предмет правового регулирования это качественно однородный вид общественных отношений, которые регулируются соответствующей отраслью права, их своеобразие. Так, предметом регулирования трудового права являются трудовые отношения работающих, семейного права - брачно-семейные отношения и т.д. Предмет правового регулирования является объективным фактором, лежащим вне сферы права.
3. Юридические признаки раскрывают специфику, принципы и функции нормативно-регулятивного воздействия отрасли права на ее предмет, характеризуя тем самым метод правового регулирования.
Метод правового регулирования - это совокупность приемов и способов регламентирования общественных отношений, воздействия на человеческое поведение. Если предмет отвечает на вопрос, какие отношения регулирует право, то метод - на вопрос, как осуществляется это регулирование. Метод правового регулирования определяется, во-первых, способом создания прав и обязанностей участников урегулированных правом общественных отношений, характером взаимоотношений субъектов права. Так, административно-правовой (императивный) метод характеризуется созданием правоотношений, когда его участники находятся в отношениях власти и подчинения. Он характерен, например, для административного, уголовно-исполнительного права. Нормы этих отраслей воздействуют на общественную жизнь путем установления властных предписаний, предъявляемых к участникам отношений категорических требований следовать определенным вариантам поведения.
В гражданском праве стороны правоотношения выступают как равноправные субъекты, а само правоотношение возникает путем выражения их свободной воли (диспозитивный метод). Основным способом регулирующего воздействия уголовного права является запрет совершать определенные деяния (действие или бездействие), опасные для общества, государства, отдельной личности. Кроме того, в правовом регулировании используются и другие методы: поощрительный, рекомендательный, метод гарантий и др.
Во-вторых, метод определяется тем, на базе каких юридически значимых фактов возникают правоотношения. В административном, например, праве такие правоотношения возникают на основе актов применения права, то есть принимаемых полномочными органами властных актов индивидуального значения, в гражданском праве - на основе договора, заключаемого между равноправными контрагентами, в гражданском процессуальном праве - по заявлению (иску) лица или иного субъекта права, которым причинен моральный или материальный ущерб.
Наконец, для метода правового регулирования характерны различные по содержанию и порядку назначения меры государственного воздействия, применяемые к нарушителям правовых установлений (уголовные, административные, дисциплинарные, гражданско-правовые и иные санкции).
Метод правового регулирования конкретной отрасли права складывается из указанных компонентов. Различное сочетание таких компонентов создает отраслевой метод, определяет его специфику, которая отражается на всех институтах и нормах соответствующей отрасли.
Каждая отрасль имеет свой специфический метод правового регулирования. Так, методом конституционного права является учредительно-закрепительный, финансового - контрольно-ревизионный, трудового - договорно-поощрительный и т.д.
В процессе исследования системы права представляется желательным, во избежание противоречий и односторонности, учитывать все три рассмотренные выше группы признаков отрасли права.
Правовой институт - это группа, комплекс взаимосвязанных юридических норм, регулирующих определенный вид схожих, близких по содержанию, родственных общественных отношений.
Правовой институт включает в себя регулятивные нормы права (правила поведения) и отправные нормы, которые через него могут быть совместно задействованы в процессе правового регулирования Объективной материальной предпосылкой интеграции правовых норм в институты является наличие соответствующей разновидности общественных отношений.
В зависимости от элементного состава в системе права можно выделить простые и сложные правовые институты. Простой правовой институт напрямую объединяет схожие, близкие нормы права внутри какой-то одной, определенной отрасли права. Сложный правовой институт также складывается из схожих, близких норм права, которые он объединяет через посредство входящих в него нескольких простых институтов, более конкретных и меньших по объему, но имеющих и самостоятельное значение.
В зависимости от отраслевой принадлежности норм, образующих правовой институт, различаются отраслевые и комплексные (межотраслевые) правовые институты. Отраслевой правовой институт состоит из норм одной отрасли права, и бывает, как отмечалось выше, простым или сложным, когда объединяет несколько простых правовых институтов. Во втором случае в пределах одной отрасли права появляется сложное правовое образование.
