Согласно ст. 382 ГК РФ, право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона. Это и есть цессия.
В некоторых областях делового оборота этот институт применяется довольно часто, в каких-то – практически неизвестен, но в любом случае возникают различные вопросы, на часть из которых мы и попробуем дать ответы в нашей статье.
Первое, на что стоит обратить внимание – это виды прав, которые возможно передать по договору цессии. Закон предусматривает лишь перечень запрещенных к передаче прав: неразрывно связанные с личностью кредитора, такие как требования об алиментах и о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и прочие (ст. 383 ГК РФ). В остальном же, стороны свободны в своих решениях, не забывая об общих требованиях к договору (глава 27 ГК РФ).
Обычный пример договора цессии – поставщик, за плату, передает другой организации право требовать с получателя денежные средства за поставленную продукцию. Зачем? – вариантов масса. Получатель затягивает с оплатой, на суды нет времени, а денежные средства нужны здесь и сейчас, или же реорганизация/ликвидация поставщика тому причина – возможно многое. Еще одним примером цессии, но уже обязательной в силу закона, является суброгация - переход к страховщику прав страхователя на возмещение ущерба (ст. 965 ГК РФ).
Теперь обратимся к проблемам. В свете продолжающегося экономического кризиса, и связанных с ним негативных явлениях – неисполнение контрагентами обязательств, финансовая несостоятельность и прочая, что порождает многочисленные судебные процессы, возникает вопрос, что делать с образовавшимися задолженностями? Часто, после выигранного судебного процесса и получения на руки исполнительного листа становится ясно, что в ближайшем будущем денег с должника не получить. И приставы тоже не всегда могут помочь. В этих случаях можно пойти по пути наименьшего сопротивления – продать право требования (если, конечно, есть покупатель) и получить свои кровные незамедлительно. Возможно (и весьма вероятно), что продавать придется со скидкой – ну да уж ничего не поделаешь, не от хорошей жизни компании идут на такие шаги.
Задавайте вопросы нашему консультанту, он ждет вас внизу экрана и всегда онлайн специально для Вас. Не стесняемся, мы работаем совершенно бесплатно!!!
Также оказываем консультации по телефону: 8 (800) 600-76-83, звонок по России бесплатный!
И тут встает вопрос оформления уступки права требования. Допустим, ваш исполнительный лист уже находится у приставов, исполнительное производство идет своим чередом. Для замены стороны, вам необходимо обратиться с заявлением в суд, выдавший исполнительный лист, для замены стороны по делу. В суд общей юрисдикции – в порядке ст. 44 ГПК РФ, в Арбитражный суд – ст. 48 АПК РФ. К заявлению необходимо будет приложить договор цессии, подписанный с обеих сторон, а так же, при необходимости, и с отметкой об уведомлении должника (п.2 ст.. 382 ГК РФ). Суд вынесет отдельное определение о замене стороны по делу, и с этим определением, и с самим договором цессии надо идти к приставам.
Еще один немаловажный аспект договора цессии – налогообложение и учет. При заключении договора уступки права требования, необходимо помнить об НДС. Порядок его исчисления в таком случае определен п.п. 1,2 ст. 155 НК РФ. Налоговой базой для нового кредитора будет разница между расходами на приобретения права требования (цена договора цессии) и доходом от реализации этого права (получение средств с должника или последующая продажа). Для первоначального кредитора, при уступке права требования со скидкой данная скидка будет являться убытком, учитывать который необходимо с соблюдением требований ст. 279 НК РФ.
Случаются ситуации, в которых меняются лица в обязательствах и происходит уступка прав требования. То есть, прежний кредитор передает свои права относительно своего должника другому кредитору — новому лицу. Как результат, оформляется договор цессии между юридическими лицами, соответственно меняются права и обязанности. Сегодня юридические лица довольно часто заключают между собой такие договора. Договор цессии имеет двусторонний характер, также он является возмездным и консенсуальным.
Права новому кредитору передаются без согласия должника, которого желательно поставить в известность о договоре концессии посредством письменного уведомления.
В договоре цессии должна быть описана суть передаваемого права требования и основания возникновения этого права (исполнительный лист, договор, решение суда). Также указываются реквизиты юридических лиц, фигурирующих в договоре. Документ желательно удостоверить нотариально.
Договор цессии между юридическими лицами не может быть заключен в случае:
— если имеется задолженность в выплате алиментов;
— при выплате социальных пособий и пенсий;
— возмещается причиненный вред здоровью и жизни гражданина;
— выплачивается моральный ущерб;
— в случае банкротства предприятия, в этой ситуации уступка прав запрещена, и др.
Если прежний кредитор передал недействительное требование или вымышленное отступное имущество, он, согласно закону, несет за это ответственность. Допускается принятие поручительства прежнего кредитора перед новым кредитором за то, что обязательства должника будут выполнены последним.
Договор цессии проводки
При смене лиц в обязательстве первоначальный кредитор называется цедентом, а приобретатель долга – цессионарием. Первый, согласно статье 384 Гражданского кодекса, может передать партнеру в полном объеме все свои права, которые существовали на момент уступки требования, и на тех же условиях. Стоимость такой сделки, как правило, ниже размера самого долга, поскольку договор цессии должен быть возмездным. Если пренебречь данным обстоятельством, то налоговики могут признать сделку дарением. И тогда свою позицию фирме, скорее всего, придется отстаивать в суде.
Правда, если оговоренная цена долга покажется инспекторам слишком низкой, то и тут фирму ожидают претензии в экономической необоснованности сделки. Дабы оградить себя от неприятных последствий, эксперты журнала «Практическая бухгалтерия» советуют лицу, продающему задолженность, еще до заключения договора цессии составить служебную записку. В ней следует обосновать цену сделки по переуступке права требования, кроме того, не будет лишним указать причины, по которым данная операция необходима. Среди них можно назвать такие, как невозможность получения дебиторской задолженности с должника, невыгодность попыток ее получить, возникновение дополнительных расходов при взыскании задолженности.
У цедента не возникают при передаче права требования новому кредитору. Такой вывод следует из положений пункта 1 статьи 155 Налогового кодекса РФ, что вполне логично. Ведь при отгрузке товара покупателю цедент уже перечислял НДС с договорной цены.
При реализации новым кредитором права требования третьему лицу база по НДС определяется как сумма превышения дохода, полученного новым кредитором при последующей уступке требования или погашении обязательства, над расходами на его приобретение (п. 2 ст. 155 НК). Аналогичная позиция изложена в письме Минфина № 03-04-11/111. Причем датой признания дохода по договору цессии считается момент, когда право требования переходит от одного кредитора к другому.
Если же требование должником не исполнено и, соответственно, доход не получен, базы по НДС не возникает.
Если цедент уступает право требования долга до того как наступил срок платежа по договору, то полученный убыток уменьшает его базу по налогу на прибыль. При этом размер убытка рассчитывается исходя из суммы процентов, которую цедент уплатил бы с учетом требований статьи 269 Налогового кодекса по долговому обязательству, равному доходу от уступки права требования, за период от даты уступки до момента погашения долга (п. 1 ст. 279 НК).
Если же уступка права требования происходит уже после наступления срока платежа, то отрицательная разница между доходом от реализации долга и стоимостью проданного товара (работ, услуг) также признается убытком (п. 2 ст. 279 НК). Однако он будет включаться в состав внереализационных расходов лишь в размере 50 процентов от суммы убытка на дату уступки права и в размере 50 процентов от суммы убытка по истечении 45 календарных дней с момента продажи долга.
Уменьшить доход от приобретения дебиторской задолженности можно на цену данных имущественных прав и на сумму расходов, связанных с их приобретением и реализацией (подп. 2.1 п. 1 ст. 268 НК). При дальнейшей реализации права требования долга фирмой, купившей это право, указанная операция рассматривается как реализация финансовых услуг. Такой доход определяется как стоимость имущества, причитающегося цессионарию при последующей уступке права требования или прекращении соответствующего обязательства.
У цедента уступка права требования проводится через счет 91 «Прочие доходы и расходы» и особых сложностей тут не возникает.
Что касается цессионария, то для него приобретение дебиторской задолженности является одним из видов финансовых вложений (п. 3 ПБУ 19/02). Они принимаются к учету по первоначальной стоимости, в которую включают все расходы, связанные с приобретением. Это и оплата информационных, консультационных услуг, вознаграждения посредникам, и другие траты, непосредственно связанные с покупкой долга.
Пример
ООО «Старт» реализовало ООО «Векта» товары на сумму 177 000 руб. (в т.ч. НДС 18% - 27 000 руб.). Допустим, себестоимость товара – 100 000 руб.
ООО «Векта» не смогло в срок оплатить товары, поэтому первоначальный кредитор ООО «Старт» решил продать данную задолженность ООО «Восход» по договору уступки права требования (цессии) за 118 000 руб. Помимо цены приобретения ООО «Восход» произвел оплату за юридические услуги по оформлению сделки в размере 2360 руб. (в т. ч. НДС 18% – 360 руб.).
ООО «Векта» погасило свою задолженность в полной сумме (177 000 руб.).
В бухгалтерском учете нового кредитора – ООО «Восход» – данная сделка будет отражена следующим образом:
Дебет 58 субсчет «Уступка права требования» Кредит 60 (76)
– 118 000 руб. – приобретена дебиторская задолженность;
Дебет 58 субсчет «Уступка права требования» Кредит 60 (76)
– 2360 руб. – отражены юридические услуги в составе финансовых вложений;
Дебет 60 (76) Кредит 51
– 120 360 руб. (118 000 + 2360) – произведена оплата первоначальному кредитору и юридической фирме за оказанные услуги;
Дебет 51 Кредит 91-1
– 177 000 руб. – должник погасил задолженность;
Дебет 91-2 Кредит 58 субсчет «Уступка права требования»
– 120 360 руб. – списана первоначальная стоимость дебиторской задолженности;
Разница между полученным доходом и расходами по приобретению дебиторской задолженности – 56 640 руб. (177 000 – 120 360) является базой для налогообложения НДС, который составит 8640 руб. (56 640 х 18/ 118).
Дебет 91-2 Кредит 68 субсчет «Расчеты по НДС»
– 8640 руб. – начислен НДС с разницы между доходом и расходом цессионария;
Дебет 91-9 Кредит 99
– 48 000 руб. (177 000 – 120 360 – 8640) – отражена прибыль.
Российские кредиторы, напуганные невозвратами кредитов, ищут
эффективный способ обеспечения исполнения обязательства.
По-прежнему в центре их внимания - способы, перечисленные в п. 1
ст. 329 ГК РФ: неустойка, поручительство, залог, банковская
гарантия. До недавнего времени самым надежным способом обеспечения
считался залог. С появлением банковской гарантии, похоже, "мода"
меняется, что вполне понятно: согласно письму Центробанка РФ
"Разъяснение порядка формирования и использования резерва на
возможные потери по ссудам" N 130а, банковская
гарантия фактически приравнена к гарантии правительства РФ, а
ссуда, имеющая обеспечение в виде банковской гарантии, попадает в
разряд "обеспеченной ссуды" (п. 13.2). Но ведь и ссуда, согласно
этому письму, "застрахованная в установленном порядке", также
считается обеспеченной. Страхование "в установленном порядке
по-российски" банки вспоминают с дрожью. Обеспеченной считается и
ссуда, "имеющая обеспечение в виде ликвидного залога, реальная
(рыночная) стоимость которого равна ссудной задолженности или
превосходит ее".
Практика показывает, что наш российский "рынок" имеет два
лица. Когда идет оформление такого залога, то "рынок" являет
свидетельство высокой ликвидности залога. Когда же банк, обманутый
заемщиком, остается всего через неделю "один на один" с таким
обеспечением, то все на том же "рынке" выясняется, что это никому
не нужное советское старье, да еще с фантастически накрученными
ценами! Гражданский кодекс не содержит исчерпывающего перечня
способов обеспечения. Больше того, законодатель прямо указал, что
могут быть и другие способы, предусмотренные законом или
договором. Выше мы отметили, чем для банков-кредиторов окончилось
знакомство "с другим способом обеспечения" - со страхованием.
Способов обеспечения, не указанных в ГК РФ, не меньше, чем
способов, перечисленных в нем. Различие между "перечисленными" и
"неперечисленными" способами - в том, что первые расписаны в ГК
РФ, и с ними могут работать все, но с разным результатом. С
"нерасписанными" же могут работать только профессионалы.
При кредитовании прибыль зависит от денежной массы и скорости
ее об ращения. При этом второй фактор имеет порою решающее
значение. За неделю можно из 10 млн. рублей сделать 12 млн., но
можно за то же время 12 млн. рублей сделать и из 5 млн. Только во
втором случае надо 5 млн. руб. "прокрутить" несколько раз. Вот
почему в ХХ веке удалось скорректировать "аксиому": в долг берут
не от хорошей жизни. Теперь берут в долг и для того, чтобы еще
более улучшить свои неплохо идущие дела.
