Доверительное управление – с момента своего существования, а это примерно 10 лет серьезно вошло в гражданское право России. Его появление обусловлено нынешним этапом развития рыночных отношений. Это связано со стремлением организовать более эффективное управление хозяйственной деятельностью и имуществом, и, прежде всего государственным имуществом.
Раньше существовал только один метод выбора хозяйственного руководителя - административный. В новых условиях хозяйствования этот метод стал подвергаться критике как неэффективный, так как при нем отсутствует экономическая заинтересованность ответственного лица, есть благоприятные условия для злоупотреблений и т.п.
Основательность подобных утверждений и особенно придание им слишком общего значения не бесспорны. Тем не менее, они послужили толчком для возникновения идеи создать систему определения хозяйственного руководителя не на административной, а на гражданско-правовой, коммерческой основе, когда руководитель окажется материально заинтересованным в результатах своей деятельности, ее эффективности, будет нести ответственность за ненадлежащие результаты. Это - альтернативный способ руководства, имеющий особое значение для государственной собственности, но применимый и в других сферах. Институт доверительного управления был призван выполнять эту функцию.
История формирования института доверительного управления в России начинает свой отсчет о закона "О банках и банковской деятельности". Статья 5 Закона, которая раскрывает перечень банковских операций, допускала привлечение и размещение средств, а также управление ценными бумагами по поручению клиентов (доверительные (трастовые) операции). После внесения многочисленных изменений, данная норма была скорректирована и в настоящее время определяет доверительное управление денежными средствами и иным имуществом как операцию, осуществляемую банками и кредитными организациями.
В дальнейшем, в Указе Президента РФ "Об организационных мерах по преобразованию государственных предприятий, добровольных объединений государственных предприятий в акционерные общества" предусматривается возможность передачи в доверительное управление пакетов акций предприятий, подлежащих приватизации. Пакеты акций государственных предприятий могли передаваться в доверительное управление с условием обязательной последующей их продажи на инвестиционном конкурсе. Указ предусматривал разработку Положения, регламентирующего порядок передачи акций в доверительное управление. Однако такое Положение так и не было разработано, в связи, с чем 24 декабря был подписан Указ "О доверительной собственности (трасте)", действие которого распространялось исключительно на пакеты акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации государственных предприятий. На основании Указа был разработан Типовой договор об учреждении траста, форма которого некоторое время использовалась при заключении подобных договоров. Указ предполагал смену прав собственности при передаче имущества в траст. Таким образом, речь шла не о доверительном управлении как институте обязательственного права, а о доверительной собственности, то есть о возникновении вещных прав у доверительного управляющего.
Российская правовая традиция привязывает право собственности к одному лицу и не допускает деление правомочий собственника между двумя и более лицами (как это было в феодальной системе, где существовала так называемая разделенная собственность). Если нам нужно решить проблему с управлением имуществом или так называемого доверительного управления имуществом, то для этого не следует механически копировать то, что веками создавалось в определенной системе права, которая по многим другим параметрам отлична от нашей системы.
По данному Указу доверительный собственник есть самый настоящий собственник и его права непроизводны от того, кто по титулу является просто собственником. Он может делать все, если в законе нет специальных запретов, каких-то специальных прав.
Если бы начал применяться этот Указ, то полностью бы игнорировалось то, что есть и на практике. В приватизационном законодательстве права доверительного собственника или доверительного управляющего очень зависят от того, как они определены в конкретном акте о передаче имущества в доверительную собственность или в доверительное управление. Доверительный управляющий или доверительный собственник не имеет того, что имеет по общему правилу нормальный собственник. На практике, когда рассматриваются споры, связанные с передачей в доверительное управление или в доверительную собственность, надо руководствоваться тем, какие права предоставлены конкретным актом о передаче в доверительное управление.
Задавайте вопросы нашему консультанту, он ждет вас внизу экрана и всегда онлайн специально для Вас. Не стесняемся, мы работаем совершенно бесплатно!!!
Также оказываем консультации по телефону: 8 (800) 600-76-83, звонок по России бесплатный!
Но рассматриваемый договор не имеет ничего общего с договором о передаче имущества в «доверительную собственность», которую в начале 90-х вышеперечисленными указами пытались навязать отечественному правопорядку путем прямолинейного заимствования данного института из англо-американского права. В данной ситуации необходимо провести четкую границу между этими двумя институтами. Дело в том, что отечественная цивилистика не признает существование так называемой «расщепленной собственности», континентальная Европа как впрочем, и Россия различают вещные и обязательственные права, что не свойственно англоязычным странам. Поэтому у нас отсутствует вещно-правовая категория «доверительной собственности». Закон прямо говорит о том, что собственник вправе передать свое имущество в доверительное управление, которое не влечет перехода к доверительному управляющему право собственности на вверенное ему имущество (п.4 ст.209, абз.2 п.1 ст. 1012 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).
Закон определяет доверительное управление следующим образом: по договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя).
Закон указывает, что доверительный управляющий совершает в отношении переданного ему имущества юридические и фактические действия. При этом сделки совершаются им от своего имени, но с указанием, что он действует в качестве доверительного управляющего.
Доверительный управляющий, чтобы управлять имуществом на коммерческой основе, должен обладать большой мерой самостоятельности, в том числе и по отношению к собственнику. И вместе с тем необходимо гарантировать интересы собственника имущества. Выполнение этой двуединой функции обеспечивается, с одной стороны, обособлением имущества собственника и доверительного управляющего, и с другой - осуществлением деятельности, управляющим от своего имени. Именно поэтому такая деятельность не могла осуществляться в рамках прежнего законодательства.
Как известно, Гражданский кодекс устанавливал (и теперь устанавливает) принцип, в соответствии с которым гражданское право не знает исчерпывающего перечня обязательств. Обязательство может быть установлено договором, даже если оно не предусмотрено законом. Важно только, чтобы оно не противоречило закону (абз. 1 п. 2 ст. 1; подпункт 1 п. 1 ст. 8 ГК РФ). Однако в данном случае противоречие закону было бы налицо, поскольку в экономическом обороте лицо должно выступать от своего имени (прямо этот принцип сформулирован для юридического лица в п. 1 ст. 48 ГК РФ), исключения возможны только в случаях, прямо указанных в законе, как, например, в нормах о договоре комиссии. А при доверительном управлении собственник выступает не сам, а в лице управляющего, действующего в его интересах, но от своего имени. Это возможно только при прямом указании закона.
Потребности в достаточно автономном управлении чужим имуществом существовали и ранее - для исполнителей завещания, при безвестном отсутствии, в отношении имущества лиц, находящихся под опекой. После введения новой системы управления экономикой такая потребность появилась и в хозяйственной сфере, например, для временного управления банком на период, необходимый для его хозяйственного оздоровления. Но это - отдельные случаи, для которых можно было использовать правовые средства частного характера, а необходимости в общей системе еще не существовало. Подобные частные средства содержали только отдельные, хотя и существенные, элементы, которые нужны для формирования последовательной системы. Такие промежуточные или зародышевые формы или формы, переходные к доверительному управлению, сохранились до сих пор. Их нельзя сбрасывать со счетов, во многих случаях их следует рассматривать сейчас как в целом доверительное управление, несмотря на отсутствие некоторых его элементов.
Судебная практика по делам, связанным с договором доверительного управления также характеризуется некоторой неоднозначностью принятых решений. Многие дела разрешались лишь на уровне Высшего арбитражного суда. Обуславливается это, прежде всего тем, что это обязательство является новацией отечественного гражданского законодательства и, следовательно, отсутствием опыта в применении данной нормы.
Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации рассмотрел протест заместителя Председателя Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации на решение и постановление апелляционной инстанции Арбитражного суда города Москвы по делу No. 51-226.
Заслушав и обсудив доклад судьи, Президиум установил следующее
Топливно - энергетический межрегиональный банк реконструкции и развития (ТЭМБР-банк) обратился в Арбитражный суд города Москвы с иском о взыскании с Коммерческого инвестиционного банка развития газовой промышленности Сибири (КИБ ГПС) 910000000 рублей, подлежащих уплате по договору доверительного управления, и 1516667 рублей процентов за пользование чужими денежными средствами.
Решением в иске отказано, поскольку взыскиваемая сумма является убытками, а истец не доказал утраты имущества, переданного в доверительное управление.
Постановлением апелляционной инстанции решение суда оставлено без изменения.
В протесте заместителя Председателя Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации предлагается названные судебные акты отменить, исковые требования удовлетворить.
Президиум считает, что протест подлежит удовлетворению по следующим основаниям.
В соответствии с договором No. 3 ТЭМБР-банк (учредитель управления) передал в доверительное управление КИБ ГПС (доверительного управляющего) вексель серии ЭАФ-1 No. 00714 номинальной стоимостью 1000000000 рублей.
По условиям договора КИБ ГПС обязан не позднее продать вексель с учетом увеличения его стоимости из расчета 90 процентов годовых и перечислить 910000000 рублей учредителю управления; не передавать вексель в доверительное управление иному лицу.
В связи с неисполнением к указанному сроку обязательств о перечислении денежных средств, учредитель управления предъявил настоящий иск.
ТЭМБР-банк и КИБ ГПС являются сторонами в обязательстве по доверительному управлению векселем. Первый банк исполнил обязанность, возникающую из договора, передав вексель, второй - не выполнил встречные обязательства по продаже векселя и перечислению определенной договором суммы, поэтому 910000000 рублей подлежат взысканию с него как причитающаяся по обязательству сумма, а не как убытки.
КИБ ГПС просрочил уплату денежных средств по договору, следовательно к нему применима ответственность за неисполнение денежного обязательства, установленная статьей 395 Гражданского кодекса Российской Федерации.
В связи с этим требование о взыскании процентов за пользование денежными средствами подлежит удовлетворению.
Учитывая изложенное и руководствуясь статьями 187-189 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации постановил: решение и постановление апелляционной инстанции Арбитражного суда города Москвы по делу No. 51-226 отменить.
Взыскать с Коммерческого инвестиционного банка развития газовой промышленности Сибири в пользу Топливно - энергетического межрегионального банка реконструкции и развития 910000000 рублей долга, 1516667 рублей процентов за пользование чужими денежными средствами и 19830334 рубля государственной пошлины.
Первоначально была предложена конструкция "доверительной собственности", введенная Указом Президента Российской Федерации No. 2296 "О доверительной собственности (трасте)". В соответствии с системой траста право собственности учредителя прекращается и возникает право собственности лица, осуществляющего управление имуществом. Однако оказалось, что эта система не соответствует задачам, стоящим перед новым институтом в наших условиях.
Вместе с тем оказалось, что существует потребность в двух формах доверительного управления. Наряду с основной, коммерческой, формой нужна еще и дополнительная, некоммерческая, форма, когда доверительное управление осуществляется на безвозмездной основе. Многие черты правового режима для этих двух форм существенно отличаются. Ввиду того, что коммерческая форма является основной, содержание доверительного управления будет раскрываться применительно именно к ней, а в заключение будут рассмотрены особенности, связанные с некоммерческой формой доверительного управления.
Основные черты доверительного управления установлены пунктом 4 статьи 209 ГК РФ и его главой 53 (статьи 1012-1026).
Прежде всего, важно, что доверительное управление устанавливается в отношении имущества, а не организаций. Это значит, что если в доверительное управление передается предприятие, то оно рассматривается не как организация, а как комплекс имущества в соответствии со статьей 122 ГК РФ. Предприятия как юридического лица не существует и, соответственно, нет органов юридического лица. Управляющий выполняет свои функции вместо этих органов. Управляющему передается имущественный комплекс, а не организация, и он осуществляет деятельность в отношении этого комплекса. Организация, если она существовала, подлежит ликвидации.
Если в управление передаются отдельные имущественные объекты, эта проблема не возникает.
В соответствии со статьей 209 ГК РФ доверительное управление должно рассматриваться как способ осуществления права собственности на имущество, когда правомочия собственника полностью или частично осуществляет доверительный управляющий, притом от своего имени. Соответственно собственник лишается права осуществления этих правомочий.