Наиболее значительные по объему и содержанию, так называемые укрупненные многосложные отраслевые правовые институты принято рассматривать как подотрасли права. Это цельные по составу и предмету регулирования образования, которые регламентируют особую сферу отношений в пределах более широкого комплекса отношений, урегулированных той же или иной отраслью права (например, жилищное, наследственное, авторское право в отрасли гражданского права; право социального обеспечения в отрасли трудового права; избирательное право, парламентское права в отрасли конституционного права).
Комплексный (межотраслевой) правовой институт объединяет схожие, близкие нормы, относящиеся к различным отраслям права. Сложная взаимосвязь общественных отношений объективно обусловливает наличие в системе права подобных нормативных образований. Наиболее крупные межотраслевые (комплексные) правовые институты находят свое выражение, как правило, в соответствующей комплексной отрасли законодательства. Так, институт права собственности складывается из норм конституционного, гражданского, семейного, административного и некоторых других отраслей права. Точно также так называемое морское право представляет собой комплексный институт, включающий в себя нормы гражданского, административного, международного и ряда иных отраслей права.
Существование комплексных отраслей связано с тем, что регулируемые правом общественные отношения можно классифицировать по разным основаниям, в том числе по отраслям государственной деятельности (здравоохранение, народное образование, транспорт, оборона страны и т.д.).
За последние годы возрастает значение в общей системе права ряда межотраслевых институтов, в первую очередь тех, которые регулируют хозяйственные отношения. Это обусловливает возможность их перерастания в будущем в самостоятельные отрасли права (например, морское, транспортное и др.).
Реализация юридического права
Термин «механизм» в юриспруденции означает внутреннее устройство системы, совокупность процессов и состояний, из которых складывается какое либо явление. Механизм можно также определить как совокупность взаимосвязанных элементов, составляющих определенную систему, находящуюся в состоянии движения. Данное определение в полной мере относится к механизму реализации права, который раскрывает действие права, его движение применительно к реализации государственных предписаний, содержащихся в правовых нормах и нормативных правовых актах.
В механизме реализации права можно выделить следующие элементы:
1) нормы права (нормативную основу) как исходный, базовый элемент;
2) юридические факты, служащие основанием для приведения механизма реализации права в действие;
3) правомерная деятельность субъектов права;
4) гарантии осуществления права – общие и специальные. Среди последних важное место занимают юридические гарантии;
5) специальные юридические процедуры реализации права;
6) система защиты и охраны, среди которых ключевое место отводится юридической ответственности правонарушителей.
Основное назначение механизма реализации права – перевод юридических предписаний как общей модели поведения и действий субъектов правового общения в конкретные поступки, в том числе реализацию субъективных прав. Цель механизма реализации права – наиболее эффективное претворение права в жизнь.
Все элементы механизма взаимосвязаны, составляют единое целое и функционируют одновременно, постоянно. Например, система защиты и охраны права действует непрерывно, независимо от того, допущено ли нарушение права или нет. Но при нарушении права эта система выдвигается на первый план, приобретает приоритетное значение, поскольку пресечение правонарушения и привлечение правонарушителя к юридической ответственности является необходимым условием нормального функционирования механизма реализации права. Можно сказать, что совершение правонарушения прерывает процесс действия механизма реализации права. Следовательно, данное препятствие необходимо устранить с помощью системы охраны и защиты права.
Точно так же, практически незримо действуют гарантии осуществления права, выполняя превентивную и правообеспечительную функцию. Гарантии выдвигаются на первый план, если оспариваются субъективные права конкретного лица, если создаются препятствия для реализации права.
Юридические факты служат фактором, который приводит в действие механизм реализации права, так как выступают условием для возникновения правовых отношений между конкретными субъектами и наступления определенных юридических последствий. Юридические факты представляют промежуточное звено между нормой права и ее реализацией, так как без юридических фактов не возникает соответствующих условий для использования того или иного права его носителем. Реализация любой нормы права связана с наличием или отсутствием каких либо юридически значимых фактов, поскольку всегда должны быть известны условия реализации нормы права (проф. В.О. Лучин), хотя степень определенности этих условий может быть различной.