Тем и привлекательна для профессионалов дебиторская
задолженность, что деньги дебиторов спешат прямо на корсчет
кредитора, минуя расчетный счет заемщика. Это плюс. А вот минус:
банк-кредитор враз может оказаться перед лицом не одного заемщика,
а двух, трех, четырех и более дебиторов, разбросанных по всей
территории России. И при этом кредитор ничего о них не знает! Ведь
по закону заемщик (цедент), переведший свое требование на
банк-кредитор (цессионарий), не отвечает перед ним ни за
неисполнение, ни за ненадлежащее исполнение обязательства
дебиторами. Однако такая ситуация - не тупиковая. Цедент может
принять на себя поручительство за надлежащее исполнение требования
конкретными дебиторами перед цессионарием, заключив с ним договор
поручительства. Более того, представляется, что если в роли
цедента выступают банк, кредитное учреждение или страховые
организации, то они вправе выдать и банковскую гарантию.
И все-таки в мировой банковской практике в качестве способа
обеспечения возврата кредита очень часто используется уступка
требования (цессия). Для данного способа важна не столько
правовая, сколько моральная база, основанная на доверии банка и
заемщика, заемщика и дебиторов. Опыт работы с банками и фирмами
позволяет утверждать; что нечто подобное уже складывается и в
России. За хорошего клиента банк стоит горой. Устоялись и связи
между фирмами. Вот почему в России начинает пробуждаться интерес к
этому виду обеспечения.
Нельзя сбрасывать со счетов и тот нездоровый интерес, который
на протяжении 1993-1994 годов проявили к дебиторским суммам
Госналогслужба, Минфин РФ и Центробанк, разработав "порядок
бесспорного взыскания недоимки по платежам в бюджет в виде
обращения взыскания на суммы, причитающиеся недоимщику (у нас он
заемщик - В.Б.) от его дебиторов". Чего стоит только один п. 4.4
этого "порядка". Предвидя, что деловой мир страны не примет
наведение порядка с помощью хаоса, записали: "В случае отказа
предприятия-недоимщика представить в налоговый орган заявление на
взыскание платежей в бюджет с дебитора на сумму недоимки.
Налоговый орган по месту нахождения предприятия-недоимщика вправе
по собственному усмотрению (а ведь могут и не усмотреть! Вот что
значит наводить порядок методом хаоса) произвести списание средств
с предприятия-дебитора в бесспорном порядке с уведомлением об этом
предприятия-недоимщика".
По действующему законодательству перевод должником долга на
другое лицо допускается лишь с согласия кредитора. Поэтому
кредитор, давший такое согласие, обязан принять исполнение,
предложенное за должника третьим лицом.
Любое лицо в силу обязательства считается должником, если оно
обязано совершить в пользу лица (кредитора) определенные действия
(в нашем случае - уплатить деньги). Кредитор к тому же наделен
правом требовать от должника исполнения его обязательства.
Даже в пределах одного договора одна и та же сторона может
выступать должником, если она обязана что-либо сделать в пользу
другой стороны; кредитором, если имеет право что-то потребовать от
другой стороны. Если в пределах одного договора одна сторона может
быть и должником, и кредитором, то в разных договорах - тем
более. Самая расхожая ситуация: по кредитному договору одна
сторона - должник, по другим - кредитор.
В соответствии с п. 1 ст. 382 ГК РФ право (требование),
принадлежащее кредитору (по иным договорам), может быть им
передано своему кредитору (по кредитному договору) по сделке
(уступка требования). Понятно, что уступка требования кредитором
другому лицу допускается, если она не противоречит закону или
договору. Кредитор, уступивший требование другому лицу, обязан
передать ему документы, удостоверяющие право требования, и
сообщить сведения, имеющие значение для осуществления требования.
Документом, подтверждающим передачу права (требования), является
заключенный сторонами договор. Сложнее со сведениями. А ведь от их
количества и качества зависит подписание договора цессионарием.
Еще раз подчеркиваем, что сейчас, с учетом нашей, мягко
говоря, сложной российской действительности, этот способ
обеспечения возврата кредита можно выбрать только тогда, когда
банк-кредитор знает своего клиента и как своего заемщика.
Договор цессии между физическими лицами представляет собой соглашение о передаче прав кредитора третьему лицу, как в полном, так и в частичном объеме. Данное соглашение может быть составлено в том случае, если оба физических лица не являются представителями каких-либо компаний и заключили договор между собой о предоставлении денежных средств на определенный срок. При формировании данного документа необходимо руководствоваться положениями Гражданского кодекса Российской Федерации.
Чаще всего договор цессии заключается между юридическими лицами, например, подобным образом банки передают право получения денежных средств с недобросовестных плательщиков коллекторским агентствам или же страховая компания передает другому страховщику часть рисков и право получения страховой премии от клиента.
В договоре цессии между физическими лицами должно быть четко указано, что кредитор передает свои права третьему лицу на возмездной или безвозмездной основе. В данном документе должны указываться личные данные физических лиц, участвующих в договоре, сумма займа, сроки и форма его возврата, а также права и обязанности сторон.
Также отметим, что договор цессии между физическими лицами не может быть заключен в том случае, если должник имеет обязанности по выплате другому лицу материальной компенсации за нанесение вреда здоровью или по выплате алиментов, которые были назначены в судебном порядке. В ряде случаев в договор цессии между физическими лицами могут быть включены дополнительные условия, которые необходимо обговорить до заключения данного соглашения.
Некоторое время назад переуступка прав между физическими лицами при долевом строительстве также оформлялась в виде договора цессии, что являлось нарушением действующего законодательства, так как в данном соглашении оговаривалась не только переуступка прав, но и обязанностей перед строительной организацией.
Суть договора цессии
Гражданский кодекс предусматривает два вида перемены лиц в обязательстве, а именно: уступку права требования, когда изменяется кредитор, и перевод долга, при котором происходит замена должника.
Под уступкой права (требования) понимается соглашение, в силу которого одна сторона - первоначальный кредитор передает другой стороне - новому кредитору право (требование) исполнения обязательства третьим лицом - должником, а новый кредитор приобретает это право (требование) от первоначального кредитора на условиях, не ухудшающих положение должника.
Стороны договора именуются должник и кредитор.
При этом должником является лицо, которое обязано исполнить обязательства.
Кредитором является лицо, имеющее право требовать от должника исполнения его обязанности.
Обращаем внимание на различия между цессией и переводом долга, потому что на практике встречались случаи, когда по договору цессии третьему лицу передавалась кредиторская задолженность организации. Конечно же, таких ошибок допускать нельзя.
Что же собой представляет уступка требования?
Уступка права требования долга имеет второе название - цессия.
Соответственно стороны именуются следующим образом:
Правовое регулирование договора цессии осуществляется на основании параграфа 1 гл. 24 ч. 1 Гражданского кодекса РФ.
Право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона (ст. 382 ГК РФ).
Таким образом, требование может перейти к цессионарию на основании договора, т.е. в добровольном порядке по соглашению сторон, а также на основании закона, т.е. в принудительном порядке.
По закону переход прав (требований) возникает, например, в результате универсального правопреемства в правах кредитора, по договорам поручительства, по договорам страхования, в процессе реорганизации предприятия.
Приведем примеры перехода прав по закону согласно ст. 387 ГК РФ.
Под универсальным правопреемством, в порядке которого объекты гражданских прав могут свободно отчуждаться или переходить от одного лица к другому, понимаются, в частности, наследование и реорганизация юридического лица (п. 1 ст. 129 ГК РФ).
При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица (абз. 2 п. 4 ст. 57 ГК РФ).
При присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом (п. 2 ст. 58 ГК РФ).
При наследовании имущество умершего (наследство, наследственное имущество) переходит к другим лицам в порядке универсального правопреемства (п. 1 ст. 1110 ГК РФ). В состав наследства входят принадлежащие наследодателю на день открытия наследства имущественные права и обязанности. При этом не могут перейти в порядке наследования обязанности, неразрывно связанные с личностью наследодателя (например, обязанности поручителя), а также иные обязанности, переход которых в порядке наследования не допускается ГК РФ или иными законами.
К поручителю, исполнившему обязательство должника, переходят права кредитора по этому обязательству в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора. Поручитель вправе также потребовать уплаты процентов и возмещения иных убытков, понесенных в связи с исполнением обязательства должника (ст. 365 ГК РФ).
В соответствии со ст. 350 ГК РФ залогодатель, не являющийся должником, вправе выполнить обязательство последнего перед кредитором. В этом случае все права кредитора по обязательству переходят к залогодателю.
К страховщику, выплатившему страховое возмещение, переходит в пределах выплаченной суммы право требования, которое страхователь (выгодоприобретатель) имеет к лицу, ответственному за убытки, возмещенные в результате страхования (ст. 965 ГК РФ).
Преимущественное право на покупку акций закрытого акционерного общества в соответствии с п. 3 ст. 7 Федерального закона N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (N 13-ФЗ) принадлежит его акционерам.
При нарушении преимущественного права лицо требует реализации его через суд, а если договор уже заключен с другим лицом, то выдвигается требование о переводе на себя права по договору.
Правила о переходе прав кредитора к другому лицу не применяются к регрессным требованиям (абз. 2 п. 1 ст. 382 ГК РФ).
Регрессные требования - это право требования у должника возмещения ранее погашенных обязательств.
Разница между цессией и регрессным требованием состоит в том, что при передаче права по договору цессии не возникает нового требования с новым сроком исковой давности.
Регрессное требование влечет возникновение нового обязательства, с появлением которого прекращается первоначальное обязательство и появляется новое.
Для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласия должника, если иное не предусмотрено законом или договором (п. п. 2, 3 ст. 382 ГК РФ).
Рассмотрим случаи, при которых требуется согласие должника на передачу долга, а именно:
- когда личность кредитора имеет существенное значение для должника (п. 2 ст. 382, п. 2 ст. 388 ГК РФ);
- когда необходимость получения согласия продиктована условиями договора между первоначальным кредитором и должником;
- когда необходимость получения согласия предусмотрена в законе.
Статьей 383 ГК РФ установлен запрет на переход к другому лицу прав, неразрывно связанных с личностью кредитора. Это касается, например, требований об алиментах и о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и других подобных требований.
Запрет на передачу прав может вытекать из договора между кредитором и должником, в котором может быть прямо указано запрещение передачи прав по данному договору третьим лицам.
Право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права. В частности, к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства, а также другие связанные с требованием права, в том числе право на неуплаченные проценты (ст. 384 ГК РФ). Новому кредитору переходят права требовать штрафы, санкции, предусмотренные основным договором, без изменения условий основного договора.
Следует отметить, что важное значение для сторон соглашения о переуступке имеет вопрос уведомления должника. Должник вправе не исполнять обязательство новому кредитору до представления ему доказательств перехода требования к этому лицу (ст. 385 ГК РФ).
При этом, если должник не был письменно уведомлен о состоявшемся переходе прав кредитора к другому лицу, новый кредитор несет риск вызванных этим для него неблагоприятных последствий. В этом случае исполнение обязательства первоначальному кредитору признается исполнением надлежащему кредитору.
В п. 10 Обзора практики рассмотрения споров, связанных с применением норм о неосновательном обогащении (Информационное письмо Президиума ВАС РФ N 49), указано, что сумма, полученная первоначальным кредитором от должника по требованию, которое было уступлено новому кредитору, признается неосновательно полученной. Возложение на нового кредитора риска последствий ненаправления должнику письменного уведомления не означает освобождения прежнего кредитора от обязанности передать новому кредитору неосновательно полученное.
Следовательно, первоначальный кредитор обязан суммы, полученные от должника, передать новому кредитору.
Первоначальный кредитор обязан передать документы, удостоверяющие право требования, новому кредитору, а также сообщить сведения, имеющие значение для осуществления требования.
Какие документы должен передать цедент? Это договор между должником и цедентом, все дополнительные соглашения к данному договору, приложения, первичные документы в зависимости от характера сделки, такие, как накладные, акты выполненных работ (оказанных услуг), акты приемки-передачи имущества, акты сверки расчетов между цедентом и должником, товарно-транспортные накладные или другие первичные документы, подтверждающие перевозку, счета-фактуры и т.п.
Цедент отвечает перед цессионарием за недействительность переданного требования, гарантирует достоверность переданных документов согласно ст. 390 ГК РФ, но не отвечает за неисполнение этого требования должником. Исключением является случай, когда первоначальный кредитор принял на себя поручительство за должника перед новым кредитором.
Уведомление должнику о совершенной цессии обязательно следует осуществлять в письменной форме, а вот какой стороной - законодательно не установлено, следовательно, этот вопрос должен быть разрешен в соглашении об уступке.
Цессионарий после получения права (требования) должен предоставить доказательства перехода прав должнику. Такими доказательствами являются заверенные копии договоров уступки, уведомление или третий вариант соглашения об уступке. Соглашение может быть также составлено тремя сторонами с участием должника.
Должник вправе выдвигать против требования цессионария возражения, которые он имел против цедента к моменту получения уведомления о переходе прав по обязательству к цессионарию (ст. 386 ГК РФ).