Доверительный управляющий совершает не только юридические, но и фактические действия в отличие, например, от договора поручения. Отношения по доверительному управлению между собственником и управляющим имеют обязательственный характер. Это срочные отношения, срок составляет одно из обязательных условий обязательства, по истечении обусловленного срока обязательство прекращается.
На доверительного управляющего возлагается обязанность совершения не разовых действий, а каких-то функций на систематической основе.
Основания возникновения доверительного управления
Основанием возникновения доверительного управления во всех случаях является договор, ибо согласие доверительного управляющего на его назначение требуется при всех условиях. Точно так же необходимо волеизъявление собственника или иного лица, уполномоченного учреждать доверительное управление. В исключительных случаях договору должен предшествовать властный акт (назначение опекуна, ликвидационной комиссии и т.п.). Обозначенный в таком акте орган должен подобрать управляющего, согласовать с ним условия и обеспечить заключение договора. При этом договор будет заключать не собственник имущества, а другое лицо (например, орган опеки и попечительства - при безвестном отсутствии, см. ст. 43 ГК РФ). Именно такой орган заключает в подобных случаях договор и фактически учреждает доверительное управление.
Договор доверительного управления должен быть заключен в письменной форме, а если его объектом является недвижимость - он подлежит еще государственной регистрации, такой же, как и купля-продажа недвижимости. Несоблюдение этих требований влечет за собой недействительность договора (ст. 1017 ГК РФ).
Данный договор – реальный, он вступает в силу с момента передачи доверительному управляющему имущества в доверительное управление, а в случае передачи недвижимости – с момента государственной регистрации. Он может быть как возмездным, так и безвозмездным, но в любом случае является двусторонним.
Обращаясь к содержанию договора, следует отметить, что пункт 1 статьи 1016 ГК РФ предусматривает его существенные условия. Включение в договор других условий определяется договоренностью сторон.
Доверительное управление имуществом
В соответствии с п. 1 ст. 1012 Гражданского Кодекса по договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя).
Договор доверительного управления имуществом является новым для российского гражданского законодательства. Он оформляет отношения по управлению чужим имуществом в интересах его собственника (или иного управомоченного лица – кредитора в обязательстве, субъекта исключительного права) либо иного указанного им (третьего) лица. Такое управление может осуществляться по воле собственника или управомоченного лица, обусловленной, например, его неопытностью или невозможностью самому использовать некоторые виды своего имущества. В некоторых случаях управляющий должен заменить собственника (или иное управомоченное лицо) по прямому указанию закона в связи с особыми обстоятельствами: установлением опеки, попечительства или патронажа (ст. 38, 41 Гражданского Кодекса), признанием гражданина безвестно отсутствующим (ст. 43 Гражданского Кодекса) либо его смертью (когда исполнитель завещания – душеприказчик распоряжается наследственным имуществом до момента принятия наследниками наследства).
В отличие от англо- американского права, придерживающегося концепции «доверительной собственности», в российском законодательстве прямо указано, что передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему (п. 4 ст. 209, абз. 2 п. 1 ст. 1012 Гражданского Кодекса). Возникающие в результате заключения рассматриваемого договора отношения являются обязательственными, а не вещными.
По своей юридической природе договор доверительного управления имуществом представляет собой договор об оказании услуг. Его особенность заключается в том, что в силу этого договора управляющий совершает в интересах контрагента или выгодоприобретателя комплекс как юридических, так и фактических действий, составляющих единое целое, в связи, с чем его предмет, в отличие от некоторых других договоров, не может рассматриваться как простая сумма юридических и фактических услуг.
Данный договор является реальным. Он вступает в силу с момента передачи управляющему имущества в доверительное управление, а при передаче в управление недвижимого имущества – с момента его государственной регистрации. Он бывает как возмездным, так и безвозмездным, и носит двусторонний характер.
Учредителем доверительного управления по общему правилу должен быть собственник имущества – гражданин, юридическое лицо, публично-правовое образование, а также субъекты некоторых обязательственных и исключительных прав, в частности вкладчики банков и других кредитных организаций, управомоченные по «бездокументарным ценным бумагам», авторы и патентообладатели.
В случаях, прямо предусмотренных законом (п. 1 ст. 1026 Гражданского Кодекса), учредителем доверительного управления может стать не собственник (правообладатель), а иное лицо, например орган опеки и попечительства (п. 1 ст. 38, п. 1 ст. 43 Гражданского Кодекса).
В качестве доверительного управляющего может выступать только профессиональный участник имущественного оборота – индивидуальный предприниматель или коммерческая организация, поскольку речь идет об использовании чужого имущества с целью получения доходов для его собственника или указанного им выгодоприобретателя, т.е. по существу о предпринимательской деятельности.
В случаях, когда доверительное управление имуществом осуществляется по основаниям, предусмотренным законом, в роли доверительного управляющего может выступить и гражданин, не являющийся индивидуальным предпринимателем (опекун малолетнего или душеприказчик, назначенный наследодателем, и др.), либо некоммерческая организация (фонд и др.), за исключением учреждения.
В отношениях доверительного управления во многих случаях участвует выгодоприобретатель (бенефициар), который не является стороной договора. Применительно к таким ситуациям договор доверительного управления представляет собой договор, заключаемый в пользу третьего лица (п. 1 ст. 430 Гражданского Кодекса). В роли бенефициара может выступать и сам учредитель, устанавливая доверительное управление в свою пользу. Однако доверительный управляющий не может стать выгодоприобретателем (п. 3 ст. 1015 Гражданского Кодекса), поскольку это противоречит существу данного вида договора.
В доверительное управление может быть передано как все имущество учредителя, так и его определенная часть (отдельные вещи или права).
Согласно п. 1 ст. 1013 Гражданского Кодекса объектами такого управления являются:
• недвижимое имущество, включая предприятия и иные имущественные комплексы, а также отдельные объекты недвижимости;
• ценные бумаги;
• права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами;
• исключительные права;
• другое имущество (движимые вещи и права требования или пользования чужим имуществом).
Не могут быть самостоятельным объектом доверительного управления деньги, за исключением случаев, предусмотренных законом (п. 2 ст. 1013 Гражданского Кодекса).
Под страхом ничтожности договор доверительного управления имуществом должен быть заключен в письменной форме (п. 1, 3 ст. 1017 Гражданского Кодекса). Передача недвижимого имущества в доверительное управление подлежит государственной регистрации в том же порядке, что и переход права собственности на это имущество (п. 2 ст. 1017 Гражданского Кодекса).
Договор доверительного управления имуществом заключается на срок, не превышающий пять лет. Для отдельных видов имущества, передаваемого в доверительное управление, устанавливаются иные предельные сроки.
Предметом договора доверительного управления служит совершение управляющим любых юридических и фактических действий в интересах выгодоприобретателя (п. 2 ст. 1012 Гражданского Кодекса), поскольку полностью круг этих действий обычно невозможно определить в момент учреждения управления. Вместе с тем законом или договором предусматриваются ограничения в отношении отдельных действий по доверительному управлению имуществом, например в отношении сделок по отчуждению переданного в управление имущества.
По общему правилу доверительный управляющий обязан осуществлять управление имуществом учредителя лично (п. 1 ст. 1021 Гражданского Кодекса). Управляющий вправе поручить другому лицу совершение от своего имени действий, необходимых для управления имуществом, если он уполномочен на это договором либо получил согласие учредителя в письменной форме, либо он вынужден сделать это в силу обстоятельств для обеспечения интересов учредителя управления или выгодоприобретателя, не имея возможности получить указания учредителя в разумный срок. В случае передачи доверительного управления имуществом управляющий отвечает за действия избранного им поверенного как за свои собственные (п. 2 ст. 1021 Гражданского Кодекса).
В число основных обязанностей доверительного управляющего входит также представление учредителю и выгодоприобретателю отчетов о своей деятельности в сроки и в порядке, установленные договором (п. 4 ст. 1020 Гражданского Кодекса).
Доверительный управляющий имеет право на вознаграждение, если оно предусмотрено договором, а также на возмещение необходимых расходов, произведенных им при управлении имуществом. Особенность рассматриваемого договора состоит в том, что выплата вознаграждения, как и возмещение необходимых расходов, должны производиться за счет доходов от использования имущества, переданного в управление (ст. 1023 Гражданского Кодекса).
Распоряжение недвижимым имуществом управляющий осуществляет только в случаях, предусмотренных договором (п. 1 ст. 1020 Гражданского Кодекса).
Юридические и фактические действия всегда совершаются доверительным управляющим от своего имени, который в связи с этим не нуждается в доверенности. Вместе с тем он обязан сообщить всем третьим лицам, что действует именно в качестве такого управляющего. При совершении действий, не требующих письменного оформления, указанное сообщение осуществляется путем информирования другой стороны тем или иным способом, а в письменных сделках и других документах после имени или наименования управляющего должна быть сделана пометка «Д.У.» («Доверительный управляющий»). При невыполнении этого требования управляющий становится обязанным перед третьими лицами лично и отвечает перед ними только принадлежащим ему имуществом (абз. 2 п. 3 cn. 1012 Гражданского Кодекса).
При соблюдении вышеприведенных условий долги по обязательствам, возникшим в связи с доверительным управлением имуществом, погашаются за счет этого имущества. В случае недостаточности последнего взыскание может быть обращено на имущество доверительного управляющего, а при недостаточности и его имущества – на имущество учредителя, не переданное в доверительное управление (п. 3 ст. 1022 Гражданского Кодекса). Таким образом, установлена двухступенчатая система субсидиарной ответственности управляющего и учредителя.
По сделке, совершенной доверительным управляющим с превышением предоставленных ему полномочий или с нарушением установленных для него ограничений, обязательства несет управляющий лично. Однако если участвующие в сделке третьи лица не знали и не должны были знать об указанных нарушениях, возникшие обязательства подлежат исполнению в общем порядке, предусмотренном п. 3 ст. 1022 Гражданского Кодекса. При этом учредитель может потребовать от управляющего возмещения понесенных им убытков (п. 2 ст. 1022 Гражданского Кодекса).
Согласно п. 2 ст. 1018 Гражданского Кодекса обращение взыскания по долгам учредителя на имущество, переданное им в доверительное управление, не допускается, за исключением случаев признания его несостоятельным (банкротом). При банкротстве учредителя доверительное управление этим имуществом прекращается, и оно включается в конкурсную массу.
Доверительный управляющий несет имущественную ответственность за результаты своей деятельности. Доверительный управляющий, которым, как правило, является профессиональный предприниматель, несет ответственность за причиненные убытки, если он не докажет, что эти убытки возникли вследствие непреодолимой силы либо действий выгодоприобретателя или учредителя управления (п. 1 ст. 1022 Гражданского Кодекса).
Являясь срочной сделкой, договор доверительного управления прекращается с истечением срока, на который он заключен (либо предельного срока, установленного законом). При отсутствии заявления одной из сторон о прекращении договора по окончании срока его действия он считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, которые были предусмотрены договором (абз. 2 п. 2 ст. 1016 Гражданского Кодекса). При отказе одной стороны от договора доверительного управления имуществом другая сторона должна быть уведомлена об этом за три месяца до прекращения договора, если в договоре не указан иной срок уведомления. При прекращении договора имущество, находящееся в доверительном управлении, передается учредителю, если договором не предусмотрено иное (ст. 1024 Гражданского Кодекса).
Определенными особенностями обладает доверительное управление ценными бумагами (ст. 1025 Гражданского Кодекса).
Доверительное управление деньгами
Доверительное управление деньгами — это вид управления капиталом, при котором денежные средства передаются другому лицу (доверительному управляющему), в задачу которого входит сохранение и приумножение денежных средств, в течение определенного срока за вознаграждение.
