Закон о приватизации изменил приватизационную концепцию главным образом за счет того, что, в отличие от Закона о приватизации избрал в качестве объекта приватизации — имущество. Это отразилось даже в названии Закона — «О приватизации государственного имущества и об основах приватизации муниципального имущества в Российской Федерации», в то время как Закон «О приватизации государственных и муниципальных предприятий в РСФСР» в качестве объекта приватизации рассматривал предприятие.
Понятие «имущество» является одним из базовых понятий гражданского права. Классическое понимание имущества основано на принципе «вещественности» собственности. Трансформация определения имущества произошла под влиянием научно технического прогресса, в результате которого в гражданский оборот были вовлечены бестелесные объекты (газ, энергия), права на объекты финансовой деятельности, имущественные права и имущественные обязательства.
Однако проблема заключается в том, что данным термином в цивилистике обозначаются различные объекты правоотношений. Хотя в статье 128 Гражданского кодекса Российской Федерации и дано широкое понятие имущества, современные российские правоведы насчитывают до четырех значений, в которых использован термин «имущество» в Гражданском кодексе Российской Федерации.
В частности, под понятием «имущество» в гражданском праве понимают совокупность следующих объектов гражданских прав:
1. Вещи как физические тела либо их совокупность.
2. Вещи, деньги и ценные бумаги.
3. Вещи, деньги, ценные бумаги и имущественные права.
4. Вещи, деньги, ценные бумаги, имущественные права и имущественные обязанности.
В Законе о приватизации не дается дефиниция имущества, однако из смысла Закона следует, что это понятие используется в наиболее широком значении.
В то же время в приватизационном законодательстве для обозначения имущественных прав используется термин «нематериальные активы».
Вещи являются одним из основных объектов правоотношений. Будучи предметом материального мира, они представляют ценность для человека как средство удовлетворения его потребностей.
В гражданском обороте доминирует оборот вещей. К вещам относятся, помимо прочего, деньги, валюта, ценные бумаги.
Объектом приватизационных отношений также наиболее часто выступают вещи.
Одна из наиболее значимых и традиционных классификаций вещей — это их деление на движимые и недвижимые (статья 130 Гражданского кодекса Российской Федерации).
Приватизационное законодательство достаточно часто использовало принцип различного правового регулирования объектов приватизации в зависимости от того, являются ли они движимыми или недвижимыми.
Необходимо отметить, что и общегражданское законодательство по-разному регулирует оборот движимых и недвижимых вещей. Правила, регламентирующие сделки с недвижимостью, более строги. В частности, элементом этих правил является требование об обязательной государственной регистрации прав и сделок с недвижимостью. Несоблюдение требования о государственной регистрации влечет недействительность соответствующих прав и сделок с недвижимостью.
Совершение приватизационных сделок с недвижимостью также подлежит государственной регистрации в порядке и случаях, установленных законодательством.
Законодатель достаточно часто устанавливает особый порядок приватизации недвижимости. Приведем три примера.
В «Государственной программе приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации после» имеется раздел 4, который так и называется: «Приватизация недвижимого имущества». В данном разделе урегулированы особенности и порядок приватизации недвижимого имущества.
Имеет особенности приватизация недвижимых объектов исторического и культурного наследия, отнесенных в соответствии с законодательством к категории памятников истории и культуры.
Установлен особый порядок и в распределении денежных средств, поступающих от продажи государственного (муниципального) недвижимого имущества.
В отношении приватизации имущества распространяются общие правила, ограничивающие оборот вещей.
Согласно этим правилам, все государственное (муниципальное) имущество можно разделить на три группы:
- имущество, которое не может быть приватизировано; при этом объекты, изъятые из оборота и, соответственно, не подлежащие приватизации, должны быть прямо указаны в законе (пункт 2 статьи 129 Гражданского кодекса Российской Федерации);
- имущество, в отношении которого существуют ограничения в приватизации;
- имущество, которое может быть приватизировано в порядке, установленном законодательством, без ограничений.
Задавайте вопросы нашему консультанту, он ждет вас внизу экрана и всегда онлайн специально для Вас. Не стесняемся, мы работаем совершенно бесплатно!!!
Также оказываем консультации по телефону: 8 (800) 600-76-83, звонок по России бесплатный!
Закон о приватизации предусматривал возможность приватизации нематериальных активов. Сама концепция закона, предусматривающего приватизацию предприятий как целостных имущественных комплексов, включающих, помимо материальных объектов, и нематериальные активы в виде имущественных прав на объекты промышленной собственности, стимулировала необходимость приватизации совместно с технологическими имущественными комплексами и объектов нематериального характера.
В качестве объектов приватизации выделялись лицензии, патенты и другие нематериальные активы предприятия (статья 1). То есть закон указал два вида объектов, относящихся к нематериальным активам, оставив перечень открытым.