Уступка требования совершается в той же форме, в которой совершается сделка. Если сделка совершается в простой письменной форме, то для совершения уступки достаточно простой письменной формы. Если сделка совершается в нотариальной форме или договор подлежит государственной регистрации, то уступка совершается также в нотариальной форме или регистрируется в органах, в которых регистрировалась сделка.
Специальной формы договора цессии не существует. При оформлении соглашения об уступке стороны руководствуются нормами гл. 24 ГК РФ.
Договор цессии может быть возмездным. Если говорить бухгалтерским языком, то это не что иное, как продажа дебиторской задолженности. Ведь дебиторская задолженность - это такой же актив, как, например, товар. И если организация передает один актив - дебиторскую задолженность - третьему лицу, а взамен получает другой актив, например деньги, то эту операцию следует рассматривать как реализацию. Поэтому в бухгалтерском учете цессия отражается аналогично продаже других активов.
Итак, предположим, у организации имеется дебиторская задолженность, возникшая при реализации товаров, работ, услуг или при осуществлении каких-то финансовых сделок. Срок исковой давности по этой задолженности еще не истек, но по тем или иным причинам организация решает продать эту задолженность. Как и при реализации любого другого актива, организация в результате продажи дебиторской задолженности может получить либо прибыль, либо убыток в зависимости от того, получит ли она от покупателя актив, больший или меньший по стоимости, чем эта задолженность. При этом само обязательство должника перед новым кредитором - цессионарием сохраняется в той же величине, в какой оно существовало перед прежним кредитором - цедентом.
Допустим, организация продала товары на сумму 118 000 руб., в том числе 18 000 руб. -НДС. В дальнейшем, до момента оплаты товаров покупателем, организация продала право требования к нему третьей стороне за 177 000 руб. В этом случае цедент получает от цессионария сумму большую, чем мог бы пол учить от покупателя товаров, т.е. дебиторская задолженность продана с прибылью.
Зачем цессионарий покупает задолженность за большие деньги, чем она на самом деле стоит? Причины для этого могут быть разные. Возможно, эта организация заинтересована в том, чтобы иметь возможность как-то влиять на покупателя товаров, а может быть, она рассчитывает на взыскание штрафа с покупателя.
Пунктом 7 ПБУ 9/99 "Доходы организации", утвержденного Приказом Минфина России N 32н, предусматривается, что прочими доходами являются поступления от продажи активов, отличных от денежных средств, продукции, товаров.
Согласно п. 11 Положения по бухгалтерскому учету "Расходы организации" ПБУ 10/99, утвержденного Приказом Минфина России N 33н, прочими расходами являются расходы, связанные с продажей активов, отличных от денежных средств, товаров, продукции.
Поскольку реализацию дебиторской задолженности нельзя отнести к обычной деятельности организации, то связанные с этой сделкой доходы и расходы относятся к прочим и учитываются на счете 91 "Прочие доходы и расходы".
По кредиту счета 91 в составе прочих доходов учитывается доход от реализации требования третьему лицу, а по дебету счета 91 в корреспонденции со счетом 62 - "номинальная" величина задолженности. Заметьте, в этой схеме присутствует начисление НДС.
Нужно сказать, что Налоговый кодекс прямо не предусматривает обязанности продавца товаров начислять НДС при реализации задолженности по оплате этих товаров третьему лицу. Напротив, если посмотреть ст. 155 НК РФ, регламентирующую порядок определения налоговой базы при реализации имущественных прав, то можно прийти к выводу, что начислять НДС нужно только при дальнейшей реализации задолженности.
При уступке денежного требования, вытекающего из договора реализации товаров (работ, услуг), операции, по реализации которых подлежат обложению НДС, налоговая база по операциям реализации указанных товаров (работ, услуг) определяется как стоимость этих товаров (п. 1 ст. 155 НК РФ).
Налоговая база при уступке новым кредитором, получившим денежное требование, вытекающее из договора реализации товаров (работ, услуг), операции, по реализации которых подлежат налогообложению, определяется как сумма превышения сумм дохода, полученного новым кредитором при последующей уступке требования или при прекращении соответствующего обязательства, над суммой расходов на приобретение указанного требования (п. 2 ст. 155 НК РФ). То есть организация, которая приобрела дебиторскую задолженность у продавца товаров, а затем продала ее третьему лицу, должна начислить НДС с прибыли от этой операции. А сам продавец товаров при реализации задолженности НДС не уплачивает, поскольку он уже уплатил налог при продаже товаров.
Однако налоговые органы с такой точкой зрения не соглашаются. Они настаивают на том, что если дебиторская задолженность по оплате товаров продается с прибылью, то с этой прибыли продавцу товаров необходимо исчислить и уплатить НДС. При этом они, как правило, ссылаются на положения ст. 162 НК РФ, согласно которой в налоговую базу включаются все полученные организацией денежные средства, связанные с оплатой товаров.
Поэтому если организация стремится к тому, чтобы минимизировать налоговые риски и любой ценой избежать споров с налоговыми органами, то уплачивать НДС при продаже дебиторской задолженности ей придется. При этом следует применять расчетную ставку налога -18/118, а счет-фактуру составлять в одном экземпляре.
Таким образом, в нашем примере, сумма НДС составит 9000 руб., а прибыль от реализации права требования - 50 000 руб.
Расчет:
177 000 - 118 000 = 59 000 руб.
59 000 руб. x 18/118 = 9000 руб.
177 000 - 118 000 - 9000 = 50 000 руб.
В налоговом учете дох од от реализации дебиторской задолженности признается на дату подписания акта по договору уступки требования. В нашем случае этот доход будет равен величине оплаты, полученной от цессионария, за вычетом НДС, т.е. составит 168 000 руб. Расход, признаваемый в целях налогообложения прибыли, будет равен обязательству покупателя по оплате товаров и составит 118 000 руб. Таким образом, бухгалтерская прибыль в данном случае будет соответствовать налоговой.
Расчет:
177 000 - 9000 = 168 000 руб.
168 000 - 118 000 = 50 000 руб.
А теперь представим, что дебиторская задолженность была реализована не с прибылью, а с убытком - за 80 000 руб. Нужно сказать, что чаще всего требование уступается именно на таких условиях, когда цедент получает от цессионария сумму меньшую, чем он мог бы пол учить от своего должника. Это обусловлено тем, что в результате сделки цедент получает "живые" деньги уже сейчас, в то время как погашение дебиторской задолженности состоится только через определенное время. Кроме того, дебиторская задолженность, как правило, продается в том случае, когда у кредитора существуют достаточно обоснованные сомнения в том, что в ближайшем будущем она будет погашена.
Итак, дебиторская задолженность уступается с убытком. В этом случае обязанности по начислению НДС у цедента не возникает. Все остальные бухгалтерские проводки - те же, что и при реализации с прибылью, с той только разницей, что в данном случае финансовый результат (убыток в сумме 38 000 руб.) отражается проводкой Дебет 99 - Кредит 91.
Расчет:
80 000 - 118 000 = -38 000 руб.
А вот в налоговом учете убыточной уступки требования существуют некоторые особенности. Статья 279 Налогового кодекса предполагает два варианта учета убытка от реализации дебиторской задолженности в зависимости от того, наступил или нет срок платежа по договору, на основании которого эта задолженность возникла, т.е. по договору реализации товаров, работ или услуг. Если срок платежа по этому договору еще не наступил, то цедент имеет право учесть убыток единовременно. Но только в размере, не превышающем суммы процентов, которую цеденту пришлось бы уплатить за пользование денежными средствами, равными доходу от продажи задолженности в течение срока со дня уступки права требования до даты платежа по договору реализации товаров. Если применить это условие к нашему примеру и предположить, что срок оплаты товаров покупателем наступает через два месяца после даты уступки требования, то получится, что цедент вправе учесть убыток, не превышающий сумму процентов, которую ему нужно уплатить за пользование 80 000 руб. в течение двух месяцев. При этом величина процентов определяется с учетом ограничений, предусмотренных ст. 269 НК РФ.
Особенности учета процентов по долговым обязательствам в составе расходов при исчислении налога на прибыль регламентирует ст. 269 НК РФ. При отсутствии сопоставимых обязательств или по выбору налогоплательщика предельная величина процентов, которую можно учесть в составе расходов, принимается равной ставке рефинансирования ЦБ РФ, увеличенной в 1,1 раза, - по кредитам в рублях, и 15% - по кредитам в иностранной валюте (п. 1 ст. 269 НК РФ). В настоящее время ставка рефинансирования составляет 10,5% годовых (Телеграмма ЦБ РФ N 1788-У).
Таким образом, в приведенном примере предельная величина убытка от реализации дебиторской задолженности, которую цедент может учесть при исчислении налога на прибыль, составит 1518,9 руб. (при условии, что два месяца составляют 60 дней).
Расчет:
80 000 руб. x 10,5% x 1,1 : 365 дней x 60 дней = 1518,9 руб.
Если же срок оплаты за товары уже наступил, то убыток от уступки требования полностью учитывается в составе внереализационных расходов. Но при этом 50% убытка включаются в состав расходов на дату уступки, а оставшиеся 50% - по истечении 45 календарных дней с этой даты.
Обращаем внимание еще на один фактор признания убытков. При исчислении налога на прибыль убытки приравниваются к расходам. И, как и любые другие расходы, они должны быть экономически обоснованы. То есть организация всегда должна быть готова доказать, что продажа дебиторской задолженности с убытком была для нее выгодна или что в результате этого убытка организация смогла избежать еще больших потерь в будущем. Обосновать эту выгоду вполне возможно. Например, организация может стремиться к тому, чтобы пополнить оборотные средства, которые принесут ей дополнительные выгоды, или просто избавиться от задолженности не совсем надежного покупателя. Так или иначе, у организации должны быть подготовлены соответствующие расчеты, объяснительные записки, приказы, распоряжения, которые подтверждают обоснованность цессии и которые можно будет при необходимости предъявить представителям налоговых органов. Иначе у организации возникнут достаточно серьезные налоговые риски по налогу на прибыль.
Рассмотрим порядок учета у цессионария. Цессионарий учитывает приобретенный им "уникальный товар" - дебиторскую задолженность в составе финансовых вложений по стоимости, равной фактическим затратам на ее приобретение, т.е. определенной исходя из той суммы, которую он уплатил цеденту. Это вытекает из положений п. п. 8 и 9 ПБУ 19/02 "Учет финансовых вложений", утвержденного Приказом Минфина России от 10.12.2002 N 126н, согласно которым финансовые вложения принимаются к бухгалтерскому учету по первоначальной стоимости. Первоначальной стоимостью финансовых вложений, приобретенных за плату, признается сумма фактических затрат организации на их приобретение.
Далее возможны два варианта развития событий. Либо цессионарий предъявляет задолженность к погашению должнику, либо продает ее другому лицу, т.е. переуступает по еще одному договору цессии. И в том, и в другом случае дальнейшее движение задолженности будет отражено через счет 91. По кредиту этого счета отражается доход от погашения или продажи задолженности, а по дебету - списывается ее стоимость. Если в результате сделки организация получает прибыль, то величина этой прибыли включается в налоговую базу по НДС. Согласно п. 2 ст. 155 НК РФ налоговая база по НДС при уступке новым кредитором, пол учившим денежное требование, вытекающее из договора реализации товаров (работ, услуг), операции, по реализации которых подлежат налогообложению, определяется как сумма превышения сумм дохода, полученного новым кредитором при последующей уступке требования или при прекращении соответствующего обязательства, над суммой расходов на приобретение указанного требования.
Предположим, цессионарий за 80 000 руб. приобретает у цедента право требования к третьей организации на 118 000 руб., а затем предъявляет это требование к погашению в полном объеме и получает от должника требуемую сумму денег.
Если в результате погашения задолженности цессионарием был получен убыток, то обязанности по начислению НДС не возникает. Но появляются проблемы с признанием убытков в налоговом учете. Если организация сначала покупает задолженность, а затем продает ее с убытком, то она должна быть готова объяснить, в чем именно заключается экономическое обоснование ее действий. Об этом нужно думать в первую очередь, а уж затем следить за соблюдением требований ст. 279 НК РФ.
Так, согласно п. 3 ст. 279 НК РФ при дальнейшей реализации права требования долга налогоплательщиком, купившим это право требования, указанная операция рассматривается как реализация финансовых услуг. Доход (выручка) от реализации финансовых услуг определяется как стоимость имущества, причитающегося этому налогоплательщику при последующей уступке права требования или прекращении соответствующего обязательства. При этом при определении налоговой базы налогоплательщик вправе уменьшить доход, полученный от реализации права требования, на сумму расходов по приобретению указанного права требования долга.
Каким образом можно обосновать убытки? Например, организация за 100 руб. приобрела требование на 90 руб., потому что рассчитывала взыскать с должника штрафные санкции и получить 120 руб., но в итоге получила только 90. Но ведь предпринимательская деятельность всегда связана с риском. Поэтому в данном случае убытки вполне обоснованны, но эта обоснованность должна быть подтверждена документально. А на практике очень часто встречаются ситуации, когда организация получает убыток по договору цессии, а никаких документов, обосновывающих эти убытки, предъявить не может. Конечно же, такие ситуации приводят к налоговым спорам.