Суммы и сроки
Еще недавно доверительное управление было доступно только лишь очень состоятельным людям. До сих пор существуют управляющие компании, которые принимают в доверительное управление инвестиционные средства от одного миллиона долларов. Но как говорится: «Спрос рождает предложение», поэтому услуги доверительного управления становятся все более доступнее.
Сейчас в России доверительные управляющие принимают инвестиционный капитал от 200 тыс. рублей. Если вы не располагаете такими суммами, но у вас, к примеру, есть 50 тыс. рублей, то все-равно вы можете передать их в управление, но такие суммы объединяются в так называемые пулы (дословно от англ. pool — общий котел). С пулом управляющий работает также как и с деньгами одного клиента, но индивидуальные пожелания членов пула учитываются меньше, чем при работе с индивидуальным клиентом. Примером таких пулов является, к примеру, ПАММ-счета.
Очень часто управляющие компании принимают деньги со сроком управления не менее чем на год. Специалисты говорят, что инвестирование со сроком менее года, не имеет смысла. Однако существуют компании, которые принимают деньги на срок от полугода. Договор, заключаемый между инвестором и управляющим обычно предусматривает возможность изъятия денежных средств клиентом до истечения его срока, а также при желании клиента автоматическое продление (пролонгация) данного договора.
Минусы и плюсы
Если сравнивать с банковским депозитом, то доверительное управление может быть намного доходнее, но при этом доход не гарантирован. Частный управляющий или управляющая компания не могут обещать фиксированной доходности. И может оказаться так, что вы не просто не заработаете, но и еще потеряете свои деньги. При этом все равно придется оплатить услуги управляющему.
Доверительное управление очень похоже, на паевые инвестиционные фонды (ПИФы), поэтому если вы решили воспользоваться услугами профессионалов, то есть смысл сравнить именно эти два вида услуг. В обоих случаях задачей управляющего активами является сохранение и приумножение капитала клиента. Однако они имеют разное законодательное регулирование.
Возможности получить больший доход
В доверительном управлении можно использовать деривативы, недоступные паевым фондам, например: форварды, фьючерсы и опционы.
Меньший риск потерь при падении рынка
Если вдруг, рынок ценных бумаг идет вниз, то доверительный управляющий имеет право продать бумаги с целью переждать падение. Однако при этом он не может играть на понижение ранка, путем заключения «коротких» сделок, потому что он не имеет права кредитоваться и занимать акции. Законодательство РФ призвано защищать частных инвесторов от больших рисков и поэтому доверительным управляющим запрещено осуществлять любые займы.
Оперативность
Определенно плюсом является то, что ввод и вывод денежных средств клиента происходит день в день по требованию клиента. При паевых инвестиционных фондах такие действия необходимо совершать в течение трех суток с момента подачи заявки клиентом. За это время рынок ценных бумаг может существенно измениться – как в положительную, так и в отрицательную сторону.
Индивидуальный подход
При доверительном управление управляющий работает персонально с вашими средствами. При этом он учитывает ваши пожелания и приоритеты. И даже если речь идет о пуле, то все равно количество участников пула значительно меньше, чем в случае с ПИФами.
Доверительное управление ценными бумагами
Гарантии сохранности средств клиента
Доверительное управление ценными бумагами предполагает гарантии высокой доходности инвестиций. Гарантом сохранности средств клиента является брокер. Денежные средства клиента находятся в расчетной палате биржи, ценные бумаги — в расчетном депозитарии биржи, брокер ведёт лишь учёт движения денежных средств и ценных бумаг клиента, а так же рассчитывает и удерживает подоходный налог. Чем крупнее брокер и чем дольше он на рынке, тем выше надёжность.
Гарантии доходности
Согласно положениям ФЗ «О рынке ценных бумаг» РФ, доверительный управляющий не вправе гарантировать какую либо доходность при предоставлении услуги доверительного управления. Но доверительный управляющий вправе публиковать историческую доходность, которая была получена им на предыдущих периодах времени.
Доверительное управление недвижимостью
Сущность доверительного управления недвижимостью заключается в том, что владелец, желающий сдать свою недвижимость в аренду, переводит все заботы на риелторов. При обычном договоре о сдаче, риэлтерское агентство выступает посредником, в обязанности которого входит лишь поиск нанимателя. При доверительном управлении обязанности агентства значительно шире и включают в себя определенный перечень услуг, который зависит от пожеланий владельца недвижимости. Компания не только занимается поиском арендатора, разрабатывает и заключает с ним договор, но и получает ежемесячную арендную плату, пересказывает ее доверителю (хозяину квартиры), контролирует выполнение договорных обязательств со стороны арендатора, осуществляет своевременную оплату коммунальных платежей, контролирует оплату телефонных счетов и т.д.
Доверительное управление ООО
Объектом, переданным в доверительное управление, может быть предприятие, недвижимость, имущественные права, ценные бумаги и др. имущество.
Собственник, передающий в доверительное управление свое имущество, считается учредителем управления, а сторона принявшая имущество в управление называется доверительный управляющий. В роли доверительного управляющего может выступать коммерческое предприятие, кроме унитарного, или индивидуальный предприниматель.
Оформление имущества в доверительное управление не несет с собой переход имущественных прав от одного собственника к другому - доверительному управляющему.
Доверительное управление долей в ООО передается соучредителем (единственным участником) общества доверительному управляющему на определенные промежуток времени. Управляющий, по сути, становится посредником между соучредителем (собственником) и обществом.
Обязанности доверительного управляющего
Доверительный управляющий не может приобрести статус выгодоприобретателя по договору управления имуществом.
По договору управления долей в обществе, доверительный управляющий может предпринимать любые действия по участию в ООО, кроме распоряжения самой долей.
Вступив в договорные отношения по управлению долей в ООО доверительный управляющий не становится участником общества. Принимать участие в ободрении сделок управляющий может, если он не будет признан заинтересованным лицом.
Все сделки с имуществом, переданным в управление, письменные обращения доверительный управляющий инициирует от собственного имени, но при этом делается пометка о доверительном управлении. Управляющий должен после своей фамилии (наименования) сделать пометку - Д.У.
Доверительный управляющий управляет переданным имуществом лично или с привлечением третьего лица, если данное условие прописано в договоре.
Доверительный управляющий, согласно условий договора об управлении имуществом, имеет право на оплату своих услуг и возмещение расходов, произведенных в целях управления чужой собственностью, что оговаривается в договоре. Вознаграждение выплачивается из средств, полученных от использования доверительного имущества.
Доверительный управляющий ответственен перед собственником (соучредителем) за понесенные убытки, возникшие в результате действий по управлению имуществом, если не будет доказано, что они возникли вследствие форс-мажорных обстоятельств.
Договор о доверительном управлении собственностью составляется в письменном виде, с использованием формы договора о продаже недвижимости, и носит ряд существенных условий:
1. Указывается лицо (предприятие) в чьих интересах осуществляется доверительное управление - выгод получатель;
2. Описывается состав имущества, передаваемого в управление;
3. Стоимость услуг доверительного управляющего;
4. Период действия договорных отношений.
Доверительное управление долей в ООО наделяет доверительного управляющего правом, в рамка исполнения договора управления, предпринимать юридические и фактические действия по защите интересов соучредителя ООО или выгодоприобретателя.
Доверительное управление квартирой
1. Большого распространения услуга доверительного управления квартирой, сдаваемой в аренду ещё не получила. Есть несколько объяснений подобному факту. Во-первых, это некоторая засорённость сознания собственников, которые воспринимают подобную услугу, как экзотику. Передать квартиру агентству в управление иногда бывает психологически очень тяжело. Во-вторых, многие хозяева квартир жаждут активно участвовать в процессе сдачи и эксплуатации своих квартир.
2. Но рано или поздно собственники, для которых арендные деньги не являются существенной частью своего бюджета, начинают понимать, что все мероприятия связанные с арендой квартиры достаточно муторны и затратные по времени. Это и подбор адекватных арендаторов, выстраивание отношений с ними, проверка жилья, контроль за своевременностью оплаты коммунальных платежей и мн. другое. Поэтому услуга доверительного управления сдаваемой квартиры в Москве становится всё более востребованной.
Особенно полезной эта услуга становится в тех случаях, когда собственники живут заграницей, либо часто вынуждены бывать в командировках.
Что получает собственник при заключении договора доверительного управления?
В Москве не так много агентств, способных качественно оказывать подобное обслуживание. Но в принципе общий набор типовых услуг определить можно.
Первым делом агент выезжает на квартиру с целью осмотра квартиры, проведения рекламной фотосъёмки и оценки квартиры. Квартира оценивается по среднерыночной стоимости. В случае доверительного управления квартирой основной задачей перед агентством не стоит выискивание любой возможности сдать квартиру максимально дорого. Упор делается на подбор наиболее адекватных квартирантов. В то же время и цену занижать никто не будет.
Вторым этапом идёт сам процесс сдачи квартиры: поиск арендаторов по внутренней и межагентсткой базе, рекламная кампания, организация показов, отсев нежелательного контингента квартирантов, проведение переговоров, заключение договора.
С этого момента собственник уже начинает осознавать, что заключив с агентством договор доверительного управления, он одновременно избавился от множества проблем.
Потому что...
1. Квартира сдана адекватным квартирантам с соблюдением всех интересов собственника.
2. Проблемы неоплаты аренды больше не существует. Агентство полностью отвечает за своевременность сбора арендных платежей.
3. Отслеживать своевременность оплаты коммунальных платежей нет надобности. Эту функцию агентство берёт на себя.
4. Контроль за состоянием квартиры, за сохранность имущества осуществляет агентство.
5. Страхование квартиры компании обычно осуществляют за свой счёт.
Аренда доверительное управление
Люди, знакомые с рынком недвижимости Северной Америки и Европы, знают, что там весьма распространено такое явление, как доверительное управление. Суть его очень проста – владелец объекта real estate, который по каким-то причинам не может или не хочет заниматься его управлением, приглашает для этого сторонних специалистов. Разумеется, не просто так, а за определенное комиссионное вознаграждение.
На Западе услуга – повторимся – очень популярна. Часто она оказывается едва ли не единственно возможным вариантом для владельца – например, если вы покупаете недвижимость в другой стране, где не знаете ни законов, ни реалий рынка, да и просто постоянно проживаете за тысячи километров. Кто тут найдет адекватных арендаторов, проследит за тем, чтобы они не портили имущество и исправно платили? Только местный управляющий. На нашем же рынке доверительное управление не то чтобы вовсе отсутствует, а – скажем так – пребывает в зачаточном состоянии.
Нечеткие законы
На первый взгляд, доверительное управление не может пожаловаться на невнимание к себе со стороны законов. В Гражданском кодексе имеется целая глава (53-я, она так и называется - «Доверительное управление имуществом»), состоящая из полутора десятков статей. Однако детальное ознакомление с этим документом приводит к неутешительному выводу: все нормы слишком общие, они касаются доверительного управления любым имуществом (промышленными предприятиями, акциями и т.п.). Для квартирного рынка хотелось бы иметь что-то более конкретное, «заточенное» именно на существующие здесь реалии. Но таких законов, к сожалению, нет.
Но, помимо «неспециализированной», к нормам ГК есть и другие претензии. Например, п.1 ст. 1022 («Ответственность доверительного управляющего») провозглашает вроде бы прекрасную вещь: «доверительный управляющий, не проявивший при доверительном управлении имуществом должной заботливости об интересах выгодоприобретателя или учредителя управления, возмещает выгодоприобретателю упущенную выгоду за время доверительного управления имуществом, а учредителю управления убытки, причиненные утратой или повреждением имущества, с учетом его естественного износа, а также упущенную выгоду». Однако, по словам наших консультантов, это норма законов – «мертвая»: никому и никогда не удавалось истребовать эту самую «упущенную выгоду».
А от чтения п.3 все той же ст. 1022 вообще волосы встают дыбом: «Долги по обязательствам, возникшим в связи с доверительным управлением имуществом, погашаются за счет этого имущества. В случае недостаточности этого имущества взыскание может быть обращено на имущество доверительного управляющего, а при недостаточности его имущества – и на имущество учредителя управления, не переданное в доверительное управление».