Президент Российской Федерации своим Указом № 66 установил более широкий перечень нематериальных активов, к которым отнес права пользования землей, водой и другими природными ресурсами, зданиями, сооружениями и оборудованием, иные имущественные права, включая права на интеллектуальную собственность (патенты, лицензии и т.п.), товарные знаки и другие.
К другим объектам приватизации нематериального характера относятся права на использование ноу-хау, имущественные права на использование таких объектов промышленной собственности, как изобретения, промышленные образцы, полезные модели, знаки обслуживания, наименования мест происхождения, права, связанные с объектами авторского права, и некоторые другие.
Однако, как разъяснил Президиум Верховного Совета Российской Федерации в Постановлении № 24351 под нематериальными активами понимаются документально подтвержденные имущественные права.
В основе проблемы определения нематериальных активов как объекта приватизации лежит понятие интеллектуальной собственности как исключительного права на результаты интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполненных работ или услуг (фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и т.п.). Однако приведенная из статьи 138 Гражданского кодекса Российской Федерации выдержка была законодательно сформулирована только. До настоящего времени проблема интеллектуальной собственности, будучи очень сложной, не нашла своего адекватного законодательного воплощения и требует дальнейших исследований.
При включении в состав приватизируемого имущества нематериальных активов они должны были быть оценены и отражены в балансе, хотя действовавшее законодательство и допускало возможность не учитывать в балансе нематериальные активы.
Новый закон о приватизации отказался от выделения в качестве объекта приватизации нематериальных активов. Это не означает, однако, того, что активы нематериального характера не могут быть приватизированы, то есть, переданы из государственной (муниципальной) собственности в собственность юридических или физических лиц.
Из пункта 2 статьи 16 Закона о приватизации следует, что исключительно на коммерческом конкурсе с инвестиционными и (или) социальными условиями допускается продажа предприятия как имущественного комплекса. В тоже время, согласно статье 132 Гражданского кодекса Российской Федерации предприятие как объект прав может быть объектом купли продажи и других сделок; при этом в состав предприятия как имущественного комплекса, помимо материальных активов, включаются права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права.
Таким образом, при заключении сделки приватизации с предприятием как имущественным комплексом решается судьба и нематериальных активов, неразрывно связанных с приватизируемым предприятием.
В юридической литературе высказывалась весьма дискуссионная точка зрения", согласно которой такие права, как право собственника приватизированного предприятия, на выкуп занимаемого им нежилого помещения, а также право на аренду помещения, занятого предприятием, будучи неотъемлемой частью предприятия как имущественно-правового комплекса, являются особыми исключительными правами данного предприятия, его нематериальными активами. Указанное право не может быть нематериальным активом объекта приватизации, поскольку связано с личностью соответствующего субъекта, но не с самим объектом приватизации. С прекращением основного права (права аренды) заинтересованное лицо теряет и право его приватизации.
Предприятия
В то же время новое приватизационное законодательство допускает приватизацию предприятия как целостного имущественного комплекса. Это следует из статьи 16 закона, согласно которой исключительно на коммерческом конкурсе с инвестиционными и (или) социальными условиями продаются предприятия как имущественный комплекс.
Здравый смысл подсказывает, что приватизация производственных объектов без нематериальных активов, а также без учета технологической взаимосвязи различных производств экономически нецелесообразна. Именно поэтому избежать приватизации предприятий как целостных имущественных комплексов невозможно.
Определение предприятия как имущественного комплекса — объекта приватизации базируется на дефиниции, содержащейся в статье 132 Гражданского кодекса Российской Федерации. Согласно указанной статье в состав предприятия как имущественного комплекса, помимо материальных активов, включаются права на обозначение, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права. Договором купли-продажи приватизируемого предприятия может быть предусмотрено, что права на фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и другие средства индивидуализации предприятия, его товаров, работ или услуг, а также принадлежащие ему на основании лицензии права использования таких средств индивидуализации не переходят к покупателю. Если же это прямо не предусмотрено при заключении сделки приватизации, такие права переходят к покупателю.
Кроме того, из статьи 132 Гражданского кодекса Российской Федерации прямо вытекает, что в состав предприятия как имущественного комплекса входят права требования и долги, или, говоря иными словами, имущественные права и обязанности. Под имущественными правами понимают, в частности, права требования уплаты должником денежных сумм, выполнения работ, оказания услуг. Имущественные обязанности — это обязанности по уплате кредиторам денежных сумм, выполнению работ либо оказанию услуг. Следует отметить, что обязательства по оплате налогов, сборов, пошлин и других обязательных платежей, возникшие до приватизации предприятия, включаются в состав имущественных обязательств, если иное не предусмотрено сделкой приватизации.