Позиция чиновников по этому вопросу такова, что нельзя учесть убытки, полученные цессионарием при дальнейшей реализации или погашении задолженности, приобретенной по договору цессии, при исчислении налога на прибыль (см. Письма Минфина России N 03-03-04/2/112, УМНС России по г. Москве N 24-11/51137).
Как уже отмечалось, при продаже дебиторской задолженности с убытком у цедента не возникает обязанности по начислению НДС. В связи с этим иногда высказывается мнение, что у цедента появляется обязанность по ведению раздельного учета расходов, относящихся к облагаемым и не облагаемым НДС операциям. Но автор считает такое мнение необоснованным. Ведь реализация дебиторской задолженности с убытком не является операцией, не облагаемой НДС, поскольку цедент должен был бы начислить НДС, если бы получил прибыль от сделки. Это облагаемая операция, при которой отсутствует налоговая база. Поэтому обязанности по ведению раздельного учета в данном случае не возникает.
Форма договора цессии
Договор цессии есть возмездное, консенуальное и двустороннее соглашение. Договор предусматривает передачу одним лицом (кредитором, или т.н. цедентом) другому лицу (т.н. цессионарию) права требования на дебиторскую задолженность.
Итогом заключения договора цессии является замена цендента в соглашении. Договор уступки прав требования подразумевает отказ цендента своих прав на взимание задолженности с должника в пользу цессионария – приобретающего кредитора. Действующее законодательство не содержит никаких оговорок касательно правового статуса сторон.
Законодательно не установлено, какие требования существенны для наличности и действительности цессионого соглашения. Право требования и субъективное обязательственное право также могут являться предметом договора цессии.
Обязательное взимание платы первоначальным кредитором с цессионария за передачу права требования по договору цессии законодательством не предусмотрены, таким образом договор может быть как безвозмездным, так и возмездным. Величина суммы оплаты за передачу права требования устанавливается по договоренности сторон.
В законе оговорены четкие правила оформления договора цессии. Если основанием договора цессии является соглашение, заключенное в простой письменной или нотариальной форме, такая сделка должна быть заключена и в соответствующей письменной форме. Передача права требования по подлежащему государственной регистрации соглашению в обязательном порядке должно быть зарегистрировано согласно порядку, предусмотренному для регистрации такого вида сделок.
Уступка прав требования осуществляется исходя из различных целей и на основании разных соглашений. Причиной признания договора сессии недействительным не может служить отсутствие определения целей в указанном соглашении.
Гражданский кодекс допускает возможность заключения договора цессии без предварительного уведомления и получения согласия от должника. Согласие необходимо лишь в тех случаях, когда персона кредитора представляет особое значение для должника. Закон не требует от цессионария обязательного письменного уведомления должника об уступке права долга, предупреждая только о том, что в таком случае, цессионарий несет риск нежелательных итогов, вызванных фактом перехода прав.
Существует также несколько оговорок в правилах осуществления цессионных договоренностей. В частности, не разрешается передача другому лицу прав, непосредственно связанных с персоной кредитора. К этой группе причисляются требования о выплате алиментов, пенсий, социальных пособий и т.д. Изменение кредитора в вышеуказанных случаях является кардинальным изменением сущности этих выплат. Также законодательство запрещает проведение сделки в том случае, если она нарушает закон либо другие правовые акты.
Особенности оформления
Передать можно лишь всю дебиторскую задолженность полностью;
Передающий право на дебиторскую задолженность кредитор дает гарантии цессионарию в том, что данная задолженность действительна. В качестве гарантий могут выступать договоры купли-продажи, накладные, счета-фактуры;
Разрешение должника на передачу прав требования не нужно;
Форма соглашения о передаче права требования должна совпадать с формой сделки.
При использовании договора цессии придется также выплачивать НДС и налог на прибыль.
В случае признания дебиторской задолженности недействительной, цендент несет непосредственную ответственность по возмещению понесенных убытков перед цессионарием. Однако, в действительности цендент является слабо защищенным.
Чтобы не допустить возникновения такой ситуации, цессионарию необходимо заранее заняться проверкой не только кредитора, но и должника. Важным моментом проверки является определение платежеспособности должника, а также юридическая проверка документов и условий сделки, из которой происходит обязательство должника.
Участниками соглашения о переходе прав требований являются цедент, цессионарий и должник.
Изменение статуса должника является формальным, поскольку размер долга при этом не изменяется, меняется лишь личность кредитора. Поэтому в данном случае изменения касаются лишь аналитики.
Для цендента изменения сказываются на счете 91 «Прочие доходы и расходы». Положительные и отрицательные итоги отражаются соответственно как прибыль от реализации других активов или убытки от убытия этих же активов.
Для учета можно использовать субсчет «Расчеты по договору цессии» (открывается к счету 76 «Расчеты с разными дебиторами и кредиторами»).
В бухучете цендента это отражается следующим образом: Дебет 76 субсчет "Расчеты по договору цессии" - Кредит 91 субсчет "Прочие доходы".
Для цессионария дебиторская задолженность учитывается по начальной стоимости, в которую входят все расходы на ее покупку.
Если права требования были проданы по более низкой цене, чем сумма задолженности, цендент получает «минусовый» финансовый итог от совершения этой сделки. Для плательщиков налогов схема определения потерь при передаче права требования изложена в ст. 279 Налогового кодекса Российской Федерации. Потери (в целях налогового учета) вычисляются исходя из срока заключения договора цессии. Статья 155 НК РФ предусматривает уплату НДС в случаях, когда цессионарий получает прибыль в результате заключения договора цессии. Налоговая база определяется как сумма превышения прибыли над суммой убытков по покупке данного требования.
Договор цессии ГК
В соответствии с п. 1 ст. 307 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ) в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, а именно:
- передать имущество;
- выполнить работу;
- уплатить деньги;
- воздержаться от определенного действия.
В свою очередь, кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязательства. Причем при заключении договора каждая из сторон является одновременно и кредитором, и должником, так как, неся обязанность в пользу другой стороны, одна сторона считается должником другой стороны в том, что она обязана сделать в пользу другой стороны, и одновременно она является кредитором другой стороны в том, что она имеет право требовать от этой стороны.
На практике у хозяйствующих субъектов часто возникает необходимость замены лиц в обязательстве. ГК РФ допускает такую возможность, когда в существующем договоре при определенных условиях может произойти перемена лиц в обязательстве, причем поменяться может как должник, так и кредитор. Перемене лиц в обязательстве посвящена глава 24 ГК РФ.
ГК РФ связывает перемену лиц в обязательстве в основном с переходом прав кредитора к другому лицу (цессия) и переводом долга.
Гражданско-правовые основы договора цессии
Согласно п. 1 ст. 382 ГК РФ право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона.
Правила о переходе прав кредитора к другому лицу не применяются к регрессным требованиям. Под регрессом подразумевается право обратного требования. Такое понятие применяется в вексельном обращении, в правоотношениях, возникающих из причинения вреда, при солидарной ответственности, а также в иных случаях.
Таким образом, в соответствии с гражданским законодательством под уступкой права требования (цессией) понимается соглашение о замене прежнего кредитора, который выбывает из обязательства, другим лицом, к которому переходят все права прежнего кредитора. При этом новый кредитор не заключает с должником нового самостоятельного договора, а вступает в уже заключенную сделку в качестве стороны и может требовать от должника только выполнения условий той сделки, которую заключил прежний кредитор.
ГК РФ ограничивает возможность применения договора цессии в основном сделками купли-продажи. Другие формы отчуждения долгов могут иметь место только в случае, если это предусмотрено законом. Например, ст. 575 ГК РФ допускает дарение прав требования другой коммерческой организации, однако стоимость такого подарка не должна превышать пять минимальных размеров оплаты труда (МРОТ).
Предусматривая возможность перехода прав от прежнего кредитора к новому субъекту, ГК РФ устанавливает ограничения, когда уступка права требования невозможна. Так, согласно ст. 383 ГК РФ переход к другому лицу прав, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности требований об алиментах и о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, не допускается.
В соответствии со ст. 387 ГК РФ передача прав новому кредитору производится:
- в результате универсального правопреемства в правах кредитора.
Универсальное правопреемство возникает, например, при реорганизации юридического лица. В этом случае права и обязанности юридического лица переходят к правопреемнику. При этом составляется передаточный акт или разделительный баланс. В данных документах должны быть приведены сведения обо всех обязательствах организации в отношении всех ее дебиторов и кредиторов;
- по решению суда о переводе прав кредитора на другое лицо, когда возможность такого перевода предусмотрена законом.
Данная ситуация возникает в случае, если нарушается преимущественное право лица на заключение договора. Например, при покупке акций закрытого акционерного общества преимущественное право принадлежит акционерам. При нарушении этого права акционеры вправе потребовать реализовать его через суд, а если такие акции приобретены другими лицами, то перевести на себя права по договору;
- вследствие исполнения обязательства должника его поручителем или залогодателем, не являющимся должником по этому обязательству.
Если поручитель исполнил обязательство должника, к нему переходят права кредитора по этому обязательству в том объеме, в котором поручитель исполнил требование кредитора.
Согласно ст. 365 ГК РФ:
"1. К поручителю, исполнившему обязательство, переходят права кредитора по этому обязательству и права, принадлежавшие кредитору как залогодержателю, в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора. Поручитель также вправе требовать от должника уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, и возмещения иных убытков, понесенных в связи с ответственностью за должника.
2. По исполнении поручителем обязательства кредитор обязан вручить поручителю документы, удостоверяющие требование к должнику, и передать права, обеспечивающие это требование.
3. Правила, установленные настоящей статьей, применяются, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором поручителя с должником и не вытекает из отношений между ними";
- при суброгации страховщику прав кредитора к должнику, ответственному за наступление страхового случая.
В соответствии со ст. 965 ГК РФ суброгация - это переход к страховщику права требования страхователя на возмещение ущерба.
При наступлении страхового случая страховая компания выплачивает собственнику застрахованного имущества сумму страхового возмещения. В этом случае страховая компания получает право требовать с лица, совершившего неправомерные действия, в результате совершения которых был причинен ущерб имуществу, возмещения убытков.
Если договором имущественного страхования не предусмотрено иное, к страховщику, выплатившему страховое возмещение, переходит в пределах выплаченной суммы право требования, которое страхователь (выгодоприобретатель) имеет к лицу, ответственному за убытки, возмещенные в результате страхования.
Условие договора, исключающее переход к страховщику права требования к лицу, умышленно причинившему убытки, ничтожно.
Перешедшее к страховщику право требования осуществляется им с соблюдением правил, регулирующих отношения между страхователем (выгодоприобретателем) и лицом, ответственным за убытки.
Страхователь (выгодоприобретатель) обязан передать страховщику все документы и доказательства и сообщить ему все сведения, необходимые для осуществления страховщиком перешедшего к нему права требования.
Если страхователь (выгодоприобретатель) отказался от своего права требования к лицу, ответственному за убытки, возмещенные страховщиком, или осуществление этого права стало невозможным по вине страхователя (выгодоприобретателя), страховщик освобождается от выплаты страхового возмещения полностью или в соответствующей части и вправе потребовать возврата излишне выплаченной суммы возмещения;
- в других случаях, предусмотренных законом.
В соответствии со ст. 1002 ГК РФ в случае объявления комиссионера несостоятельным (банкротом) его права и обязанности по сделкам, заключенным им для комитента во исполнение указаний последнего, переходят к комитенту (постановление Президиума ВАС РФ N 6110/01).
Согласно п. 1 ст. 552 ГК РФ, п. 1 ст. 35 Земельного кодекса Российской Федерации по договору продажи здания, сооружения или другой недвижимости покупателю одновременно с передачей права собственности на такую недвижимость передаются права на земельный участок, занятый такой недвижимостью и необходимый для ее использования.
Если передача прав новому кредитору происходит на основании договора, то такое соглашение о переходе прав кредитора называется уступкой требования, или цессией.
Кредитор, который уступает свое требование к должнику, называется цедентом, а кредитор, получивший такое право, - цессионарием.
Что же собой представляет цессия?
Заключая хозяйственный договор, например договор поставки, организация-поставщик берет на себя обязанность осуществить поставку товарно-материальных ценностей. Исполнив свои обязательства по договору (отгрузив товарно-материальные ценности), она вправе требовать от другой стороны исполнения своих обязанностей, то есть осуществления оплаты по данному договору или, иными словами, имеет право требовать от другой стороны погашения дебиторской задолженности.
В соответствии с гражданским законодательством дебиторская задолженность представляет собой имущественное право, принадлежащее продавцу (поставщику) как кредитору по не исполненным покупателем (получателем) денежным обязательствам по оплате фактически поставленных товаров, выполненных работ или оказанных услуг.
При осуществлении договора цессии происходит уступка права требования на дебиторскую задолженность третьему лицу (новому кредитору), а первоначальный кредитор выбывает из обязательства.