Для тех, кто не искушен в юридическом речекряке, переводим на общепонятный русский: если вы доверили кому-то управление вашей квартирой, и этот управляющий чего-то там начудил (скажем, сделал ремонт с перепланировкой, от которого по фасаду здания пошли трещины), то для покрытия ущерба квартиру у вас могут отобрать. А если ее стоимости окажется недостаточно для ремонта здания – то отберут еще что-нибудь из вашего имущества. Например, другую квартиру…
Экономическая нецелесообразность
Сдача квартир в аренду – это, как известно, бизнес. Любой бизнесмен следит за тем, чтобы рентабельность его деятельности была не ниже некоего порога. Маркс по этому поводу даже сформулировал «Закон стоимости», который – если простым языком – сводится к тому, что в разных отраслях экономики доходность примерно одна. Если где-то она вдруг окажется выше – сюда со всех сторон устремляются деньги, в результате чего предложение увеличивается, и цены снижаются. Стала доходность ниже – деньги разбегаются. Закону этому уже 150 лет, и никто его пока не опроверг.
Следует напомнить, что арендный бизнес (во всяком случае, в Москве) демонстрирует совершенно нищенскую доходность. Типовая однокомнатная квартира стоит (в продаже) никак не меньше $200 тысяч, сдать же ее можно за $1000. Поделив одно на другое, получаем 0,5% в месяц, т.е. 6% годовых. Причем и это – «брутто», в реальности же оказывается еще меньше: нужно тратиться на поддержание квартиры в нормальном состоянии, платить квартплату, налоги. Так что реальная доходность московских рантье не превышает 4,5-5% годовых. Депозит в банке (который без забот и хлопот) и то приносит больше. Поэтому если предложить владельцам квартир платить что-то еще и управляющим (например, 10% от валового дохода) – они вряд ли согласятся. Как отмечает Валерия Родионова, руководитель филиала «Сивцев Вражек» компании «Новый город», даже если собственник физически не может заниматься сдачей своей квартиры (скажем, живет за границей), он обычно поручает присмотр кому-то из знакомых или родственников. Так дешевле.
Добавим и еще одно соображение. Арендный рынок – в высшей степени закрытый, все деньги там передаются «налом», налоги большинство арендодателей не платит. Поэтому сам факт, что эти финансовые потоки увидит кто-то посторонний, владельцев квартир настораживает. Лучше уж по старинке, без всяких там управляющих.
Управляющий тоже рискует
Людям обычно свойственно концентрироваться на собственных проблемах и забывать о проблемах других. За обдумыванием собственных «траблов» потенциальные клиенты доверительного управления (частные лица) как-то не задумываются, что и управляющий по нашим законам очень незащищен.
Ст. 1024 ГК предусматривает, что договор доверительного управления может быть прекращен по разным основаниям. При этом противоположная сторона уведомляется об этом (п.2 данной статьи) за три месяца. Ситуация, которая иногда встречалась на нашем рынке: владельцы «убитой» коммуналки в хорошем районе, понимая, что для сдачи ее в аренду за хорошую цену необходимо сделать ремонт, договаривались с агентством недвижимости о том, что оно квартиру ремонтирует и получает в управление, например, на пять лет. После того, как ремонт сделан, жильцы внезапно «передумывали», и агентство оставалось с большущим носом.
Существенные условия договора доверительного управления
Договор доверительного управления имуществом – самостоятельная деятельность, в которой одна сторона (учредитель) передает другой стороне (управляющему) на определенный срок в доверительное управление имущество для управления им.
Данный договор является:
1) реальным – заключается с момента передачи имущества в управление управляющему;
2) возмездным – когда в договоре определен размер и форма вознаграждения управляющему;
3) безвозмездным - когда в законе или в договоре предусмотрено, что доверительный управляющий действует безвозмездно;
4) свободным – заключается по усмотрению сторон.
Цель договора: не только извлечение доходов из имущества, но также увеличение и поддержание имущества в надлежащем и пригодном состоянии.
Стороны договора – учредитель доверительного управления и доверительный управляющий.
Форма договора – письменная (может быть составлен в виде одного документа, подписанного сторонами, и в виде обмена документами путем телеграфной, телефонной, электронной и иной связи).
Договор считается незаключенным, если стороны не пришли к соглашению о том, какое имущество передается в доверительное управление.
Существенные условия договора доверительного управления имуществом:
1) состав имущества, передаваемого в доверительное управление;
2) наименование юридического лица или гражданина, в интересах которого осуществляется управление имуществом;
3) размер и форма вознаграждения управляющему;
4) срок действия договора.
Права и обязанности управляющего:
1) осуществлять надлежащее управление вверенным ему имуществом;
2) поддерживать вверенное ему имущество в надлежащем состоянии, обеспечивать его сохранность;
3) принимать необходимые меры, чтобы не допустить обесценивании я вверенного ему имущества;
4) имеет право на вознаграждение, форма вознаграждения различная: в основном вознаграждение в форме процентов от дохода, полученных в результате доверительного управления имуществом;
5) возмещение необходимых расходов, произведенных им при доверительном управлении имуществом.
Права и обязанности учредителя:
1) осуществлять контроль над деятельностью управляющего, не вмешиваясь в оперативно-хозяйственную деятельность по управлению имуществом;
2) требовать от управляющего передачи доходов и иных поступлений, полученных в результате управления имуществом;
3) выплачивать вознаграждение доверительному управляющему;
4) обеспечить доверительного управляющего документами, необходимыми для эффективного управления имуществом;
5) не вмешиваться в деятельность по управлению его имуществом.
Доверительное управление предприятием
Предприятие является действующим имущественным комплексом, используемым в предпринимательской деятельности, и смерть наследодателя не должна влечь приостановления его деятельности. С целью избежания наступления неблагоприятных для наследников последствий должны быть предприняты определенные меры, не допускающие остановки действующего имущественного комплекса.
Для защиты прав наследников, отказ получателей и других заинтересованных лиц исполнителем завещания или нотариусом по месту открытия наследства принимаются необходимые меры по охране наследства и управлению им (п. 1 ст. 1171 ГК РФ). Как указывал Г.Ф. Шершеневич: «...наследственная масса требует непременно принятия охранительных мер, которыми был бы удостоверен состав имущества и предупреждено возможное расхищение, и укрывание отдельных его частей». К мерам охраны наследственного имущества относятся: выявление наследственного имущества, проведение его описи, оценка выявленного наследственного имущества, уведомление соответствующих организаций о наличии в составе наследства определенного имущества и др.
Необходимость принятия мер по управлению наследственным имуществом обусловлена самой природой объектов наследования. Это имущество, имеющее экономическую ценность и способное приносить доход их владельцу только вследствие постоянного осуществления по отношению к нему определенных действий, «направленных на извлечение прибыли либо поддержание безубыточности имущества». По отношению к предприятию принятие соответствующих мер необходимо для обеспечения его бесперебойного функционирования с тем, чтобы сохранить предприятие «на ходу» и передать его наследникам (хотя бы без дополнительных обременении).
Нормы о доверительном управлении наследственным имуществом впервые введены ст. 1173 ГК РФ. Насколько же они отражают преемственность положений ранее действовавшего законодательства?
Дореволюционное законодательство, не разграничивая меры по охране и управлению, исходило из необходимости охраны интересов «отсутствующих, ограниченных в дееспособности, стесненных пожизненным владением и вообще будущих неизвестных наследников», а также вида охраняемого имущества. Так, если имущество было движимое, то «меры охранения являются по закону... обязательными», и, наоборот, «излишними, когда наследство состоит из недвижимости и налицо находятся, хотя некоторые наследники».
Особые меры по охране применялись в отношении предприятий в случае смерти их собственника. Все служащие предприятия должны были продолжать свою деятельность до появления наследников при надлежащем ведении торговых книг. При ненадлежащем их ведении оставшееся после умершего имущество по приговору суда немедленно подвергалось описи и опечатыванию для охранения собственности кредиторов и наследников. Меры по управлению имуществом умершего не рассматривались законодателем в качестве самостоятельных вплоть до принятия третьей части ГК РФ. Так, ГК РСФСР в ст.ст.431-432 предусматривал возможность назначения ответственного попечителя над имуществом, требующим управления (предприятия, строения и пр.). При этом необходимость принятия особых мер была обусловлена отсутствием наличных наследников в месте открытия наследства. Гражданский кодекс РСФСР в ст.ст.555-556 предусматривал назначение хранителя или опекуна в случае, если имущество требует управления. В юридической литературе этого времени уже разграничивали условия для принятия мер к охране и управлению имуществом. Меры к охране принимались, если невозможно было обеспечить целостность наследственного имущества. Они обычно не принимались, когда хотя бы один из наследников, находясь в месте открытия наследства, вступал во владение им. Управление наследственным имуществом включалось в функции хранителя имущества или опекуна, назначаемого специально в целях управления имуществом распоряжением органа исполнительной власти. В подобных случаях «...хранитель - лицо с более широкими полномочиям, чем просто принявший имущество на ответственное хранение».
Для принятия мер к управлению имуществом необходимо было одно из двух условий:
1. в составе наследства есть имущество, нуждающееся в управлении (посредством совершения фактических и юридических действий);
2. кредиторы наследодателя предъявили иски о погашении причитающейся им задолженности до принятия наследства наследниками.
Таким образом, наследственное имущество, требующее управления существовало как в дореволюционное время, так и в советский период. Правовая форма, в которую могли быть облечены отношения по управлению имуществом, была определена частью второй ГК РФ. Что касается применения этой правовой формы к наследственным отношениям, то она была закреплена в ст. 1173 третьей части ГК РФ. Основы законодательства о нотариате по настоящее время даже не упоминают о доверительном управлении наследственным имуществом, основываясь в этом вопросе на нормах ранее действовавшего законодательства. В настоящее время в цивилистической литературе лишь частично освещаются вопросы, связанные с доверительным управлением по основаниям, предусмотренным законом. В основном идет анализ положений применительно к договору доверительного управления в целом. Между тем, специфика управления имуществом по основаниям, предусмотренным законом, безусловно, имеется. Определенные различия имеются и внутри самой группы оснований, установленных законом. Кроме того, в юридической литературе недостаточно освещаются вопросы, связанные с доверительным управлением предприятием, как особым объектом гражданских прав, несмотря на то, что ст. 1013 ГК РФ, перечисляющая объекты доверительного управления, называет предприятия в числе самых первых объектов доверительного управления.
Определение договора доверительного управления дает ст.1012 ГК РФ. Применяя его к наследственным отношениям, можно сформулировать его так. Договор доверительного управления наследственным имуществом - это соглашение, по которому одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на срок, необходимый наследникам для вступления во владение наследством, но не более чем на девять месяцев, имущество в доверительное управление, а другая сторона (доверительный управляющий) обязуется осуществлять управление этим имуществом в соответствии с указаниями учредителя управления и в интересах указанных им одного или нескольких лиц (выгодоприобретателей).
По правовой природе этот договор является реальным, возмездным, двусторонне-обязывающим (взаимным).
Что же является основанием возникновения отношений доверительного управления имуществом? Безусловно, это сложный юридический состав, однако определяемый различными учеными по-разному. Так, З. Э. Беневоленская полагает, что «основанием правоотношения доверительного управления является сделка: договор или завещание, а также обстоятельства, предусмотренные законом». В. В. Чубаров считает, что в основе рассматриваемых отношений лежит «завещание и договор душеприказчика с доверительным управляющим». Наиболее обширный перечень юридических фактов, порождающих правоотношения доверительного управления имуществом, дал В. В. Витрянский.
К числу этих оснований он отнес:
1) заключение сторонами соглашения по всем существенным условиям;
2) фактическую передачу имущества, являющегося объектом этого договора;
3) государственную регистрацию передачи имущества в доверительное управление;
4) наличие основания, предусмотренного законом. В основном, следует согласиться с предложенным юридическим составом.