Таким образом, если отталкиваться от формулировки предприятия, даваемой Гражданским кодексом Российской Федерации, то следует признать, что приватизация предприятия как имущественного комплекса предполагает переход к новому собственнику кредиторской и дебеторской задолженностей приватизируемого предприятия.
Необходимо отметить, что если в соответствии с Законом о приватизации предприятие выступало как основной объект приватизации, новое приватизационное законодательство допускает возможность приватизации предприятия, рассматривая в качестве основного приватизационного объекта имущество.
Законодатель, допуская, наряду с «имуществом» в качестве объекта приватизации «предприятие», нарушил единство классификационного критерия, поскольку смешал различные явления — объекты и субъекты прав. Эта же проблема имеет место и в гражданском законодательстве, допускающем определение предприятия, как объекта прав, так и субъекта прав. С учетом сказанного, при приватизации предприятия последнее необходимо рассматривать в специфическом контексте как объект права, не смешивая при этом с понятием предприятия как субъекта соответствующих прав. Даже если объектом сделки приватизации является вся имущественная основа предприятия, то за ее пределами, как справедливо отмечалось в юридической литературе, остается правосубъектность предприятия как юридического лица.
Одной из особенностей приватизации предприятия является то обстоятельство, что к данной сделке предъявляются такие же требования, как и к сделке с недвижимостью. Это предопределено статусом предприятия, которое законодательство рассматривает как недвижимое имущество (пункт 1 статьи 132 Гражданского кодекса Российской Федерации). Следовательно, сделка с предприятием легитимируется (приобретает юридическое значение) только после государственной регистрации. Государственная регистрация прав на предприятие как имущественный комплекс и сделок с ним в целом проводится в учреждении юстиции по регистрации прав в месте регистрации предприятия как юридического лица.
Акции как объект приватизации
Одним из способов использования предприятия в целях ведения предпринимательской деятельности, помимо приобретения предприятия как целостного имущественного комплекса, является покупка акций акционерного общества или долей участия в уставном (складочном) капитале юридического лица.
Приобретение контрольного пакета акций акционерного общества дает покупателю право контроля за деятельностью данного юридического лица. Право же собственности на имущество не переходит к приобретателю акций.
Тем не менее, покупка акций является достаточно эффективным способом ведения предпринимательской деятельности, поскольку позволяет контролировать предприятие, акции которого приобретены. И в условиях рыночной экономики управление акциями как коммерческая деятельность приобретает очень широкое распространение.
Законом о приватизации в качестве способов приватизации предусмотрено отчуждение находящихся в государственной или муниципальной собственности акций открытых акционерных обществ владельцам ценных бумаг, удостоверяющих право приобретения таких акций (статья 24), а также продажа акций открытых акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, их работникам (статья 25).
Таким образом, в указанных способах приватизации в качестве объекта приватизационных сделок выступают ценные бумаги — акции, которые по своей юридической природе являются движимыми вещами (пункт 2 статьи 130 Гражданского кодекса Российской Федерации).
Акция — это эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом, а также на часть имущества, остающегося после ликвидации акционерного общества. Таким образом, акция является вещью, удостоверяющей обязательственные права ее владельца по отношению к акционерному обществу.
Старое приватизационное законодательство допускало некорректную формулировку в отношении приватизации акций. Как следовало из статьи I Закона о приватизации, одним из способов приватизации являлось приобретение в частную собственность «принадлежащих приватизируемым предприятиям долей (паев, акций) в капитале акционерных обществ (товариществ)...». Таким образом, законодатель нелогично допускал, что могут существовать акции, не находящиеся в государственной собственности, поскольку они принадлежат предприятиям, юридическим лицам.
Закон о приватизации устранил этот дефект старого законодательства. Объектом приватизации теперь могут быть только находящиеся в государственной или муниципальной собственности акции.
Одной из особенностей приватизации способом продажи акций открытых акционерных обществ их работникам является то обстоятельство, что передача прав собственности в данном случае имеет сложный юридический состав. При этом значимую роль приобретает преобразование (реорганизация) приватизируемого предприятия в открытое акционерное общество или, говоря иными словами, — акционирование, что является непременным условием последующей продажи акций работникам данного предприятия.
Передача прав и обязательств при приватизации
При приватизации государственного (муниципального) имущества происходит не только отчуждение имущества, но и передача прав и обязательств.
Особенно характерно это для ситуаций, когда в качестве объекта приватизации выступает предприятие как целостный имущественный комплекс.
В контексте старого приватизационного законодательства, которое в качестве объекта приватизационных сделок рассматривало предприятие, была совершенно естественной норма статьи 28 Закона о приватизации, согласно которой покупатель государственного или муниципального предприятия становится правопреемником его имущественных прав и обязанностей. Таким образом, обременения неимущественного характера передавались вместе с имуществом, подлежащим приватизации, то есть вместе с имуществом приобретателю передавались активы и пассивы неимущественного характера, в том числе долги и права требования. При этом для передачи предприятия (вместе с правами требования и долгами) использовалась форма договора купли-продажи.