Исходя из определения договора купли-продажи, приведенного в ст. 454 ГК РФ, передача права требования третьему лицу может осуществляться путем составления обычного договора купли-продажи.
Для того чтобы данный договор имел юридическую силу, стороны такого договора должны четко указать предмет передачи, то есть требования, вытекающие из заключенной ранее сделки, с обязательной ссылкой на ее реквизиты.
У кредитора, приобретающего право требования по договору цессии, в котором отсутствует условие о предмете договора, не будет оснований для предъявления требования к должнику, так как такой договор цессии будет считаться незаключенным и соответственно не будет становиться причиной возникновения никаких прав и обязанностей для сторон (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа по делу N А33-27986/06-Ф02-4182/06-С2).
Кроме того, согласно ст. 389 ГК РФ цессия совершается в той же форме, что была установлена для первоначальной сделки, права по которой уступаются.
В соответствии со ст. 389 ГК РФ уступка требования, основанного на сделке, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, должна быть совершена в соответствующей письменной форме.
Уступка требования по сделке, требующей государственной регистрации, должна быть зарегистрирована в порядке, установленном для регистрации этой сделки, если иное не установлено законом. В случае несоблюдения данного требования договор будет признан незаключенным (информационное письмо Президиума ВАС РФ N 59 "Обзор практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона “О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним”").
Согласно п. 3 ст. 146 ГК РФ уступка требования по ордерной ценной бумаге совершается путем индоссамента на этой ценной бумаге.
Таким образом, если основная сделка, права по которой уступаются, подлежала государственной регистрации или нотариальному заверению, то и договор цессии должен пройти соответствующие процедуры.
Читателям журнала следует обратить внимание на то, что гражданское законодательство выдвигает в отношении цессии условия, которые должны выполняться, в противном случае данная сделка будет считаться недействительной.
Согласно ст. 388 ГК РФ уступка требования кредитором другому лицу допускается, если она не противоречит закону, иным правовым актам или договору. Не допускается без согласия должника уступка требования по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника.
Пример 1
Организация заключила договор аренды нежилого помещения. При этом в тексте договора было отмечено, что права по договору аренды не могут передаваться третьим лицам.
Несмотря на такое условие договора, арендатор уступил свои права по данному договору другой организации.
Такая сделка будет признана ничтожной, так как основной договор содержит прямой запрет на совершение подобных действий.
В результате смены кредиторов меняется только сторона обязательства, а само обязательство, отраженное в договоре, остается неизменным.
В соответствии со ст. 384 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором, право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права.
В частности, к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства, а также другие связанные с требованием права, в том числе право на неуплаченные проценты. Поэтому для того чтобы исключить действие общего правила, в договоре цессии должно быть четко указано, какой объем прав передается новому кредитору.
Однако суды на протяжении многих лет отказывались признавать частичную цессию, причем в решениях о признании таких договоров недействительными не было, по нашему мнению, более или менее убедительной аргументации.
Однако в настоящее время ситуация изменилась. Так, Президиум ВАС РФ принял постановления N 4215/00, N 2164/01, в которых указал, что частичная передача права требования правомерна. Затем федеральные арбитражные суды стали принимать решения о положительном разрешении данного вопроса (постановления ФАС Московского округа по делу N КГ-А41/1557-03, ФАС Дальневосточного округа по делу N Ф03-А51/03-1/1199, ФАС Волго-Вятского округа по делу N А82-16485/2005-30).
Следует отметить, что на практике встречаются случаи, когда первоначальный кредитор, уступая право требования по обязательству третьему лицу, изменяет содержание требования. Например, поставщик, имея денежное требование в отношении покупателя, передает новому кредитору право требовать от покупателя поставки сырья, продукции и т.д. Такой договор цессии будет признан недействительным, так как поставщик не имеет в отношении покупателя товарного требования.
Кроме того, для нового кредитора (цессионария) сохраняют силу условия о залоге, поручительстве, процентах, иных способах обеспечения обязательства. К новому кредитору переходят также все имеющиеся у первоначального кредитора преимущества, которые связаны с передаваемым правом, в том числе права, обеспечивающие исполнения обязательства, а также право на получение неустойки (постановление ФАС Уральского округа по делу N Ф09-9630/06-С4).
Пример 2
ООО "Мечта" заключило с ЗАО "Колорит" договор поставки товаров.
Договором предусмотрено, что в случае несвоевременной оплаты товаров покупателем (ЗАО "Колорит") последний обязан уплатить поставщику неустойку в размере 3% от суммы договора.
В дальнейшем ООО "Мечта" передало право требования по данному договору в полном объеме третьему лицу - ООО "Елена".
В такой ситуации к ООО "Елена" по условиям договора цессии перешло право требования с ЗАО "Колорит" оплаты поставленных товаров и право требования выплаты неустойки в размере 3% от стоимости договора за несвоевременную оплату товаров.
Помимо прав и выгод, новый кредитор также приобретает и все риски, связанные с неисполнением должником принятых обязательств. Если цедент соглашается стать поручителем этого должника, то цессионарий имеет возможность подстраховать себя от возможных потерь.
Цедент, выбывая из обязательства, прерывает все отношения с должником и передает новому кредитору (цессионарию) все права по данной сделке. Поэтому при совершении сделки по уступке права требования сторонам договора цессии необходимо совершить определенные действия, свидетельствующие о полной и безусловной смене лиц в том обязательстве, в рамках которого возникло уступаемое право требования.
Согласно п. 2 ст. 385 ГК РФ кредитор, уступивший требование другому лицу, обязан передать ему документы, удостоверяющие право требования, и сообщить сведения, имеющие значение для осуществления требования. Иными словами, цедент должен переоформить на цессионария все свои отношения по основному обязательству, передать по акту всю необходимую документацию, подтверждающую наличие у него такого обязательства и служащую основанием для предъявления требования, а также сообщить необходимые для исполнения обязательства сведения (постановления ФАС Уральского округа по делу N Ф09-4187/06-С3, по делу N Ф09-3669/05-С4).
В противном случае цессионарий может попасть в ситуацию, при которой должник откажет ему в удовлетворении требований, предъявленных по несуществующему обязательству.
Как правило, у цессионария на руках имеется только договор уступки, а в лучшем случае - еще основной договор. Понятно, что в случае спора цессионарий, имея только эти договоры, не сможет доказать наличие долга, поэтому ему лучше всего забрать все необходимые документы одновременно с подписанием договора.
Но бывают ситуации, при которых забрать эти документы невозможно, поэтому необходимо в договоре предусмотреть гарантии прав приобретателя, например, оговорить, что расчет будет произведен после передачи документов, достаточных для подтверждения права требования, или что непредставление этих документов до определенного срока будет означать существенное нарушение договора, дающее приобретателю право на одностороннее расторжение договора.
Если же новый кредитор в расторжении договора не заинтересован и предпочтет получить документы, можно установить неустойку за нарушение срока передачи документов.
В отношении должника гражданское законодательство предусматривает, что его согласия на передачу права требования по обязательству не требуется.
В данном случае предполагается, что для должника не имеет существенного значения, кому платить. Должник должен быть поставлен в известность в письменной форме, что произошла перемена лиц в обязательстве, причем это может быть любой документ: копия договора цессии, письмо, телеграмма и т.д.
Законодатель не устанавливает жесткого требования, какая из сторон договора цессии должна совершить такие действия; цедент и цессионарий должны решить самостоятельно, кто из них уведомит должника.
Если должник не будет своевременно извещен о состоявшейся уступке права требования, то именно новому кредитору грозят нежелательные последствия. Поэтому, по нашему мнению, извещать должника следует именно цессионарию, так как в ситуации, при которой должник не извещен о смене сторон в обязательстве, он вправе исполнить свое обязательство прежнему кредитору и оно будет считаться исполненным надлежащим образом. Цессионарий же не будет иметь права требовать с должника исполнения долга, и цессионарию придется требовать возмещения долга с прежнего кредитора (цедента).
В приведенной нами ситуации риск последствий непредставления должнику письменного уведомления возложен на нового кредитора, но это вовсе не означает, что прежний кредитор полностью освобожден от обязанности передать новому кредитору неосновательно полученную выгоду.
В п. 10 информационного письма Президиума ВАС РФ N 49 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением норм о неосновательном обогащении" указано, что, если должник не был письменно уведомлен о состоявшемся переходе прав кредитора к другому лицу и соответственно исполнил обязательство в отношении прежнего кредитора, новый кредитор вправе истребовать исполненное должником от прежнего кредитора как неосновательно полученное.
Поскольку права требования по обязательству перешли к новому кредитору, получение прежним кредитором от должника денежных сумм не имеет правового основания.
При таких условиях прежний кредитор обязан возместить стоимость полученного им лицу, за счет которого он обогатился.
Смена лиц в обязательстве не должна ухудшать положение должника.
Согласно ст. 386 ГК РФ должник вправе выдвигать против требования нового кредитора возражения, которые он имел против первоначального кредитора к моменту получения уведомления о переходе прав по обязательству к новому кредитору.
Возражения, которые могут возникнуть у должника по обязательству, должны быть выдвинуты им в момент уведомления его о смене кредитора. Такими возражениями могут являться недействительность самого требования или его дополнительных условий, пропуск срока исковой давности и т.д.
На основании ст. 390 ГК РФ первоначальный кредитор, уступивший требование, отвечает перед новым кредитором за недействительность переданного ему требования, но не отвечает за неисполнение этого требования должником, кроме случая, если первоначальный кредитор принял на себя поручительство за должника перед новым кредитором.
Под переуступкой прав понимается такая сделка, когда права и, что важно, обязанности перед застройщиком переходят от заключившего с застройщиком договор к новому лицу. Переуступка прав по договору возможна независимо от того, какой был первоначально заключен договор с застройщиком. Возможность заключения договора уступки не зависит от схемы оформления, а значит, возможна при любых схемах. Переуступка возможна по договорам инвестирования, соинвестирования, предварительным договорам купли-продажи и пр. Если первоначально заключен договор о долевом строительстве – то перейдут установленные в нем права, если предварительный договор продажи – то права по нему, договор соинвестирования – права по договору соинвестирования и т.д. При вексельной схеме кроме передачи прав по предварительному договору купли-продажи должна произойти переуступка векселя, путем совершения передаточной надписи (индоссамента). Если для оплаты строящейся квартиры применялась страховая схема, то должен измениться и договор страхования.
Право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права. Поэтому важно в договоре уступки права указать, по какому именно договору уступается право, какие документы продавцу надлежит передать покупателю права. Можно указать также сроки, цену уступки, содержание уступаемого права и иные условия, если они отличаются от условий, установленных по первичному договору. Уступка прав требований по договору допускается только после уплаты цены договора или одновременно с переводом долга на нового участника сделки – покупателя. Если идет уступка с переводом долга, то здесь документ должен содержать еще больше деталей по взаиморасчетам всех сторон.
Переуступка прав на квартиру невозможна без участия компании-застройщика. Он должен дать согласие на переуступку. Также необходимо убедиться в том, что договор, на основании которого право на квартиру принадлежит нынешнему правообладателю, учтен застройщиком и квартира не переуступалась ранее другим лицам.
Кроме договора переуступки права (цессии), операция по переуступке может быть оформлена путем перезаключения договора непосредственно с застройщиком. Т.е. застройщик получает заявление от продавца прав с просьбой передать их другому лицу и вносит в соответствии с этим изменения в договор (к примеру, предварительный договор купли-продажи), кроме того, заключается договор о перемене лиц в обязательстве.
У покупателя после сделки должны остаться на руках следующие документы:
• основной договор (или его заверенная копия), по которому произошла уступка, со всеми приложениями или дополнениями;
• подтверждения расчетов между сторонами основного договора (как правило, это отражается и в самом соглашении об уступке);
• акт передачи вышеназванных документов;
• согласие второй стороны на уступку, если такое согласие не предусмотрено в самом соглашении об уступке;
• и, наконец, сам договор уступки (договор цессии).
Уступая права требования на недвижимость в строящемся доме, нужно знать ряд юридических тонкостей. Так, например, приняв решение об отчуждении прав, вам придется обратиться к девелоперу, если вы еще не выплатили в полном объеме стоимость приобретенных квадратных метров, поскольку в такой ситуации на заключение договора переуступки требуется согласие застройщика. Подобное требование предъявляется в соответствии со ст. 391 Гражданского кодекса РФ, согласно которой на перевод (переуступку) долга требуется предварительное согласие кредитора - в данном случае застройщика. А тем, кто состоит в браке, юристы настоятельно рекомендуют получить от своего супруга письменное нотариально заверенное согласие как на сделку по отчуждению прав по договору, так и на сделку по приобретению прав. Согласно Семейному кодексу РФ (ст.34 и 35), все действия с совместной собственностью супругов осуществляются с их совместного согласия. В противном случае сделка подлежит обжалованию. Помимо этого, в соответствии со статьями 4 и 17 Закона № 214, договор уступки прав требования по договору долевого строительства подлежит обязательной государственной регистрации, без которой он не считается заключенным.