Такой элемент механизма, как правомерная деятельность, предполагает, прежде всего, определение потребности, интересов и цели реализации юридической нормы или акта. Эта деятельность включает в себя фактические правореализующие действия или, напротив, пассивное соблюдение установленного в правовой норме запрета. Правореализующие действия характеризуются определенным содержанием, объемом и пределами, которые направлены на собственно реализацию права. Они должны совершаться по определенной юридической процедуре, несоблюдение которой может привести к признанию правореализующих действий правонарушением. Следовательно, процедурные правила являются гарантией законности, правопорядка, соблюдения прав и свобод их обладателей.
Возникает вопрос: любая ли норма права требует для своей реализации соответствующего процессуального механизма? Представляется, что любая, так как само право непосредственно связано с процедурностью, которая обеспечивает его эффективное претворение в жизнь, позволяет проконтролировать законность правореализующих действий и вовремя включить систему охраны и защиты права.
Вместе с тем процедура необходима в следующих двух случаях:
1) когда включается в действие механизм правового принуждения, в том числе привлечение к юридической ответственности, разрешение судебного спора;
2) для тех норм права, которые не могут быть реализованы без соответствующей процедуры, например конституционное право на объединение, право граждан собираться мирно, без оружия, проводить митинги, шествия, демонстрации и др.
Эффективность действия механизма реализации права зависит от ряда условий. Во первых, от совершенства действующего законодательства, в том числе снабжения его механизмом исполнения законов и других нормативных правовых актов; во вторых, эффективности действия системы правовой охраны и защиты права; в третьих, реальности гарантий права, законности и правопорядка в стране; в четвертых, состояния правовой культуры общества и отдельных индивидов, способных воздействовать на процесс реализации права; в пятых, использования способов реализации права.
Практике известны несколько способов или средств, которые понуждают к реализации норм права. Один из них – использование убеждения или поощрения; другой – угроза применить принуждение или лишить каких либо благ (например, запреты).
Наиболее эффективный способ понуждения к реализации права – добровольное повиновение для реализации права. Это возможно в двух случаях:
1) когда удается добиться соответствия между государственной волей, закрепленной в нормах права, и волей субъектов реализации права;
2) когда создается заинтересованность участников общественных отношений в реализации принадлежащих им прав и выполнении возложенных обязанностей.
Особенно важно создание заинтересованности субъекта в защите своих прав. Действующее законодательство содержит различные возможности для такой защиты, однако субъекты не всегда их используют.
Существуют следующие главные формы защиты субъективных прав:
1) государственная (судебная, административная, прокурорская);
2) негосударственная (третейская, нотариальная, органами местного самоуправления), например прекращение правоотношения, отказ от исполнения ничтожной сделки и др. Кроме того, защищать субъективные права граждан вправе общественные объединения, например правозащитные организации;
3) международная защита;
4) самозащита.
Для обеспечения процесса реализации права используются политические, идеологические и иные обеспечительные средства.
Совокупность юридических прав
Помимо позитивистской методологии, большинство современных дефиниций понятия уголовного права объединяет и то, что они характеризуют данную отрасль права как некоторую совокупность юридических норм.
Из общей теории права известно, что всякая норма права – это определенное правило поведения человека, людей. Значит, норма уголовного права – это тоже определенное правило поведения. С позиций существующих представлений специфику нормы уголовного права нужно усматривать в том, что она содержит в себе такую форму поведения, которое создает опасность для жизненно важных ценностей, и именно поэтому такое поведение осуждается моралью и запрещается законодателем. Не следует, однако, упускать из вида и того, что уголовно-правовая норма так или иначе связана с определенным поведением правоприменителя, обязанным не только дать оценку общественно опасному деянию с точки зрения его предусмотренности или непредусмотренности уголовным законом, но и в случаях необходимости назначить виновному меру наказания. С учетом последнего для понимания уголовного права как совокупности норм весьма актуальным становится решение вопроса о том, кому именно адресованы предусмотренные уголовно-правовыми нормами правила поведения: тем, кто совершает общественно опасное деяние, тем, в чьи обязанности входит применение уголовно-правовой нормы, квалификация деяния в качестве преступления и назначение за пего наказания, или тем и другим?