Наличие основания, предусмотренного законом (абз.1 п.1 ст.8 ГК РФ) и наличие самого договора (подп.1 п.1 ст.8 ГК РФ) необходимо для возникновения отношений доверительного управления. Факт государственной регистрации (п.2), если имущество является недвижимым, тоже служит основанием возникновения рассматриваемых отношений. Осуществление фактической передачи имущества, хотя и не предусмотрено в ст.8 ГК РФ, но является необходимым для придания договору силы, так как он относится к числу реальных договоров. К этому следует добавить, что наличие завещания лишь в определенных случаях является дополнительным юридическим фактом, необходимым для возникновения отношений по доверительному управлению имуществом.
Поэтому, на наш взгляд, не совсем удачной является формулировка абз.3 п.1 ст. 1026 ГК РФ, предусматривающей, что доверительное управление наследственным имуществом по завещанию может быть учреждено только в том случае, когда назначен исполнитель завещания. Принятие мер по управлению наследственным имуществом является лишь одним из правомочий исполнителя завещания, которое он будет реализовывать тогда, когда в составе наследства имеется имущество, требующее управления. При отсутствии указания в завещании о назначении душеприказчика, договор доверительного управления может быть заключен нотариусом (ст.1173 ГК РФ).
Несмотря на наличие в законе оснований для заключения договора, верным представляется утверждение М. В. Телюкиной о том, что «речь идет о доверительном управлении не в силу закона, а в силу договора, заключаемого на основании указания об этом в законе». При этом «наличие законных оснований для заключения договора не означает, что в этих случаях договор доверительного управления приобретает характер обязательного для лиц, выступающих в качестве учредителей доверительного управления, договора, который может быть заключен по правилам, предусмотренным ст.445 ГК РФ (заключение договора в обязательном порядке). Обязательность заключения договора не вытекает из положений закона. Статья 1026 ГК РФ указывает лишь на возможность учреждения доверительного управления, а статья 1173 ГК РФ не возлагает обязанности на лиц, в ней поименованных, заключить договор. Таким образом, в конечном итоге заключение договора, его государственная регистрация и передача имущества будут вызывать возникновение отношений по доверительному управлению. Как указывал Д. И. Мейер: «...о законе как источнике обязательства идет речь в том смысле, что иногда содержанием закона налагается на какое-либо лицо имущественное обязательство, так что другое лицо, физическое или юридическое, вправе требовать от лица, обязанного совершения в свою пользу известного действия непосредственно на основании закона». Такого имущественного обязательства ст. 1173 ГК РФ не предусматривает.
К числу оснований обязательного учреждения доверительного управления Н. Остапюк предлагает отнести следующие: непринятие наследниками наследства, отсутствие лиц в месте нахождения наследственного имущества и не вступление во владение опекуном, если наследником является гражданин, не обладающий дееспособностью в полном объеме. В основном следует согласиться с указанными основаниями, хотя необходимость учреждения управления может следовать и в случае наличия наследников. До оформления наследственных прав они не способны продолжить предпринимательскую деятельность умершего в сфере обладания предприятием. С целью защиты прав будущих наследников должен быть заключен договор доверительного управления наследственным имуществом.
Выясним круг возможных участников отношений по доверительному управлению наследственным имуществом.
Учредитель управления. По общему правилу ст. 1014 ГК РФ, учредителем управления является собственник имущества, а в случаях, предусмотренных ст. 1026 ГК РФ, - другое лицо. Учредитель как субъект обязательства в сфере предпринимательства сам предпринимателем не является. Его деятельность не является самостоятельной и не ведется от своего имени.
В зависимости от того, кто выступает учредителем управления, можно выделить два вида правоотношений доверительного управления наследственным имуществом:
1. Правоотношение по доверительному управлению наследственным имуществом, в котором учредителем управления выступает нотариус.
2. Правоотношение по доверительному управлению наследственным имуществом, в котором учредителем управления выступает исполнитель завещания.
В первом случае договор с доверительным управляющим заключает нотариус. Обязанность принятия мер к охране и управлению возникает у нотариуса на основании заявления наследников, отказ получателей, кредиторов или государства (ст.64 Основ законодательства о нотариате).
Подобное решение вопроса поддерживается и в научной литературе. Статья 1171 ГК РФ дополняет перечень указанных лиц другими заинтересованными лицами. В законе не содержится обязанности нотариуса заключить договор доверительного управления наследственным имуществом. Подобная позиция в цивилистике оценивается неоднозначно. Одни ученые считают обязательным учреждение доверительного управления предприятием, основываясь на формулировке ст.1173 ГК РФ Другие - наоборот. Сложно понять позицию Т.А.Фадеевой, советующей не торопиться нотариусам с заключением договоров доверительного управления, приводя следующие аргументы: «...во-первых, у нас не будет наследственного правопреемства как непосредственного, а во-вторых, нотариус должен будет выступать стороной и, по сути, распоряжаться имуществом наследодателя, передавая его в доверительное управление». На это следует возразить следующее. Под непосредственностью понимается переход наследства «от умершего к наследнику не только сразу, но и непосредственно от наследодателя». Непосредственность наследственного правопреемства является составляющей принципа универсальности наследования, когда имущество в неизменном виде как единое целое и в один и тот же момент переходит единым актом. Принятие мер к охране и управлению наследственным имуществом лишь содействует его переходу в неизменном виде.
Под термином «переход» понимается и возможность приобретения наследниками права собственности, исключительных и обязательственных прав в будущем. Таких прав не может возникнуть у нотариуса, поскольку он лишь содействует осуществлению перехода прав и обязанностей, не становясь их обладателем. Кроме того, осуществление правомочия по распоряжению наследственным имуществом обусловлено необходимостью защиты прав и законных интересов наследников. С момента принятия наследства наследниками оно будет принадлежать именно им. Принятию наследства, а значит, и правам наследников придается обратная сила со всеми составляющими их правомочиями. «Таким образом, нельзя указать ни на один момент во времени, в течение которого наследственная масса существовала бы как бессубъектное право».
С одной стороны, можно предположить, что если нет обязанности нотариуса по заключению договора доверительного управления наследственным имуществом, то нельзя возложить и ответственность за возможно возникший ущерб в период простоя предприятия и не заключения договора. С другой стороны, в ряде случаев остающийся сособственник предприятия либо иной законный владелец (арендатор, доверительный управляющий и др.) будут продолжать управление предприятием и заключение с ними договора управления предприятием будет нецелесообразным.
Передача предприятия в доверительное управление позволит сохранить работоспособность предприятия и сохранить для наследников (а возможно, и преумножить) его материальный состав. Нотариус обязан будет принять меры по управлению лишь при наличии заявления со стороны заинтересованных лиц. При заключении рассматриваемого договора нотариус должен заручиться согласием сособственника предприятия. При отсутствии его согласия договор доверительного управления заключен быть не может, точно также, как в том случае, когда предприятие уже находится в доверительном управлении или в ином законном владении.
Законодательство Болгарии, предусматривает возможность назначения специального управляющего наследственным имуществом не только по требованию заинтересованных лиц, но и по распоряжению судьи, принявшего решение по собственной инициативе. Второй вид правоотношений по доверительному управлению связан с участием в качестве учредителя управления исполнителя завещания. Спор о юридической природе института исполнения завещаний возник еще в дореволюционной юридической литературе и получил свое дальнейшее развитие в трудах советских и российских ученых.
При этом рассматриваемые отношения нередко отождествляли с отношениями представительства, либо не отрицали возможности применения соответствующих норм, либо считали исполнителя самостоятельным субъектом права. Так, сопоставляя отношения представительства и исполнения завещаний, А. М. Гуляев допускал субсидиарное применение к последним норм о представительстве и доверенности в случае отсутствия специальных распоряжении закона. Сходство правового положения исполнителя завещания с положением представителя по договору поручения отмечал П. С. Никитюк, также, не отрицая возможности применения норм поручения к наследованию по аналогии. В. И. Серебровский считал неприемлемой трактовку исполнителя завещания как представителя, указывая, что он действует в интересах всех участников наследственных правоотношений. О невозможности выступать чьим-либо представителем справедливо высказывается Ю. К. Толстой.
Но автор идет дальше, отмечая, что «исполнитель по своему статусу ближе всего к попечителю (помощнику) совершеннолетнего дееспособного гражданина, над которым учреждается патронаж». Не останавливаясь подробно на сущности отношений по исполнению завещаний, следует согласиться с мнением о самостоятельности личности душеприказчика при исполнении поручений завещателя. Как указывал С.А.Беляцкин: «Душеприказчик - это лицо, наделенное правами и несущее обязанности. Не свойство мандатария или чего-либо подобного (представителя, органа и т.д.), а правопреемство от завещателя знаменует собой наиболее выпуклую сторону душеприказчичества. Пусть права душеприказчика своеобразного характера, но нельзя в них игнорировать элемента самостоятельности». Статья 1135 ГК РФ устанавливает: «Полномочия исполнителя завещания основываются на завещании, которым он назначен исполнителем...». Это соответствует ст.8 ГК РФ, согласно которой гражданские права и обязанности могут возникать из сделок (в нашем случае - это завещание или заявление, приложенное к завещанию) и иных действий (фактическое исполнение завещания).
Полномочия исполнителя завещания удостоверяются свидетельством об удостоверении полномочий исполнителя завещания (форма №71).Исполнителем завещания может выступать лишь физическое лицо, что следует из буквального толкования ст. 1134 ГК РФ. Между тем Свод законов Российской империи предусматривал в исключительных случаях возможность исполнение воли завещателя юридическими лицами (в отношении завещаний, отдаваемых на сохранение в Опекунский Совет). В качестве душеприказчика могут выступать как наследники по закону или по завещанию, так и иные физические лица.
В прежние времена «главнейшей обязанностью такого лица были заботы об упокоении души умершего, т.е. молитвы по нем, вклады в церкви, монастыри и тому подобное...». В настоящее время функции исполнителя завещания указаны в ст. 1135 ГК РФ, среди которых обязанность принять самостоятельно или через нотариуса меры по охране и управлению наследственным имуществом в интересах наследников. Таким образом, встает вопрос о том, кто будет выступать в качестве учредителя управления, если личность душеприказчика определена в завещании, и он выразил согласие на выполнение поручения завещателя?
Ст. 1173 ГК РФ, казалось бы, дает однозначный ответ, что в случае, когда наследование осуществляется по завещанию, в котором назначен исполнитель завещания, права учредителя доверительного управления принадлежат исполнителю завещания. В свою очередь ст. 1171 ГК РФ предусматривает, что меры по охране наследства и управлению им принимаются нотариусом по согласованию с исполнителем завещания. Но статья 1171 ГК РФ носит общий характер и конкретизируется в ст. 1173 ГК РФ применительно к отношениям доверительного управления. Поэтому при указании душеприказчика в завещании и выражении им своего согласия на выполнение предусмотренных законом или завещанием функций именно он должен будет выступать в качестве учредителя управления. Если исполнитель завещания обратится к нотариусу с просьбой учредить доверительное управление, то нотариус обязан будет принять соответствующие меры по его просьбе.
Иной вариант урегулирования вопроса распределения полномочий по охране и управлению наследственным имуществом предложен Р.Ю. Закировым. Он предлагает дополнить ст. 1135 ГК РФ пунктом 4 следующего содержания: «Распределение полномочий по исполнению завещания между исполнителем завещания и нотариусом, ведущим наследственное дело, осуществляется на основании завещания, законодательства РФ и их взаимного соглашения, зафиксированного в письменной форме». Из этого предложения неясно, в каком соотношении будут находиться завещание, закон и соглашение друг с другом. Кроме того, оно направлено на защиту интересов нотариусов, которые при наличии душеприказчика смогут переложить на них бремя принятия мер по охране и управлению имуществом.
Целью нотариальной деятельности является обеспечение защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц (ст.1 Основ законодательства о нотариате), поэтому вариант законодателя с этой точки зрения предпочтительнее.