Договор цессии ндс
Несмотря на прописанный порядок определения налоговой базы при различных видах передачи имущественных прав, на практике многие бухгалтеры и налоговые специалисты сталкиваются со сложностями при обложении НДС уступки денежного требования. В данной статье мы обратили внимание на ряд нюансов по данной теме, о которых в законодательстве сказано лишь косвенно или не сказано вообще.
В настоящее время все большую актуальность приобретают договоры уступки права требования (цессии), в рамках которых организация, не дожидаясь поступления средств от покупателя (или заемщика), имеет возможность получить большую часть долга путем продажи права требования другой компании. Однако порядок обложения НДС договоров цессии недостаточно детально урегулирован законодательством. Поэтому остается множество пробелов и неясностей, связанных, в частности, с размером применяемой ставки, налогообложением передачи прав требования, возникших из не облагаемых НДС операций, порядком заполнения счетов-фактур и т. д. Попробуем разобраться с этими и некоторыми другими вопросами, связанными с исчислением налога на добавленную стоимость при проведении операций по уступке права требования как первоначальным кредитором, так и последующими.
Общие правила исчисления НДС по договорам цессии
Передача или реализация имущественных прав является объектом обложения НДС. При этом в статье 155 Налогового кодекса, устанавливающей порядок определения налоговой базы для этого случая, рассматриваются следующие ситуации:
• уступка первоначальным кредитором денежного требования, вытекающего из договора облагаемой НДС реализации. В этом случае налоговая база определяется в общем порядке;
• уступка новым кредитором денежного требования, вытекающего из договора облагаемой НДС реализации. В данном пункте речь идет о 2-м звене в возможной цепочке уступок прав от одного кредитора к другому, когда денежное требование уступает или предъявляет к уплате должнику 2-й (после первоначального) кредитор. Налоговая база в данном случае рассчитывается как разница между доходами, полученными от должника или от последующей переуступки права, и стоимостью, по которой требование было приобретено;
• пункт 4 статьи 155 Налогового кодекса регулирует налогообложение последующих уступок требований, полученных от третьих лиц. Налоговая база при этом также рассчитывается как разница между полученным доходом и понесенными расходами.
Особенности определения НДС при уступке права требования
Применяемый порядок расчета НДС зависит от содержания договора, обязательство по которому передается. Мы рассмотрим особенности расчета НДС по уступке требований по договорам реализации товаров (работ, услуг), облагаемых НДС по ставке 18 процентов, по ставке 10 процентов и не облагаемых НДС, а также по договорам займа. При этом у каждой из сторон сделки НДС будет определяться по-разному. Для наглядности изложим возможные взаимоотношения компаний по уступке права требования на схеме ниже.
Последствия по НДС для Компании 1
Уступка права требования, возникшего по договорам реализации товаров (работ, услуг).
Как уже было отмечено, у первоначального кредитора налоговая база при уступке долга определяется в общем порядке.
Данную формулировку можно понимать по-разному. С одной стороны, напрашивается вывод о том, что у первоначального кредитора сама по себе уступка не облагается НДС. Ведь налог уплачивается в момент реализации товаров (работ, услуг) и на практике подавляющее большинство налогоплательщиков начисляют НДС только один раз - в момент реализации товаров (работ, услуг).
С другой стороны, по мнению Минфина России, налоговую базу по НДС необходимо определять как на дату реализации товара (работ, услуг), так и на дату уступки права требования. Вероятно, подразумевается, что НДС следует уплачивать дважды. Причем первый раз - со стоимости реализованных товаров (работ, услуг), а второй раз, очевидно, - с полной суммы передаваемого требования. В аудиторской практике известны случаи, когда налоговые органы настаивали именно на такой позиции, предъявляя компаниям претензии.
Однако, по нашему мнению, данная логика не соответствует нормам налогового законодательства, так как, по сути, подразумевает двойное налогообложение одной операции. В рассматриваемой ситуации передача права требования для первоначального кредитора означает фактически оплату за реализованные товары (работы, услуги), при этом не оказываются какие-либо дополнительные услуги. Стоит отметить, что в аналогичной ситуации суд кассационной инстанции поддержал доводы налогоплательщика. Причем Высший Арбитражный Суд РФ отказал в пересмотре дела, отметив, что кассационный суд вынес решение, соответствующее нормам законодательства. В силу того, что арбитражные суды нижестоящих инстанций учитывают позицию высших арбитров, можно предположить, что дальнейшая судебная практика в аналогичных ситуациях будет складываться в пользу налогоплательщиков.
Необходимо отметить, что если Компании 1 удастся продать требование к должнику дороже общей суммы его задолженности, то риск возникновения претензий со стороны налоговых органов возрастает, поскольку в данной ситуации Компания 1 получает дополнительный доход, который подлежит обложению НДС. В силу того, что в этом случае порядок определения налоговой базы законодательно не установлен, по мнению ряда специалистов, налоговые органы могут попытаться доначислить НДС на полную сумму, полученную от уступки. Однако существует и другая позиция, которая, на наш взгляд, в большей степени соответствует экономическому содержанию операции по уступке, а также смыслу главы 21 Налогового кодекса: начислять НДС только с разницы между суммой, полученной при уступке, и суммой задолженности. Аргументом в пользу данного подхода может стать норма Налогового кодекса8, согласно которой налоговая база по НДС увеличивается на все полученные суммы, связанные с оплатой товара. В настоящее время разъяснения чиновников и арбитражная практика по данному вопросу отсутствуют.
Схема уступки права требования
Получение аванса в счет уступки права требования
Если Компания 1 договорится с покупателем денежного требования о получении аванса, могут возникнуть сложности при определении НДС. Дело в том, что налоговая база определяется по состоянию на наиболее раннюю из 2 дат - на момент получения оплаты или передачи имущественных прав. Пункт 8 статьи 167 Кодекса предусматривает особый порядок определения налоговой базы при уступке денежных прав - в момент уступки (переуступки) права требования или в день прекращения соответствующего обязательства. Однако данный пункт не распространяется на операции, указанные в пункте 1 статьи 155 Налогового кодекса, а значит, не регулирует передачу требования Компанией 1. В этом случае по отношению к Компании 1 применяется общий порядок определения налоговой базы, поэтому налоговая база рассчитывается в момент получения денежных средств, предшествующий передаче права. Однако, исходя из приведенных в предыдущем подразделе аргументов, Компания 1 не должна начислять НДС при передаче денежного права. Таким образом, можно сделать вывод, что Компания 1 не должна начислять НДС на аванс, полученный при уступке права требования. Риск, что налоговые органы доначислят НДС с суммы аванса, существует, однако нам такие случаи не известны.
Уступка права требования, возникшего из договоров займа
Более четко налоговым законодательством регулируется ситуация, когда Компания 1 передает другой организации право требования на выданный заем. В этом случае ей не понадобится платить НДС, поскольку операции по уступке (приобретению) прав (требований) кредитора по обязательствам, вытекающим из договоров по предоставлению займов в денежной форме и (или) кредитных договоров, а также по исполнению заемщиком обязательств перед новым кредитором по первоначальному договору, лежащему в основе договора уступки, не подлежат обложению НДС.
Последствия по НДС для Компании 2
Уступка права требования, возникшего по договорам реализации товаров (работ, услуг).
У Компании 2 обязанность по определению налоговой базы возникает в момент прекращения обязательств должником или в момент переуступки требования Компании 3. (Поэтому при получении аванса под уступку права требования, связанного с облагаемыми НДС операциями, Компания 2 не должна начислять НДС.) Сумма налога рассчитывается как разница между доходом, полученным от должника или Компании 3, и расходами на приобретение права требования, умноженная на расчетную ставку НДС. Если Компания 2 не получила доход (не переуступила требование и не получила денег от должника), то платить НДС она не должна в связи с отсутствием налоговой базы.
Однако при использовании договоров цессии у Компании 2 могут возникнуть вопросы, на которые налоговое законодательство не дает четкого ответа, например:
• нужно ли уплачивать НДС, если по договору цессии передана задолженность, возникшая из не облагаемых НДС операций, и если нужно, то с какой суммы;
• по какой ставке необходимо рассчитывать налог (10/110 или 18/118), если уступка связана с задолженностью, возникшей при реализации товаров, облагаемых по ставке 10 процентов?
Попробуем найти решение для каждой из перечисленных проблем.
По первому вопросу: в пункте 2 статьи 155 Налогового кодекса рассмотрен порядок определения налоговой базы только для уступки прав, которые возникли исходя из облагаемых НДС операций. При этом в отношении не облагаемых НДС операций (например, реализации ценных бумаг) специальных положений главный налоговый документ не приводит. В то же время по общему правилу передача имущественных прав, к которым относится уступка требования, должна облагаться НДС. То есть, с одной стороны, передача имущественных прав является объектом обложения НДС, но с другой - порядок определения налоговой базы законодательно не установлен. В такой ситуации существует 2 возможных решения - либо исчислять НДС с полной стоимости требования, либо не исчислять НДС вообще.
В своих неофициальных разъяснениях специалисты финансового ведомства указывают, что необходимость облагать НДС передачу прав требования зависит не только от того, лежали ли в основе переданных прав облагаемые или не облагаемые НДС операции, но и от того, приобретались ли права у третьих лиц или у первоначального кредитора. Так, в случае приобретения права требования, связанного с не облагаемой НДС операцией, у первоначального кредитора новый кредитор имеет право не исчислять НДС, поскольку налоговое законодательство не связывает возникновение обязательств по уплате НДС с уступкой денежных прав, в основе которых - не облагаемые НДС операции.
В то же время для организации, которая приобрела право требования не у первоначального кредитора, не имеет значения, какие операции лежат в основе договора цессии - облагаемые или необлагаемые. В данном случае НДС определяется в общем порядке - с разницы между доходами и расходами.
Второй спорный момент - это размер ставки, применяемой для расчета НДС по уступке, возникшей из договора реализации товаров (работ, услуг), облагаемых по ставке 10 процентов. Существуют 2 возможных ответа на данный вопрос, по каждому из которых есть свои аргументы. С одной стороны, возникшая задолженность по оплате товара неотделимо связана с его характеристиками, свойствами, следовательно, на ее уступку могут распространяться те же правила налогообложения, что и на реализацию, в частности применение 10-про-центной ставки НДС. Однако, по мнению финансистов, реализация товара и уступка права требования - это разные виды деятельности, которые облагаются в разном порядке. Ведь в пункте 2 статьи 164 Налогового кодекса не сказано, что уступка денежного требования облагается по ставке 10 процентов, следовательно, надо применять общеустановленную ставку 18 процентов (т. е. расчетную ставку 18/118).
Уступка права требования, возникшего по договорам займа
Компания 2 не начисляет НДС при уступке права требования, возникшего из договоров займа, на основании тех же аргументов, которые были приведены в аналогичной ситуации для Компании 1.
Последствия по НДС для Компании 3
Уступка права требования, возникшего по договорам реализации товаров (работ, услуг).
Компания 3 рассчитывает НДС в целом так же, как и Компания 2, - с разницы между доходами и расходами. При этом возникают те же спорные моменты - применяемая ставка (10/110 или 18/118) и НДС при получении аванса. Отличие состоит в уступке требований, которые возникли по договорам не облагаемых НДС операций. По ним НДС будет также рассчитываться с разницы между доходами и расходами.
Уступка права требования, возникшего по договорам займа
Вернемся к формулировке, которая освобождает от налогообложения уступку требования, возникшего из договоров займа.
Если трактовать данный пункт в широком смысле, получается, что любой кредитор (в т. ч. Компания 3) не облагает НДС уступку права требования, в основе которой лежит договор кредита (займа). Однако в то же время существует позиция Минфина России, согласно которой указанная норма применяется только к первоначальному и второму кредитору (т. е. компаниям 1 и 2). Следовательно, Компания 3 обязана начислять НДС согласно пункту 4 статьи 155 Налогового кодекса, то есть с разницы между доходами и расходами. В настоящее время нам не известна арбитражная практика по данному вопросу.
Вычет НДС, предъявленного Компанией 2
Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав. При этом каких-либо особенностей и ограничений в отношении имущественных прав налоговое законодательство не предусматривает.
Рассмотрим на примере, как рассчитать НДС для Компании 2 и Компании 3 при исполнении договоров цессии.
Пример
Компания 1 реализует товар, облагаемый по ставке 18%, покупателю по цене 17 700 руб. (в т. ч. НДС - 2700 руб.). Компания 1 уступает денежное право Компании 2 за 15 000 руб.
Вариант 1
Компания 2 предъявляет требование компании-должнику и получает 17 700 руб.
НДС рассчитывается как 18/118 от разницы между суммой погашенного долга и стоимостью приобретенного требования.
Таким образом, НДС равен:
(17 700 - 15 000) x 18 : 118 = 2700 x 18 : 118 = 412 руб.
Вариант 2
Компания 2 переуступает требование Компании 3 за 17 000 руб.
НДС рассчитывается как разница между суммой переуступки и ценой приобретения требования, умноженная на ставку:
(17 000 - 15 000) x 18 : 118 = 2000 x 18 : 118 = 305 руб.