Разумеется, это не единственный вопрос, порождаемый представлениями об уголовном праве как некоторой совокупности норм. Когда-то в отечественной литературе уголовное право вообще трактовалось как совокупность не самих норм, а например, "законов, обычаев и положений судебной практики" (А. Ф. Кистяковский), "юридических правил" (Н. С. Таганцев).
Но такие взгляды в последующем не нашли широкой поддержки. В наши дни понимание уголовного права как совокупности норм ставится под сомнение по соображениям, согласно которым:
а) не уголовное право, а уголовное законодательство представляет собой совокупность (систему) норм, устанавливающих принципы и основания уголовной ответственности, круг деяний, объявляемых преступными, виды и размеры наказаний за них, основания освобождения от уголовной ответственности и наказания;
б) уголовное право как отрасль права охватывает не только уголовное законодательство, но и уголовно-правовые отношения, связанные с законотворчеством и правоприменением.
Возражая против такой трактовки уголовного права как отрасли права, А. И. Бойцов пишет: "Скорее всего, это недоразумение, основанное на неоправданном отождествлении категорий “система права” и “правовая система”. Если первая содержит лишь совокупность действующих в конкретном обществе правовых норм, обладающих собственным социальным бытием, то вторая охватывает более широкий круг правовых явлений, включая в себя не только собственно право, но и организационные, а также социально-культурные аспекты данного феномена". Возникшая по этому поводу дискуссия, тем не менее, дает основания констатировать: в настоящее время остается открытым вопрос о том, что именно – уголовное законодательство либо уголовное право как отрасль права – имеется в виду, когда в их определениях речь идет о совокупности (системе) норм, устанавливающих принципы и основания уголовной ответственности, круг деяний, объявляемых преступными, виды и размеры наказаний за них, основания освобождения от уголовной ответственности и наказания.
Нерешенность этого вопроса – явление, закономерное для позитивистского взгляда на понятие уголовного права, отождествляющего право и закон. Неслучайно и то, что именно в рамках данного подхода у правоведов возникла потребность выделения права в объективном (объективное право) и в субъективном (субъективное право) смыслах. В общетеоретической литературе критерий такового выделения всегда вызывал споры. Однако большинство авторов под правом в объективном смысле понимают содержащуюся в законах, кодексах, указах и т.д. совокупность юридических норм, а также судебный прецедент, правовой обычай и нормативные договоры; под правом в субъективном смысле – закрепленные в законодательстве или присущие от рождения человека различные виды личной свободы, права и обязанности граждан, их интересы. С позиций такой трактовки права в объективном и субъективном смысле обнаруживается еще одна общая черта встречающихся дефиниций понятия уголовного права, в которых вне зависимости от имеющихся нюансов под уголовным правом имеется в виду некоторая совокупность (система) норм, т.е. право в объективном смысле.
К сожалению, при этом в отличие от общей теории права уголовно-правовая наука уделяет явно недостаточное внимание вопросам о том, охватывается или нет той или иной дефиницией понятия уголовного права его трактовка в субъективном смысле, какие именно свободы, субъективные права и обязанности подразумевает такая трактовка понятия уголовного права, кто является носителем прав и обязанностей в данной отрасли права и т.п. В середине XIX в., когда позитивистский взгляд на понятие уголовного права еще только набирал силу, представители уголовно-правовой науки проявляли некоторый интерес к данным аспектам этой проблемы, в том числе к тому, на чем основано право государства на применение наказания за совершенное преступление. Обсуждение этого вопроса, требовавшее выхода за пределы понимания уголовного права лишь в объективном смысле, породило теории, интерес к которым практически был утрачен после того, как в юриспруденции позитивизм стал безраздельно господствующей методологией. В современной уголовно-правовой литературе о субъективных правах и обязанностях, к сожалению, вспоминают в основном при анализе отношений, возникающих вследствие совершения преступления и являющихся предметом уголовно-правового регулирования.
Юридические функции права
Регулятивно-статическая
Данная функция состоит в закреплении в соответствующих правовых нормах и институтах того, что составляет экономический, политический, социально-культурный фундамент общества и государства, а также последующего развития данных явлений.