Предметом обсуждения нотариуса и исполнителя завещания может стать целесообразность заключения договора. Мнение наследников, исключая сособственников, закон не учитывает. Оно может не только способствовать надлежащему исполнению распоряжений завещателя, но может создать ряд препятствий для принятия быстрого и верного решения. Реализуя принцип свободы завещательных распоряжений, завещатель вправе указать несколько исполнителей своей последней воли. Прямого запрета на подобную возможность Гражданский Кодекс РФ не устанавливает. В зарубежном законодательстве можно найти разные положения на этот счет. Так, статья 1025 Гражданского Кодекса Франции прямо устанавливает: «Завещатель может назначить одного или нескольких исполнителей завещания».
Статья 986 Гражданского Кодекса Польши, наоборот, допускает возможность назначения в качестве исполнителя завещания лишь одного лица. При возникающей множественности непременно встает вопрос о распределении и характере возложенных обязанностей. В подобной ситуации представлять учредителя управления могут все они, хотя не исключено выполнение этой функции лишь одним из них. Соответствующее «возложение» может быть указано самим завещателем либо согласовано душеприказчиками самостоятельно. Положения статей 321-326 ГК РФ требуют солидарного характера обязательств нескольких душеприказчиков при неделимости предмета обязательства. А поскольку их обязанности возникают по поводу всей наследственной массы и предприятия, входящего в его состав, то неделимость указанных объектов скорее юридическая, нежели физическая. Поэтому неверны положения о долевом характере обязательств, высказываемые учеными-цивилистами.
Солидарный характер ответственности нескольких исполнителей завещания подчеркивается в законодательстве Германии, Румынии. Так, ст.918 ГК Румынии, несмотря на солидарную ответственность, установленную законом, предоставляет завещателю право определить круг деятельности каждого из душеприказчиков в отдельности. В этом случае каждый из исполнителей, действующий в указанных завещателем пределах, несет долевую ответственность. Статья 1173 ГК РФ допускает к участию в отношениях по доверительному управлению наследственным имуществом в качестве учредителей управления нотариуса и исполнителя завещания. Между тем, пункт 7 ст.1171 ГК РФ предусматривает: «В случае, когда право совершения нотариальных действий предоставлено законом должностным лицам органов местного самоуправления и должностным лицам консульских учреждений Российской Федерации, необходимые меры по охране наследства и управлению им могут быть приняты соответствующим должностным лицом». Поэтому в круг учредителей управления должны быть включены указанные лица, а значит, можно выделить еще два правоотношения по доверительному управлению в дополнение к указанным на стр.90 работы, учредителями управления в которых выступают должностные лица органов местного самоуправления и должностные лица консульских учреждений.
Необходимым участником отношений доверительного управления выступает доверительный управляющий. Статья 1015 ГК РФ устанавливает, что в качестве доверительного управляющего может выступать индивидуальный предприниматель или коммерческая организация (за исключением унитарного предприятия). Но, как утверждает В.В.Витрянский, использование профессиональных предпринимателей «скорее исключение из общего правила» в случаях, когда осуществляется управление по основаниям, предусмотренным законом.
Доверительным управляющим может быть гражданин, не являющийся предпринимателем, или некоммерческая организация, за исключением учреждения. Поскольку «в этом и подобных случаях важны не столько профессиональные качества управляющего, сколько то доверие, которое испытывает к нему учредитель управления». Основной целью осуществления функций доверительным управляющим является сохранение работоспособности предприятия как имущественного комплекса. А поскольку использование предприятия в экономическом обороте предполагает возможность извлечения прибыли, то, несмотря на возможность участия в качестве доверительного управляющего не предпринимателей, представляется более целесообразным возложить функции управления предприятием на профессиональных лиц. По мнению Л.Г.Ефимовой, управляющим наследственным имуществом может стать коммерческий банк. В этом случае он обязан собрать и обезопасить активы наследства, уплатить налоги, разделить оставшееся имущество и оказывать личные услуги членам семьи.
Гражданский Кодекс РФ не запрещает назначения доверительным управляющим нескольких лиц. Множественность лиц на стороне доверительного управляющего предусмотрена статьей 93 закона о наследовании Израиля. Подобное правило может быть приемлемым и у нас.
По указанию закона (ч.2 ст. 1173 ГК РФ) исполнитель завещания может выступать только как учредитель управления, а значит, исключено его участие как доверительного управляющего. Именно поэтому функции, связанные с непосредственным управлением наследственным имуществом, не возлагаются на исполнителя завещания. Между тем, согласно ранее проанализированным нормам ГК РСФСР 1922 года и ГК РСФСР 1964 года, душеприказчик сам осуществлял управление имуществом завещателя.
Разделения функций исполнителя и управляющего не было и по дореволюционному законодательству. Так, на душеприказчика возлагалось временное управление имуществом, а также распоряжение им до достижения наследниками совершеннолетия. Функции по управлению наследственным имуществом возлагаются на исполнителей завещания в большинстве зарубежных стран (Польше, Швейцарии, Болгарии, Германии, Румынии).
Управляющим может быть назначен сособственник предприятия, если оно принадлежало наследодателю и указанному лицу на праве общей собственности. Такой вариант будет наиболее предпочтительным, поскольку сособственник уже управлял делами предприятия и участвовал в его деятельности. Ситуация может осложниться, если сособственник (либо кто-либо из наследников, желающий стать доверительным управляющим) одновременно оказывается предположительным наследником предприятия. Если исходить из конструкции договора доверительного управления наследственным имуществом как договора в пользу третьего лица, то. п.З. ст. 1015 ГК РФ запрещает возможность выступления доверительного управляющего одновременно и как выгодоприобретателя. В сложившейся ситуации как раз можно исходить из факта целесообразности заключения договора доверительного управления. Если это будущий наследник-сособственник, то он продолжает ведение дел до момента принятия наследства остальными наследниками (не заключая договора доверительного управления). Если это не сособственник, но будущий наследник, то он не может выступить доверительным управляющим. На невозможность совмещения функций доверительного управляющего и выгодоприобретателя указывается и в юридической литературе.
Иной подход заложен в законодательстве Японии. Статья 918 ГК Японии предусматривает возложение обязанности по управлению наследственным имуществом на самих наследников, которые должны проявлять к нему не меньшую заботу, чем по отношению к своему собственному имуществу. Законодательство Швейцарии допускает возможность осуществлять управление наследством компетентным должностным лицом или наследниками. При заключении договора перед учредителем управления встанет вопрос о кандидатуре доверительного управляющего. Как его найти и как возложить исполнение функций по управлению? Возможным выходом из положения станет возложение функций по доверительному управлению наследственным имуществом на саморегулируемые организации арбитражных управляющих, действующие на основании положений федерального закона о несостоятельности (банкротстве). По запросу нотариуса (исполнителя завещания), выступающего в качестве учредителя управления, саморегулируемая организация обязана представить кандидатуру управляющего в пятидневный срок со дня направления запроса.
Правовой статус арбитражного управляющего (индивидуальный предприниматель, отсутствие судимости за преступления в сфере экономики, высшее образование и некоторые другие), закрепленный законодательством о несостоятельности (банкротстве), позволит достаточно эффективно осуществлять функции по управлению предприятием. Приступив к исполнению обязанностей, доверительный управляющий должен принять все необходимые для обеспечения управления меры. Так, в отношении предприятий на управляющего возлагаются обязанности по составлению документов, необходимых для передачи имущества в доверительное управление (акт инвентаризации, заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия, бухгалтерский баланс, перечень долгов предприятия).
Каково положение наследников в рассматриваемом договоре?
Выступая третьими лицами, они вступают в особые отношения с одной из сторон исходного правоотношения. Их участие является необходимым, поскольку «...договоры доверительного управления имуществом по основаниям, предусмотренным законом (ст. 1026 ГК РФ), могут заключаться исключительно как договоры в пользу третьего лица (собственника имущества или его наследников)». Однако данная конструкция признается не всеми авторами. Так, В.В.Плеханова считает оптимальным использование конструкции доверительного управления наследственным имуществом при условии, что учредителем и выгодоприобретателем по этому договору является исполнитель завещания. В подобной ситуации отношения между наследниками и исполнителем завещания лежат во внедоговорной плоскости и не исключают реализацию наследниками права требовать выполнения возложенных на него обязанностей. С данным решением вряд ли можно согласиться, поскольку если исполнитель завещания выступает учредителем управления, то он не может выступать выгодоприобретателем.
Правопорядки большинства европейских стран признают институт договора в пользу третьего лица. Своеобразным является его применение в Германском Гражданском Уложении. Параграф 331 ГТУ закрепляет в качестве общепризнанной норму о допустимости договоров в пользу третьих лиц со сроком выполнения обязательств после смерти кредитора. В этом случае лицо приобретает право требовать выполнения обязательств по договору «непосредственно», а не из наследства усопшего. Английское право не считает договор в пользу третьего лица правовым институтом универсального применения, руководствуясь доктриной «договорной связи», суть которой заключается в том, что договор может служить источником взаимных прав и обязанностей только для его участников. Итак, признавая договор с участием наследников как договор в пользу третьего лица, отметим, что наследники, выступая выгодоприобретателями, не являются стороной договора доверительного управления, наделяясь лишь правами третьего лица.
Иной точки зрения придерживается Н.Д.Егоров, указывая, что «в тех случаях, когда доверительное управление имуществом учреждается в пользу третьего лица, не принимающего участия в заключении договора, стороной возникшего из данного договора обязательства становится также это третье лицо (выгодоприобретатель)». Участие третьего лица не может превратить договор ни в многосторонний, ни в договор со множественностью лиц, поскольку за стороной (учредителем управления) по-прежнему сохраняется определенный комплекс прав и обязанностей. Наследники, наделяясь правами третьего лица, приобретают свой интерес в заключаемом договоре.
Как указывает Ю.Ю.Захаров, интерес выгодоприобретателя «связан с получением дохода или, во всяком случае, с увеличением его имущественной базы». В рассматриваемых отношениях интерес выгодоприобретателя может быть связан и с тем, чтобы хотя бы сохранить наследственное имущество, не допустить приостановления деятельности предприятия и в лучшем случае, уже после достижения этой цели, получить доходы от использования предприятия. В этом случае вопрос о конкретном содержании интереса выгодоприобретателя оставлен законодателем на усмотрение сторон договора.
Однако «ограничение существа договора доверительного управления только интересом выгодоприобретателя не обеспечит полное правовое регулирование данных правоотношений». Возможность обеспечить свой интерес как кредитор по обязательству должен иметь и учредитель управления. Безусловно, нотариус или душеприказчик имеют интерес, но отнюдь не «свой». Их действия обусловлены необходимостью защиты прав и законных интересов будущих собственников-наследников. Поэтому при заключении договора им важно обеспечить передачу имущества в доверительное управление.
Должны ли наследники изъявлять свое согласие на учреждение доверительного управления? Как указывает п.2 ст. 1172 ГК РФ, нотариус может принять меры по охране и управлению наследственным имуществом по заявлению хотя бы одного из наследников. Хотя «нотариальная практика пошла по пути принятия от наследников заявлений о необходимости учреждения доверительного управления наследственным имуществом после принятия от них заявлений о вступлении в права наследства», следует признать сложившуюся практику неудачной, поскольку до обращения всех наследников к нотариусу может пройти достаточный промежуток времени. Эффективность принятия мер по охране и управлению наиболее очевидна именно до принятия наследниками наследства и оформления ими наследственных прав.
Ситуация может осложниться, если предприятие находилось в общей собственности умершего наследодателя и иных лиц. Кроме того, переживший супруг имеет права на 1\2 совместно нажитого имущества, и лишь в отношении оставшейся части он будет осуществлять свои наследственные права наряду с иными наследниками. Для передачи имущества в доверительное управление необходимым становится получение согласие пережившего супруга и иных сособственников предприятия. При отсутствии такового риск неблагоприятных последствий не передачи имущества в доверительное управление следует возложить на сособственников.