Вариант 3
Компания 3 предъявляет требование компании-должнику и получает 17 700 руб.
НДС к начислению рассчитывается как:
(17 700 - 17 000) x 18 : 118 = 700 x 18 : 118 = 107 руб.
Оформление счетов-фактур по договорам уступки требований
Для договоров уступки денежных требований налоговым законодательством не предусмотрено особенностей по заполнению счетов-фактур. Следовательно, по общему правилу счет-фактура должен оформляться в течение 5 дней после передачи имущественного права, то есть подписания акта уступки. Данный счет-фактура регистрируется в книге продаж организации, которая уступает право, и в книге покупок организации, которая его приобретает.
Порядок заполнения счетов-фактур при уступке права требования законодательно не установлен. Поэтому при их оформлении возникает ряд неурегулированных на текущий момент вопросов, а именно:
• что необходимо указать в графе 1 "Наименование товара... имущественного права" - "уступка денежного требования" или "межценовая разница при уступке права требования";
• какую сумму указывать в графе 5 "Стоимость имущественных прав, всего без НДС" - общую сумму требования по договору переуступки либо разницу между доходами и расходами, нужно ли расчетным путем исключать из данной стоимости НДС по 18/118;
• какую ставку указывать в графе 7 - 18/118 или 18 процентов в том случае, если в графе 5 указывается стоимость за вычетом НДС?
Ввиду отсутствия разъяснений чиновников по данному вопросу каждый налогоплательщик самостоятельно выбирает способ оформления счета-фактуры в рассматриваемой ситуации. Однако полагаем, что разъяснения, касающиеся иных операций, в которых НДС определяется по расчетной ставке, могут быть применимы и в данном случае. В частности, можно действовать по аналогии с заполнением счетов-фактур при получении авансов или при продаже имущества, стоимость которого включает НДС.
В частности, согласно рекомендациям налоговых органов при продаже имущества, в стоимость которого включается НДС, счет-фактуру следует заполнять следующим образом:
• в графе 1 указывается "Реализация имущества (с межценовой разницы)";
• в графе 4 "Цена реализации" указывается полная цена реализации, а не межценовая разница;
• в графе 5 - межценовая разница, включая НДС;
• в графе 7 - ставка налога 18/118;
• в графе 8 - сумма рассчитанного налога;
• в графе 9 - стоимость реализованного имущества.
Попробуем применить указанную логику для заполнения счета-фактуры при уступке права требования.
Пример
Допустим, компания приобрела денежное право за 6000 руб., а продала за 8000 руб.
В этом случае:
• в графе 1 указываем "Уступка права требования (с межценовой разницы)";
• в графе 4 - 8000 руб.;
• в графе 5 - 2000 (8000 - 6000) руб.;
• в графе 7 - ставка налога 18/118;
• в графе 8 - сумма налога 305 руб. (2000 x 18/118);
• в графе 9 - общая стоимость реализованного права с учетом НДС - 8000 руб.
Расторжение договора цессии
Постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округ по делу N А32-53782/2009 суд отказал в удовлетворении требований компании о расторжении договора уступки права требования, поскольку компания ненадлежащим образом исполнила обязательства по передаче права обществу.
В связи с неоплатой цессионарием уступленного права требования цедент обратился в суд с иском о расторжении договора цессии. При рассмотрении дела суд установил следующее. Во время действия договора должник перечислил в пользу цедента часть задолженности. С учетом данного обстоятельства цессионарий перечислил цеденту денежные средства в сумме меньшей, чем указано в договоре, поскольку требовать от должника уплаты погашенной задолженности он не вправе. Несмотря на это цедент требовал от цессионария уплатить указанную в договоре цену уступленного права требования. Суд посчитал, что обязательства цессионарием исполнены полностью, а вот обязательство по передаче права требования - нет. Следовательно, цедент несет ответственность перед цессионарием на основании статьи 390 ГК РФ за передачу недействительного требования. По мнению суда, применение данной статьи обоснованно, поскольку под недействительным требованием понимается, в том числе, несуществующее, прекращенное надлежащим исполнением требование. Таким образом, цедент не вправе требовать расторжения договора цессии.
Согласно п. 3 ст. 154 ГК РФ, договорами именуются двухсторонние и многосторонние сделки, для совершения которых требуется согласованная воля двух (или более) лиц. Однако существует понятие множественности лиц на стороне обязательства (ст. 321 ГК РФ), и его надо отличать от понятия "многосторонняя сделка". Сделка, в этом случает, является двусторонней, но с участием нескольких должников и/или нескольких кредиторов.
Примером трёх (или более) сторонней сделки является так называемый договор о совместной деятельности или договор простого товарищества (ст. 1041-1054 ГК РФ). Ими бывают учредительные и иные договоры о совместной деятельности по созданию, например, акционерного общества (или другого юридического лица).
Также примером многостороннего договора (сделки) признаётся соглашение о зачёте взаимных долгов, подписанное всеми участвующими организациями. Часто под видом трёхстороннего договора составляют договор цессии (уступки права требования) или соглашение о перемене лица в обязательстве (перевод долга) (гл. 24 ГК РФ). Но это не является правильным, т.к. такие формы договоров являются именно двусторонними договорными обязательствами. В первом случае это договор между прежним и новым кредитором, а во втором – между прежним и новым должником.
Цессия документально возможна без согласия должника, достаточно его просто уведомить о состоявшейся уступке права требования, если иное не прописано в условиях договора (как, например, запрет на уступку права требования или предварительное согласие должника (ст. 382 ГК РФ)).
При переводе долга, действительность этой сделки должна быть подтверждена просто письменным согласием кредитора (ст. 391 ГК РФ), но при этом он не имеет правового статуса по договору, являясь лишь подписантом. А значит, не имеет никаких обязанностей и прав. Таким образом, эти обязательства остаются двусторонними.
Регистрация договора цессии
Для регистрации договора цессии Вам необходимо будет предоставить оригиналы следующих документов:
• Договор цессии в 3-х экземплярах
• Договор долевого участия
• Нотариально удостоверенное согласие супругов от двух Сторон на заключение договора, либо заявление о семейном положение
• Согласие застройщика на заключение договора цессии, если того требует договор долевого участия
• Доверенность и копия, если Стороны не могут присутствовать лично
• Квитанции, платежные поручения о внесенной сумме за договор долевого участия
• Квитанция об оплате государственной пошлины
При регистрации договора цессии присутствуют Стороны сделки с документами, удостоверяющими личности.
Данный перечень документов носит ознакомительный характер.
Возможно, Вам потребуются дополнительные документы и их копии.
Учет по договору цессии
Напомним, что цессией именуется переуступка права требования долга от одного кредитора к другому. Она подразумевает соглашение, по которому первоначальный кредитор (цедент) передает другому лицу (цессионарию) право требования. Иными словами, должник после заключения между кредиторами такого договора будет обязан выплачивать средства, необходимые для погашения задолженности, уже не цеденту, а цессионарию. При этом первоначальный кредитор обязан в письменной форме проинформировать должника о том, что теперь он несет обязательства перед новым кредитором. Согласие самого неплательщика в этом случае не требуется (статья 382 ГК).
В результате смены кредиторов изменяется только сторона обязательства, а само обязательство, отраженное в договоре, остается неизменным. В соответствии со статьей 384 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором, право первоначального кредитора переходит к цессионарию в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту его перехода.
Бухгалтерский учет
Дебиторская задолженность, приобретенная новым кредитором по договору уступки права требования, представляет собой финансовое вложение организации, и все связанные с ней действия осуществляются на основании пункта 3 Положения по бухгалтерскому учету «Учет финансовых вложений» ПБУ 19/02, утвержденного Приказом Минфина России № 126н.
В бухгалтерском учете цессионария стоимость приобретенной дебиторской задолженности отражается в составе финансовых вложений на счете 58 «Финансовые вложения» в соответствии с планом счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций и Инструкцией по его применению, утвержденными Приказом Минфина России № 94н.
Финансовые вложения, приобретаемые за плату, принимаются к бухгалтерскому учету по первоначальной стоимости (пункт 8 ПБУ 19/02). Под этим понятием подразумевается сумма фактических затрат организации на их приобретение, за исключением НДС и иных возмещаемых налогов, кроме случаев, предусмотренных законодательством Российской Федерации о налогах и сборах (пункт 9 ПБУ 19/02).
Фактические затраты на приобретение дебиторской задолженности, которые несет цессионарий, зависят от условий конкретной сделки уступки права требования. К их числу относятся и расходы, связанные с ее заключением.
Пример отражения уступки требования, приобретенного у первоначального кредитора
ООО «Гудс» уступает дебиторскую задолженность покупателя, не оплатившего отгруженные ему товары на сумму 250 000 руб., новому кредитору – ООО «Коллектор» – за 210 000 руб. В дальнейшем ООО «Коллектор» продает это право требования долга другой организации – новому цессионарию – за 215 000 руб. В бухгалтерском учете ООО «Коллектор» будут сделаны проводки, отраженные в табл. 1.
Таблица 1
Содержание операции
Д-т
К-т
Сумма, руб.
Приобретено требование
58 «Финансовые вложения»
76, субсчет «Расчеты с цедентом»
210 000
Требование оплачено цеденту
76, субсчет «Расчеты с цедентом»
51 «Расчетные счета»
210 000
Требование уступлено новому кредитору
76, субсчет «Расчеты с цессионарием»
91-1 «Прочие доходы»
215 000
Списана стоимость переданного права требования
91-2 «Прочие расходы»
58 «Финансовые вложения»
210 000
Начислен НДС ((215 000 руб. - 210 000 руб.)х18/118)
91-2 «Прочие расходы»
68 «Расчеты с бюджетом», субсчет «Расчеты по НДС»
763
Отражена прибыль от переуступки требования (215 000 руб. - 763 руб.- 210 000 руб.)
Поставщик товара ООО «Гудс» заключил с покупателем ООО «Альт» договор поставки партии товара на сумму 250 000 рублей (в том числе НДС – 38 136 рублей).
Покупатель не выполнил свои обязательства по оплате товара, и поставщик уступил право требования дебиторской задолженности компании ООО «Коллектор» за 210 000 руб. ООО «Альт» погасил свою задолженность перед ООО «Коллектор».
В данном примере ООО «Гудс» – цедент, ООО «Коллектор» – цессионарий, ООО «Альт» – должник. В бухгалтерском учете ООО «Коллектор» отражены проводки, представленные в табл. 2.
Таблица 2
Содержание операции
Д-т
К-т
Сумма, руб.
Приобретено требование
58 «Финансовые вложения»
76, субсчет «Расчеты с цедентом»
210 000
Требование оплачено цеденту
76, субсчет «Расчеты с цедентом»
51 «Расчетные счета»
210 000
Получены деньги от должника
51 «Расчетные счета»
76, субсчет «Расчеты с должником»
250 000
Признан доход от погашения долга должником
76, субсчет «Расчеты с должником»
91-1 «Прочие доходы»
250 000
Списана стоимость погашенного требования
91-2 «Прочие расходы»
58 «Финансовые вложения»
210 000
Начислен НДС ((250 000 руб. - 210 000 руб.)x18/118)
91-2 «Прочие расходы»
68 «Расчеты с бюджетом», субсчет «Расчеты по НДС»
6 102
Отражена прибыль от погашения требования (250 000 руб. - 6102 руб.- 210 000 руб.)
91-9 «Сальдо прочих доходов и расходов»
99-1 «Прибыли и убытки»
33 898
Налоговый учет
Налог на добавленную стоимость
Цессионарий, являющийся плательщиком НДС, начисляет его при дальнейшей уступке права требования или при выполнении обязательства должником (пункты 2, 4 статьи 155, пункт 8 ст. 167 НК РФ). В обоих случаях налоговой базой является сумма превышения полученного дохода (с НДС) над расходами по приобретению этого требования (с учетом НДС, если он есть). При этом применяется расчетная ставка НДС (пункт 4 ст. 164 НК РФ).
Налоговые вычеты по НДС могут, как правило, осуществлять третий и последующие кредиторы на основании пунктов 1 и 2 статьи 171, а также пункта 1 ст. 172 НК РФ, если продавец требования предъявил цессионарию НДС и выставил ему счет-фактуру.
В статье 167 НК РФ содержится специальный порядок момента определения налоговой базы новым кредитором. Согласно пункту 8 статьи 167 НК РФ, при передаче имущественных прав в случае, предусмотренном пунктом 2 статьи 155, моментом определения налоговой базы является день уступки денежного требования или прекращения соответствующего обязательства. В случаях, предусмотренных пунктами 3 и 4 статьи 155, это день уступки (последующей уступки) требования или исполнения обязательства должником, а в случае, предусмотренном пунктом 5 статьи 155, – день передачи имущественных прав. Таким образом, для цессионария при дальнейшей уступке права требования или прекращении соответствующего обязательства моментом определения налоговой базы по НДС является день либо уступки денежного требования, либо получения денежных средств от должника.
Для обоснованности применения ставки НДС рекомендуется в документах, подтверждающих приобретение права требования (договорах, актах и пр.), указать сумму НДС или ставку, применяемую при осуществлении первоначальной операции по реализации товаров (работ, услуг).