Регулятивно-статическая функция, или функция закрепления, стабилизации общественных отношений, наиболее отчетливо выражается при определении общественного статуса различных субъектов: закрепление основных прав и свобод человека и гражданина, компетенции органов и должностных лиц, правосубъектности физических и юридических лиц. Данная функция в наибольшей степени отражает природу права: гражданам и организация предоставляются правомочия, в границах которых они действуют свободно, по своему усмотрению. И чем шире эти границы раздвинуты, тем более свободны людях в своих действиях. Эта функция реализуется с помощью управомочивающих и запрещающих норм и возникающих на их основе правоотношений пассивного типа.
Решающее значение в проведении статической функции принадлежит институтам права собственности, юридическая суть которых в том и состоит, чтобы закрепить экономические основы общественного устройства. Статическая функция отчетливо выражена и в ряде других институтов (в том числе в институтах политических прав и обязанностей граждан, избирательном, авторском и изобретательском нраве).
Регулятивно-динамическая
Данная функция направлена на обеспечение процесса достижения намеченных правовых задач, а также на запрограммирование результатов такого процесса.
Динамическая функция выражается в воздействии права на общественные отношения путем оформления их движения, т.е. динамики. Она отражает процесс развития общества, его экономической базы, социально-правовых, этических представлений. Она воплощена, в частности, в институтах гражданского, административного, трудового права.
Наиболее характерными путями (элементами) осуществления регулятивной функции права являются:
- определение посредством норм права праводееспособности правосубъектности) граждан;
- закрепление и изменение правового статуса граждан;
- определение компетенции государственных органов, в том числе и компетенции (полномочий) должностных лиц;
- установление правового статуса юридических лиц;
- определение (предусмотрение) юридических фактов, направлено на возникновение, изменение и прекращение правоотношений;
- установление конкретной правовой связи между субъектами права (регулятивные правоотношения);
- определение оптимального типа правового регулирования общедозволительного, разрешительного) применительно к конкретным общественным отношениям.
Следует отметить, что регулятивно-статическая и регулятивно-динамическая функции составляют позитивное регулирование права.
Охранительная
Данная функция состоит в предупреждении и пресечении преступлений и иных правонарушений, в защите и восстановлении нарушенного права. Кроме того, регулятивно-охранительная функция права направлена на вытеснение и ликвидацию отживших, не соответствующих новым условиям, вступающих в противоречие с законом общественных отношений.
Специфика охранительной функции состоит в следующем:
Во-первых, она характеризует право как особый способ воздействия на поведение людей, выражающийся во влиянии на их волю угрозой санкции, установлением запретов и реализацией юридической ответственности.
Во-вторых, она служит информатором для субъектов общественных отношений о том, какие социальные ценности взяты под охрану посредством правовых предписаний.
В-третьих, она является показателем политического и культурного уровня общества, гуманных начал, содержащихся в праве.
Способ охраны очень часто зависит от гражданской развитости общества, от его политической сущности.
Охранительная функция реализуется путем применения специальных охранительных норм, а также действующих в охранительном режиме регулятивных норм. Последнее имеет место при нарушении субъективных прав и обращении для их защиты в компетентные государственные органы (право притязания).
Эффективность охранительной функции тем выше, чем больше субъектов права подчинились предписанию норм права, выполнили требование запрета. Сам факт установления запрета или санкции оказывает серьезное влияние на некоторых лиц, побуждает их воздерживаться от совершения наказуемого поступка. А это означает, что достигается одна из целей воздействия права - охраняется определенное общественное отношение.
Охранительную функцию не следует противопоставлять регулятивной в том смысле, что одна из них - это негативная (поскольку включает в себя запреты, санкции, ответственность), а вторая позитивная, так как направлена на координацию положительной деятельности субъектов права. Обе эти функции, но каждая по своему, выполняют важную задачу закрепления и охраны прав личности, содействия развитию и укреплению общественных отношений.
Регулятивно-охранительная функция права составляет негативное регулирование права.
В бар зашли три зэка и заказали: гроб с костями, многоэтажку и то что мы строили. Официант им все принес и говорит: вот вам гроб с костями и многоэтажка. А то что вы строили – нет. Есть только то где вы были. Что заказали зэки?
Статью подготовил ведущий корпоративный юрист Шаталов Станислав Карлович. 