Передавая имущество в доверительное управление, стороны должны согласовать все существенные условия договора. Приведем пример из судебной практики.
ООО «Холмская тепло - энергетическая компания» обратилось в Арбитражный суд Сахалинской области с иском к Комитету по управлению имуществом Холмского района о взыскании на основании статей 15, 309, 393 ГК РФ суммы 1748172 руб. 78 коп. в связи с ненадлежащим исполнением договора доверительного управления имущественным комплексом промышленной котельной.
Комитет обратился к ООО «ХТЭК» со встречным иском об истребовании из чужого незаконного владения ответчика имущественного комплекса: гаража котельной, котельной, здания углеподачи котельной, котлоагрегата 4,5, дизельной котельной, ссылаясь на несогласованность сторонами существенных условий договора от и несоблюдение требований ст. 1017 ГК РФ. Решением в иске ООО «ХТЭК» отказано, а встречный иск Комитета удовлетворен. Кассационная инстанция не оспаривала правомерность вынесенного решения по встречному иску.
Решающим аргументом было нарушение требований ст. 1016 ГК РФ - несогласование позиции относительно состава имущества, передаваемого в доверительное управление, наименования лица, в интересах которого осуществляется управление имуществом, размера и формы вознаграждения управляющему. Кроме того, стороны не довершили процесс заключения договора, т.к. на новую оферту Комитета ООО «ХТЭК» не ответил. Вопросы по первоначальному иску о взыскании вознаграждения были переданы на новое рассмотрение.
Судом было указано на необходимость заключения договора доверительного управления в форме единого документа. Этот аргумент можно признать значимым при сдаче недвижимого имущества в доверительное управление, поскольку договор требует регистрации в регистрирующих органах, а доверительное управление подлежит государственной регистрации как обременение недвижимого имущества (ст.30 Федерального закона «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»).
При осуществлении государственной регистрации договора доверительного управления возможны две ситуации. Во-первых, право собственности наследодателя на предприятие было зарегистрировано. Во-вторых, право собственности на предприятие зарегистрировано не было.
В первом случае, если право наследодателя на предприятие уже было зарегистрировано при участии в договорных правоотношениях при его жизни, то договор доверительного управления должен быть зарегистрирован в общем порядке как обременение недвижимого имущества.
Во втором случае, возникает проблема осуществления государственной регистрации договора доверительного управления имуществом, поскольку права на предприятие как имущественный комплекс регистрируются только при необходимости совершения сделки с предприятием. Решение этого вопроса можно было бы найти в замене требования о государственной регистрации договора доверительного управления наследственным имуществом на требование об обязательном нотариальном удостоверении этого договора.
Подобное предложение согласуется с нормами п.2 ст. 1026 ГК РФ, допускающей применение общих правил о доверительном управлении к доверительному управлению по основаниям, предусмотренным законом, исходя из существа складывающихся отношений. Нотариальное удостоверение договора доверительного управления наследственным имуществом упростило бы процедуру сдачи имущества в доверительное управление и сделало этот институт более действенным, направленным на защиту прав и законных интересов наследников. Но поскольку система государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним обязательна и должна быть единой, то приемлемой будет государственная регистрация договора доверительного управления наследственным имуществом по заявлению доверительного управляющего. Это могут быть специальные правила, отличающиеся от общих правил, закрепленных законом о государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним: более короткий срок для проведения государственной регистрации, особый статус заявителя (доверительный управляющий).
Перечень документов, представляемых при сдаче недвижимого имущества в доверительное управление, остается одинаковым в любом случае (зарегистрированы уже права или нет). Акт инвентаризации дополняется бухгалтерским балансом и заключением независимого аудитора, включая перечень всех долгов.
Соответствующие расходы по составлению указанных документов должны быть отнесены на счет расходов, связанных с управлением наследственным имуществом, и возмещаться за счет наследства в пределах его стоимости (ст. 1174 ГК РФ). Однако такое решение вопроса законодателем не согласуется с основным признаком наследственного правопреемства. Так, еще Б.Б.Черепахин указывал, что «расходы на управление наследственным имуществом и его охрану не относятся к правопреемству, так как это, собственно, расходы самих наследников. В связи с тем, что принятие наследства имеет обратную силу к моменту открытия наследства, с этого последнего момента все расходы по управлению имуществом и его охране должны нести сами наследники».
Статья 1016 ГК РФ указывает на ряд существенных условий договора.
Во-первых, состав имущества, передаваемого в доверительное управление. Обособление и документирование объектов недвижимости не вызывает особых трудностей. Анализ ст. 1013 ГК РФ с учетом содержания отношении по доверительному управлению дает основания полагать, что неотъемлемой характеристикой имущества, способного быть объектом доверительного управления, является возможность его неоднократного использования.282 Состав предприятия как имущественного комплекса складывается из самых разнообразных элементов, перечисленных в статье 132 ГК РФ. При этом если при заключении договоров купли-продажи или аренды вопрос о составе предприятия и передаваемых правах и обязанностях приобретает особую актуальность, то в отношениях наследования наследники не имеют права выбора, что включать в состав предприятия, а что нет. Состав имущества предприятия будет выявлен в результате проведенной инвентаризации. Инвентаризация выполняет несколько функций: во-первых, это проверка фактического наличия числящихся на балансе предприятия ценностей (материальных и нематериальных активов), их сохранности, описание основных признаков и определение текущего состояния; во-вторых, это один из способов оценки состава предприятия.
Во-вторых, наименование юридического лица или имя гражданина, в интересах которых осуществляется управление имуществом (учредителя управления или выгодоприобретателя). Как указывал Р. Саватье, характерным является то, что выгодоприобретатель в договоре в пользу третьего лица становится кредитором (участником - по нашему законодательству) с момента заключения договора, не только не участвуя в нем, но даже и тогда, когда он еще не знает о договоре, заключенном в его пользу. Проблема определения личности выгодоприобретателей в договоре доверительного управления наследственным имуществом «решения практически не имеет». В большинстве источников она вообще не затрагивается.
Тем не менее, Ю. Н. Власов и В. В. Калинин считают возможным указание на конкретные фамилии, имена, отчества наследников-граждан или наименование наследника-юридического лица как выгодоприобретателей. Но как их указывать, если полный круг наследников неясен до момента истечения срока принятия наследства. Выход можно найти в п.2 ст. 1026 ГК РФ, согласно которому правила, предусмотренные главой 53 ГК РФ, применяются к отношениям по доверительному управлению имуществом, учрежденному по основаниям, указанным в законе, если иное... не вытекает из существа таких отношений. То есть именно в доверительном управлении наследственным имуществом нет необходимости на точное указание на фамилии, имена и отчества наследников-выгодоприобретателей. В данном случае будет достаточным лишь указание на личность самого учредителя управления и ссылки на то, что управление осуществляется в интересах третьих лиц - наследников, принявших наследство после смерти определенного наследодателя. Подобная формулировка не противоречит ст.430 ГК РФ, допускающей как поименование третьего лица в договоре, так и отсутствие поименования. При этом важно, чтобы была возможность определения такого лица.
В-третьих, размер и форма вознаграждения управляющему, если выплата вознаграждения предусмотрена договором. Отсутствие в договоре условия о выплате вознаграждения не повлечет незаключенности договора, что согласуется с п.3 ст.423 ГК РФ. При учреждении доверительного управления наследственным имуществом размер вознаграждения определен законом. Стороны могут согласовать лишь его форму (в натуральном выражении от доходов предприятия или в денежном эквиваленте). Постановлением Правительства РФ № 350 установлен предельный размер выплачиваемого управляющему вознаграждения в размере 3% оценочной стоимости наследственного имущества, определенной в соответствии с п.1 ст. 1172 ГК РФ. Постановлением не уточняется, какое наследственное имущество имеется в виду: все или только переданное в доверительное управление. Исходя из логического толкования правильным является определение размера вознаграждения от стоимости, переданного в управление имущества.
Исходя из положений п.1 ст. 1172 ГК РФ, оценка может быть осуществлена соглашением наследников или независимым оценщиком. Право наследников самостоятельно оценить наследственное имущество может быть реализовано далеко не во всех случаях. Ввиду сложности наследуемого объекта определить оценочную стоимость предприятия наследниками самостоятельно будет затруднительно. Оценка в таких случаях должна будет установлена независимым оценщиком, определяемым соглашением наследников, действующим в соответствии с законом об оценочной деятельности. По смыслу ст. 1172 ГК РФ, при оценке могут быть использованы «сведения о стоимости наследственного имущества, имеющиеся в официальных информационных системах соответствующей документации». Выплата вознаграждения не поставлена в зависимость от добросовестного исполнения доверительным управляющим своих обязанностей. Но при неэффективном управлении, зависящем от самого доверительного управляющего, вопрос о невыплате вознаграждения может стать предметом рассмотрения наследников или суда.
Статья 1023 ГК РФ, устанавливая право доверительного управляющего на вознаграждение, предусматривает право на возмещение необходимых расходов, произведенных при осуществлении управления. «Предлагаемая в статье система выплаты вознаграждения подходит, главным образом, для управляющих-предпринимателей». Тем не менее, это не лишает права управляющего требовать возмещения необходимых (документально подтвержденных) расходов.
В-четвертых, срок действия договора. Законодатель не случайно устанавливает правило о сроке действия договора, поскольку сама природа доверительного управления, предполагающая в соответствии с законом длящийся характер таких отношений, указывает на невозможность заключения договора доверительного управления для совершения какого-либо разового действия. С учетом общего смысла норм гл. 53 ГК РФ, под доверительным управлением законодатель понимает длящееся использование вверенного управляющему имущества в интересах собственника посредством осуществления ряда юридических и фактических действий в пределах определенного срока, по истечении которого предполагается возврат имущества собственнику.
Пункт 2 статьи 1016 ГК РФ устанавливает предельный срок действия договора доверительного управления в пять лет. Для отдельных видов имущества, передаваемого в доверительное управление, законом могут быть установлены иные предельные сроки, на которые может быть заключен договор. Такой предельный срок установлен пунктом 4 ст. 1171 ГК РФ для договоров доверительного управления наследственным имуществом продолжительностью в девять месяцев.
Следует согласиться с А.В. Селяниным в том, что в этот промежуток времени, возможно, не удастся установить и призвать к наследованию все очереди наследников по закону или два или более рядов под назначенных наследников, но этот срок не может рассматриваться как «срок ожидания принятия наследства всеми известными наследниками... Это противоречило бы сущности свободного наследственного правопреемства...». Конкретная продолжительность срока (в пределах девяти месяцев) определяется учредителем управления с учетом характера и ценности имущества, а также времени, необходимого наследникам для вступления во владение наследством.
Определим некоторые особенности содержания договора доверительного управления предприятия, переходящего в порядке наследования.
При осуществлении доверительным управляющим своих правомочий наследственное имущество обособляется от имущества самого управляющего, и иного наследственного имущества.
В связи с необходимостью сохранения предприятия как единого целого для будущей передачи его наследникам представляется невозможным предоставление управляющему правомочий по распоряжению предприятием, хотя А. В. Бегичев допускает возможность определения юридической судьбы предприятия в случаях, прямо предусмотренных договором. Допустимым можно считать случаи отчуждения отдельного имущества из состава предприятия при необходимости поддержания экономического состояния предприятия при условии, что не совершение действий по распоряжению имуществом повлечет еще большие экономические потери. Совершение рассматриваемых сделок возможно лишь с согласия учредителя управления в случаях, прямо предусмотренных договором. Такое ограничение прав доверительного управляющего в случаях учреждения доверительного управления по основаниям, предусмотренным законом, следует признать правомерным.