Однако такая форма передачи прав и обязанностей (путем заключения договора купли-продажи) противоречила общей концепции действовавшего в то время Гражданского кодекса РСФСР, который рассматривал в качестве объекта сделок купли-продажи вещи, но не права. Сформулированная в цивилистике конструкция не допускала отчуждения прав таким способом.
Гражданский кодекс Российской Федерации 1994 года изменил конструкцию договора купли-продажи, допустив продажу не только вещей, но и прав. Таким образом, существующая практика передачи прав и обязанностей при приватизации получила соответствующую легальную опору в гражданском праве, конструкции которого применяются для совершения сделок приватизации.
Закон о приватизации не устанавливает, в какой форме должны передаваться права и обязательства при приватизации. Однако из смысла законодательства следует, что это может быть сделано как в форме договора купли-продажи, так и путем перевода долга либо уступки права требования.
Следует отметить, что при приватизации предприятий в период действия Закона о приватизации обременения финансового характера по уплате налогов и иных обязательных платежей передавались в общей совокупности имущественных прав и обязательств, если иное не предусматривалось договором. В качестве примера можно привести следующий пример из судебно-арбитражной практики.
Акционерное общество открытого типа «Невельский хлебокомбинат» (ранее — муниципальное предприятие с одноименным наименованием) обратилось в Арбитражный суд Псковской области с иском к Государственной налоговой инспекции по Невельскому району о возврате из бюджета 77 984 108 рублей, списанных в бесспорном порядке инспекцией по акту проверки.
Решением от суд иск удовлетворил, обязав налоговую инспекцию вернуть из местного бюджета 17 754 601 рубль, из федерального бюджета — 60 229 507 рублей. С Госналогинспекции в пользу истца взыскано 2 639 523 рубля расходов по госпошлине.
Постановлением апелляционной инстанции решение оставлено без изменения.
В кассационном порядке законность решения не проверялась.
В протесте заместителя Генерального прокурора Российской Федерации предлагается состоявшиеся решения отменить, в иске отказать.
Президиум считает, что протест подлежит удовлетворению по следующим основаниям.
Как видно из материалов дела, в ходе проверки исполнения налогового законодательства за период Государственной налоговой инспекцией по Невельскому району Псковской области установлено, что муниципальное предприятие «Невельский хлебокомбинат» занизило сумму прибыли в размере 4634600 рублей, а за 9 месяцев 13 952 800 рублей прибыли и сумму налога на прибыль. Кроме того, выявлено занижение в том же периоде налога на добавленную стоимость и налога на имущество.
На основании акта проверки Государственной налоговой инспекцией по Невельскому району было принято решение о взыскании с муниципального предприятия «Невельский хлебокомбинат» в соответствии со статьей 13 Закона Российской Федерации «Об основах налоговой системы в Российской Федерации» финансовых санкций в виде заниженной прибыли, штрафов и пени.
Истец данное решение в установленном порядке не оспорил.
Муниципальное предприятие «Невельский хлебокомбинат» письмом 94 № 127 просило Государственную налоговую инспекцию по Псковской области отсрочить уплату этих платежей на шесть месяцев, ссылаясь на субъективные причины, повлекшие нарушение налогового законодательства. Данная просьба была удовлетворена и уплата платежей отсрочена.
Комитет по управлению имуществом Невельского района принял решение о преобразовании муниципального предприятия «Невельский хлебокомбинат» в акционерное общество открытого типа «Невельский хлебокомбинат».
По истечении срока предоставленной отсрочки налоговой инспекцией производилось списание со счета истца сумм недоимки и санкций.
Арбитражный суд первой и апелляционной инстанций мотивировал решение об удовлетворении иска тем, что обязанность по уплате санкций за нарушение налогового законодательства, допущенное муниципальным предприятием, не перешла вновь образованному акционерному обществу.
Однако суд не учел, что санкции были наложены на предприятие до приватизации, они превратились в долг предприятия, обременивший его имущество. Этот долг являлся пассивом предприятия, который в общем составе имущества перешел к акционерному обществу.
При таких обстоятельствах АООТ «Невельский хлебокомбинат» обязано оплатить финансовые санкции, предусмотренные статьей 13 Закона Российской Федерации «Об основах налоговой системы в Российской Федерации».
Учитывая изложенное и руководствуясь статьями 187 — 189 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации постановил решение и постановление апелляционной Арбитражного суда Псковской области по делу № 92/у отменить. В иске отказать.
Статью подготовил специалист по сопровождению сделок с недвижимостью Рожков Вадим Алексеевич. 