Имущество в этом случае было передано в управление не самим собственником, а потому только волеизъявление самого собственника может позволить доверительному управляющему совершать «всякое действие... в отношениях с третьими лицами, которое в силу закона не является для него прямо или диспозитивно запрещенным, а также прямо не запрещено управляющему договором» в силу распространения на него презумпции правомерности. Интересен вопрос об ответственности доверительного управляющего перед учредителем управления и выгодоприобретателями. Осуществляя возложенные договором функции, доверительный управляющий в первую очередь не должен совершать действий, которые могли бы привести к уменьшению стоимости управляемого имущества. При ненадлежащем осуществлении своих функций управляющий может быть привлечен к ответственности. Для возложения ответственности имеет значение причина возникающих у сторон убытков.
ООО «Иркутское фондовое агентство» обратилось в Арбитражный суд Иркутской области с иском к ЗАО «Байкальский фондовый дом» о взыскании 200000 рублей убытков, причиненных ненадлежащим исполнением договора доверительного управления N14/99.
В качестве правового обоснования иска истец указал статьи 15, 393, 1022 Гражданского кодекса Российской Федерации. Решением в иске отказано. В апелляционной инстанции законность и обоснованность решения не проверялись.
ООО «Иркутское фондовое агентство» обратилось в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа с кассационной жалобой, в которой просит отменить указанное решение и удовлетворить иск. Вышестоящая инстанция согласилась с принятым решением, указав следующее: ответчик надлежащим образом исполнял свои обязанности по договору, периодически представлял истцу отчеты. В последнем отчете зафиксированы убытки в размере 102844 рублей 69 копеек. Эта сумма и разница между балансовой и рыночной стоимостью имущества на момент окончания доверительного управления составили убытки. Но указанная разница была обусловлена изменением конъюнктуры рынка и не связана с деятельностью управляющего. При таких обстоятельствах в иске было отказано правильно.
По общему правилу, санкцией за ненадлежащее исполнение доверительным управляющим обязанностей является возмещение убытков учредителю управления и упущенной выгоды - выгодоприобретателю (п.1 ст. 1022 ГК РФ). С учетом существа наследственных отношений это правило не может применяться в части возмещения учредителю управлению убытков, причиненных утратой или повреждением имущества, с учетом его естественного износа. Данные требования могут быть заявлены непосредственно наследниками после вступления в наследственные права. При этом управляющий вправе доказывать, что убытки возникли вследствие непреодолимой силы или указаний учредителя управления (выгодоприобретателей). Освобождение от ответственности должно следовать и в том случае, когда предприятие было несвоевременно передано в управление, вследствие чего управляющий не мог предотвратить наступления неблагоприятных последствий. Ответственность учредителя управления перед выгодоприобретателями законом не предусмотрена, но, исходя из существа отношений, таковая может быть установлена договором. Она может наступить за ненадлежащий выбор управляющего либо за выданные ему указания.
Нельзя применить п.3 ст. 1022 ГК РФ об обращении взыскания на имущество доверительного управляющего и имущество учредителя управления, не переданное в доверительное управление. В подобной ситуации Л.Ю.Михеева указывает, что «...в третью очередь при недостаточности имущества управляющего взыскание обращается на остальное имущество подопечного лица, не переданное в управление». Банкротство учредителя управления также не повлечет включение имущества, переданного в доверительное управление, в конкурсную массу (п.2 ст. 1018 ГК РФ). Правомочия доверительного управляющего с назначением конкурсного управляющего прекращаются, к последнему переходят все полномочия по управлению делами должника, в т.ч. полномочия по распоряжению имуществом.
Кратковременность заключаемого договора повлечет невозможность применения трехмесячного срока для уведомления одной из сторон об отказе от договора (п.2 ст. 1024 ГК РФ). Этот срок представляется слишком большим промежутком времени. Полагаем, что данное право вообще не может быть реализовано учредителем управления и доверительным управляющим, поскольку договор заключен до наступления неизбежного события (принятия наследства наследниками и оформления ими наследственных прав) и несвоевременное расторжение договора неблагоприятно скажется на интересах наследников. Это может повлечь неизбежность расчетов по уплате вознаграждения управляющему за срок управления, необходимость заключения договора с новым управляющим и т.д. Поэтому «досрочное расторжение договора по одностороннему заявлению одной из сторон не допускается». ПО прекращении договора имущество должно возвращаться не учредителю управления, а выгодоприобретателю (выгодоприобретателям) (п.3 ст. 1024 ГК РФ).
Все доходы и иные поступления, полученные в результате доверительного управления, передаются не учредителю управления, а выгодоприобретателям.
Если в нашей правовой системе управление наследственным имуществом облекается в соответствующую договорную форму, то в США для управления имуществом наследодателя введен институт попечительства. «Попечительство» является соглашением, по которому, в сущности, некоторая собственность переводится попечителю (часто банку) для инвестирования и управления. В качестве попечителя выступает банк, который выплачивает доход одному или нескольким владельцам «бенефициариям».
В российском законодательстве особенности доверительного управления наследственным имуществом следует выявлять на основе общих положений путем уяснения сущности возникающих отношений, в то время как законодательство зарубежных стран непосредственно предусматривает эти особенности. Например, закон о наследовании Израиля предусматривает 47 статей по управлению наследством, в которых рассматриваются функции управляющего, его ответственность, прекращение полномочий, выплата вознаграждения, отношения с кредиторами и иные нормы (ст.ст.77 - 124), что свидетельствует о большей заинтересованности законодателя к рассматриваемым отношениям.
Исходя из специфических особенностей договора доверительного управления наследственным имуществом, следует предусмотреть их в отдельных правовых нормах.
Доверительное управление инвестициями
Цель Доверительного Управления
Получение Максимальной прибыли от переданных инвестиционных средств, при отсутствии собственных профессиональных умений торговли и спекуляции на фондовых и валютных биржах.
Всем известно, что в любом деле, например, управлять самолетом или машиной этому надо научиться, что бы не разбиться. Так и на бирже, если у вас нет знаний и опыта лучше даже не пробовать самому извлечь прибыль, так как обязательно потерпите неудачу. Поэтому лучше доверить свои инвестиции профессиональным управляющим так же, как мы доверяем свою жизнь летчику или водителю, а параллельно можно учиться, наблюдая за действиями управляющего.
Когда мы решаем научиться чему-то новому или начать какое-либо новое дело, мы начинаем двигаться в необходимом направлении и на нашем пути появляются различные источники информации, будто книги или люди, которые «собаку съели» на определенном роде деятельности. Так и в инвестиционном бизнесе, есть возможность довериться профессионалам, которые изо-дня в день продуктивно занимаются своим делом. Это позволяет простым людям получать доходы и одновременно учиться с минимальными вложениями и наименьшими рисками.
Формы доверительного управления
• Самой давней распространенной формой доверительного управления можно назвать банковский депозит, но…
Доверив свои деньги банку, Вы не получите большой прибыли, хотя, всем известно, что банки «крутят» Ваши деньги и получают большие доходы, но Вам достанется только ничтожный процент. Прибыли от банковских депозитов не покрывают реальную инфляцию ни в одной стране мира и поэтому деньги на депозитах тают, теряя свою покупательскую способность.
• ПИФы. Об этом виде ДУ стало известно не так давно, как банковский депозит. Этот вид доверительного управления подходит для долгосрочного инвестирования, так как, покупая «пай», составленный из ценных бумаг нескольких компаний, Вы ждете, когда все бумаги в паевом портфеле вырастут и тогда можно его продать и получить прибыль. Но, зачастую, прибыль от ПИФов вовсе небольшая, так как трудно выбрать портфель, в котором сразу все компании «растущие», либо с ПИФами (если грянул кризис) можно надолго попасть в минус.
• Более современная и стремительно развивающаяся форма доверительного управления связана с управляющими компаниями, которые при активном управлении постоянно получают доход гораздо выше реальной инфляции, что и является главной задачей любого инвестора обогнать инфляцию для роста своих капиталов.
- Доверительное управление на валютном рынке Форекс;
- Доверительное управление на фондовом рынке ценных бумаг (акции, облигации, фьючерсы);
- Доверительное управление на ставках на спорт;
- Доверительное управление в компаниях с внутренним широко диверсифицированным инвестиционным портфелем (например, портфели из ПАММ индексов);
- Доверительное управление инвестициями в реальном секторе экономики.
Последняя форма доверительного управления (связанная с инструментами брокеров) наиболее привлекательна и уже получила массу положительных отзывов, так как доходность от инвестиций стабильно составляет (в среднем) 150% годовых и это далеко не предел.
В отличие от банковского депозита, где большую часть прибыли получает банк, при доверительном управлении, наоборот, большую часть прибыли получает сам инвестор, а управляющий получает вознаграждение (ранее оговоренное в оферте).
Минусом последней формы доверительного управления с российскими компаниями — брокерами, является то, что в России, еще все не отрегулировано на законодательном уровне, но возможно скоро эта проблема решиться, законы примутся и на рынке останутся только высококачественные компании.
Хотя, все что связано с деньгами — все риск! Особенно, если вспомнить, как наше государство и советская банковская система «кинули» весь честной народ в период перестройки, как наши родители, бабушки и дедушки разом лишились всех сбережений, правда, сейчас понемногу возвращают «копейки»… и смех и грех!
А все это случилось, потому, что у людей не было возможности диверсифицировать свой капитал.
Сейчас все иначе, компаний и отдельных управляющих, предлагающих доверительное управление с каждым днем все больше, теперь главное научиться выбирать из них самые надежные и стабильные.
Как выбрать лучших управляющих для доверительного управления
• Во первых, посмотреть на, что способен управляющий или управляющая компания, то есть способны ли извлекать постоянно прибыль, например, из месяца в месяц, если нет, то это уже говорит о непрофессионализме.
• Во вторых, изучать стратегии управляющих, насколько они рискованны и целесообразны, например, какая загрузка депозита, т.е. какая часть от общего портфеля используется при торговле, например с каким либо инструментом, если 1-15 %, то при неправильном расчете управляющий не сольет весь депозит, если 100%, при неправильных расчетах управляющего можно все потерять.
• В третьих, самое главное, диверсификация управляющих и управляющих компаний.
MMCIS GROUP доверительное управление
Доверительное управление приобретает все большую популярность. При заключении договора учредитель управления передает другой стороне право управлять имуществом на неопределенный срок. При этом доверительный управляющий обязуется осуществлять управление исключительно в интересах заказчика.
Объектом доверительного управления в России согласно законодательству могут быть деньги для инвестирования в ценные бумаги или ценные бумаги. При этом доверительный управляющий обязан иметь собственный капитал не менее 5 миллионов рублей и иметь статус юридического лица. Кроме этого, у него должен быть штат квалифицированных сотрудников и лицензия Федеральной Службы по финансовым рынкам.
Для обеспечения максимальной защищенности клиента законом предусмотрены все операции, которые может осуществлять доверительный управляющий. ДУ не может закладывать имущество клиента, пользоваться им в личных целях или за его счет предоставлять кредиты другим лицам. Он обязан вернуть имущество клиенту в любое время и создать наилучшие условия инвестирования.
Преимущества доверительного управления:
• Возможность коллективного и индивидуального управления;
• передача активов не подразумевает передачу собственности;
• фиксированность рисков;
• управление денежными средствами и ценными бумагами;
• досрочное выведение средств;
• персональный менеджер;
• заинтересованность управляющего в доходе.
В доверительном управлении существует несколько типов портфелей управления активами, в зависимости от чего управляющий выбирает инвестиционную стратегию.
Агрессивный тип фокусируется на максимальной прибыли. Управляющий имеет в активе ценные бумаги достаточно крупных компаний. Эти инвестиции имеют достаточно высокий риск, однако приносят не менее высокий доход.
Консервативный тип управления практически не несет риск для инвестора. Главная задача управляющего – сохранение капитала.
Наиболее распространенным типом доверительного управления является сбалансированный, который сочетает в себе признаки агрессивного и умеренного. Такой вариант приносит достаточно высокий доход с минимальным риском.
В ресторане за один столом сидела две мамы и столько-же дочерей. Официант подал к столу три кофе, и при этом всем досталось по чашке. Как это возможно?
Статью подготовил ведущий корпоративный юрист Шаталов Станислав Карлович. 