Согласно подпункту 26 пункта 3 ст. 149 НК РФ, от обложения НДС освобождаются:
• уступка (приобретение) прав (требований) кредитора по обязательствам, вытекающим из договора займа (в денежной форме) или кредитного договора;
• исполнение заемщиком обязательств перед новым кредитором по первоначальному договору, лежащему в основе договора уступки.
Однако, согласно разъяснениям Минфина России, содержащимся в Письме № 03-07-11/1, это правило действует не всегда. По мнению финансового ведомства, освобождение от НДС возможно лишь при первичной уступке требования, а также при выполнении заемщиком обязательств перед новым кредитором, к которому требование перешло от первоначального. В свою очередь, при переуступке требования НДС начисляется так, как это рассмотрено выше. Арбитражная практика по этому вопросу на данный момент не сложилась.
Налог на прибыль
Доходы и расходы у цессионария возникают при последующей уступке права требования или погашении задолженности должником. В составе доходов учитывается сумма, поступившая от нового кредитора или должника, а в составе расходов – затраты на приобретение требования. Это следует из пункта 1 статьи 248, пункта 5 статьи 271 и пункта 3 статьи 279 НК РФ.
Согласно пункту 1 ст. 170 НК РФ, если цедент предъявил цессионарию НДС, то сумма налога не учитывается в составе расходов, связанных с приобретением требования. Независимо от того, погашено ли обязательство должником, или требование уступлено следующему (новому) кредитору, начисленный цессионарием НДС исключается из состава его доходов (пункт 1 статьи 248, подпункт 1 пункта 1 ст. 264 НК РФ).
Налоговым законодательством не установлены правила распределения расходов на приобретение требования при поэтапном погашении долга неплательщиком. Но, судя по смыслу пункта 1 ст. 272 НК РФ, расходы можно распределять пропорционально сумме полученного дохода. Данный подход нашел поддержку у налоговых органов (Письмо УМНС России по г. Москве № 26-12/248268), чего нельзя сказать о Министерстве финансов (Письмо Минфина России № 03-0304/2/29). По мнению Минфина, расходы следует учитывать частями в сумме, равной доходам, начисленным за отчетный период. Если для приобретения требования были привлечены заемные средства, то проценты по ним можно учесть для целей налогообложения единовременно в составе внереализационных расходов (Письмо УФНС России по г. Москве № 20-12/083679). Если возникает убыток от последующей уступки приобретенного требования, он учитывается в составе внереализационных расходов на основании подпункта 7 пункта 2 статьи 265 и пункта 2 статьи 268 НК РФ.
Финансисты и налоговые органы придерживались противоположных точек зрения по этому вопросу (Письмо Минфина России № 03-03-04/1/205; Письма УФНС России по г. Москве № 19-11/101852 и УМНС России по г. Москве № 2411/51137). Однако судебная практика показывает, что такой убыток и тогда можно было принять при исчислении налоговой базы (см. Постановления ФАС Северо-западного округа № А05-13854/2006; ФАС ЗападноСибирского округа № Ф04-6707/2007(38640-А67-15)).
Если цессионарий приобрел требование по долговым обязательствам, то за время владения им новый кредитор должен начислить в налоговом учете причитающиеся ему проценты в размере и на условиях, определяемых договором займа и/или кредита (основание – пункт 6 ст. 250 НК РФ, согласно которому начисленные проценты относятся к внереализационным доходам). Порядок их признания при методе начисления установлен пунктом 6 ст. 271 НК РФ.
В случае дальнейшей уступки требования цессионарий обязан признать доход от реализации финансовых услуг на основании пункта 3 статьи 279 НК РФ, согласно которому «…доход (выручка) от реализации финансовых услуг определяется как стоимость имущества, причитающегося налогоплательщику при последующей уступке права требования. При этом при определении налоговой базы налогоплательщик вправе уменьшить доход, полученный от реализации права требования, на сумму расходов по приобретению указанного права требования долга». Как видно из формулировки данного пункта, в состав своих расходов цессионарий может включить сумму приобретенного требования и затраты, связанные с его приобретением. Не полученные им проценты, начисленные по долговому обязательству до даты переуступки, исключаются из дохода на реализацию имущественных прав. Это следует из общего принципа признания доходов, в соответствии с которым суммы, отраженные в составе доходов налогоплательщика, не подлежат повторному включению в него (пункт 3 статьи 248 НК РФ). В самом Налоговом кодексе это правило не прописано, и при уменьшении дохода с ранее начисленных, но не полученных процентов возможны споры с налоговыми органами.
Признание договора цессии недействительным
В условиях современной России в распоряжении участников гражданско-правового оборота находится практически полная свобода экономической деятельности. В настоящее время роль государства в регулировании рыночных отношений сводится к установлению некоторых ограничений и правил, а на первый план выходят самостоятельные и независимые хозяйствующие субъекты, которые сами регулируют свои взаимоотношения, преимущественно посредством договоров. Именно поэтому значение договорных отношений в процессе осуществления коммерческой деятельности очень велико.
Организация может и не сталкиваться с таким не слишком распространенным договором, как договор цессии, однако если это все же произойдет, то может возникнуть ряд проблем. При заключении договора цессии контрагентов подстерегает множество подводных камней, которые могут "утопить" сделку.
Возможно, такая юридическая уязвимость договора цессии связана с тем, что данный вид договора не регулируется, в отличие от прочих, отдельной главой ГК РФ, подробно регламентирующей положение сторон. Договор цессии регулируется гл. 24 ГК РФ "Перемена лиц в обязательстве" и § 1 "Переход прав кредитора к другому лицу". Статья 382 ГК РФ определяет: право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу. Такой переход может быть осуществлен как по закону, так и по сделке, то есть, в том числе и по договору. Основания перехода по закону перечислены в ст. 387 ГК РФ, однако не это является объектом нашего рассмотрения.
Законодатель, установив возможность передачи прав по сделке, не определил вида договоров, по которым эта передача происходит, и, таким образом, в случае, когда предметом договора купли-продажи являются имущественные права (п. 4 ст. 454 ГК РФ), такой договор, по сути, тоже является договором цессии. Собственно говоря, договор цессии - это собирательное понятие, включающее в себя разные виды договоров уступки прав требования. Сущность же цессии состоит в том, что первоначальный кредитор (а это любое лицо, которое имеет право требования) уступает принадлежащее ему право требования новому кредитору. Обычно договоры цессии заключаются в ситуациях, когда необходим как результат именно факт перехода прав. Например, часто используется договор цессии в схемах, когда организация - первоначальный кредитор ликвидируется, продается или же ее попросту "бросают", но остаются невзысканные долги. В таких случаях дебиторская задолженность переуступается другой организации - новому кредитору (обычно также своей организации), которая в случае признания сделки ничтожной просто потеряет возможность права требования, и, учитывая смысл и цель такой сделки, естественно, ни о каком возмещении убытков здесь и речи не будет. Используют также договор цессии в известных случаях и для вывода нематериальных активов предприятия. Если для этих целей заключают договор цессии, а предприятие находится в стадии банкротства, необходимо помнить о соблюдении очередности кредиторов, в противном случае нарушающий очередность (и соответственно права) кредиторов договор цессии может также быть признан недействительным со всеми вытекающими из этого последствиями. Итак, учитывая область применения этого договора, важно избежать таких его недостатков, которые впоследствии могут послужить основанием для признания его недействительным.
Следует отметить, что по закону не допускается переход к другому лицу прав, неразрывно связанных с личностью кредитора (ст. 383 ГК РФ). Примером такого рода прав будет являться право на получение алиментов, право на возмещение причиненного здоровью вреда и др. Не допускается уступка требования без согласия должника, если личность кредитора по обязательству имеет для должника существенное значение (ст. 388 ГК РФ), а также не допускается уступка требования, если она противоречит закону, иным правовым актам или договору. Примером обязательств, в которых личность кредитора имеет существенное значение, являются обязательства по договору о совместной деятельности, поэтому уступка прав требования по договору о совместной деятельности без согласия всех участников невозможна.
Несоблюдение формы сделки также может повлечь ее ничтожность (ст. ст. 162, 165 ГК РФ). Форма договора цессии должна соответствовать форме сделки, на которой основано право требования.
Отметим интересный аспект договора цессии - определенные правовые последствия после заключения договора цессии фактически наступают для кредитора и должника только после уведомления последнего о состоявшейся уступке. Об этом прямо сказано в законе (п. 1 ст. 385 ГК РФ): должник вправе не исполнять обязательство новому кредитору до предоставления ему доказательств перехода требования к этому лицу. Также в случае, если уже после заключения договора (но до получения уведомления) должник исполнит обязательство старому кредитору, риск таких неблагоприятных последствий ложится на нового кредитора. В таком случае исполнение обязательства первоначальному кредитору признается исполнением надлежащему кредитору (п. 3 ст. 382 ГК РФ). Данное правило обеспечивает защиту интересов должника, исключая возможность предъявления к нему повторного требования нового кредитора. Однако не следует понимать под риском неблагоприятных последствий невозможность требовать от первоначального кредитора полученного от должника. Поскольку права требования по обязательству перешли к новому кредитору, то получение старым кредитором от должника не имело под собой правового основания. Следовательно, новый кредитор вправе требовать исполненное должником от старого кредитора как неосновательно полученное.
Важное значение имеет само право требования, уступаемое по договору. Оно обязательно должно быть действительным, то есть существующим. В случае передачи по договору цессии несуществующего права такой договор будет являться недействительным. Поэтому особое внимание при заключении договора следует уделить документам, подтверждающим наличие права, которые старый кредитор обязан передать новому (п. 2 ст. 385 ГК РФ). Признание договора уступки недействительным в части вряд ли может быть допустимо, так как обычно право требования определено в виде конкретной суммы (соответствующей конкретному требованию), которая, в свою очередь, будет являться существенным условием для данного договора, а признание его недействительным в части его существенного условия не допускается (ст. 180 ГК РФ). Таким образом, такой договор признается недействительным полностью.
Анализ судебной практики по вопросу действительности договоров цессии (см., например, Постановление Президиума ВАС РФ от 17 ноября 1998 г. N 4735/98) показал, что важное значение также имеет установление факта безусловной замены лица в обязательстве. В противном же случае при наличии "длящихся отношений", то есть если правоотношения сторон и основное обязательство не прекратились на момент заключения договора уступки требования, следует считать, что замена кредитора в обязательстве не произведена и договор уступки признается недействительным на основании закона (ст. 168 ГК РФ).
Немаловажное значение имеет то, что на момент заключения договора цессии у должника были встречные требования, возникшие до заключения договора цессии. Учитывая это, целесообразно все же до заключения договора выяснить у должника, нет ли у него возражений против требования или же встречных требований. Согласно ст. 386 ГК РФ должник вправе выдвигать против требования нового кредитора возражения, которые он имел против первоначального кредитора. Если же у должника существуют встречные требования, то согласно ст. 412 ГК РФ и однозначно сложившейся судебной практике встречное требование должника к первоначальному кредитору идет в зачет требованиям нового кредитора при условии, что такое встречное требование возникло по основанию, возникшему до получения должником уведомления об уступке, и срок требования наступил до его получения либо этот срок не указан или определен моментом востребования (см., например, Постановление ФАС МО от 9 октября 2003 г. N КГ-А41/7602-03).
В течение года согласно заключенному договору перевозки фирмой П. оказывались услуги по перевозке фирме А. Однако часть услуг фирмой А. не была оплачена в связи с тем, что у А. были претензии о возмещении убытков, причиненных фирмой П. ненадлежащим исполнением своих обязанностей по договору на некоторую сумму. Но, несмотря на обоснованность выставленных претензий, П. отказалась возмещать убытки. А. не обращалась в суд, так как она в одностороннем порядке посчитала сумму по претензиям зачтенной в счет оплаты услуг. После этого П. переуступило право требования задолженности по договору перевозки новой фирме Н. по договору цессии, после чего Н. обратился в арбитражный суд с требованием о взыскании задолженности. В данном случае суд установил правомерность требований Н., однако признал и обоснованность претензий А., и право А. на возмещение убытков. В результате, несмотря на то, что сам по себе договор уступки права требования не имел никаких недостатков, ожидаемого реального экономического результата от этой сделки Н. не получил.
Важный момент, на который нужно было бы обратить внимание, - возмездность договора цессии. И хотя законодатель не устанавливает безусловное правило возмездности договора цессии, однако, учитывая смысл п. 4 ст. 575 ГК РФ, запрещающего дарение в отношениях между коммерческими организациями, и во избежание возможной квалификации такой сделки договором дарения с последующим признанием ее ничтожности, лучше все-таки определить договор цессии как возмездный и внести в него соответствующее положение. Конечно, сама по себе безвозмездность вряд ли будет определяющим признаком для того, чтобы квалифицировать цессию как дарение, однако, с учетом других прав и обязанностей по договору цессии, это может быть и так.
Так чем же опасен для участников сделки такой правовой механизм, как признание сделки (договора) недействительной или ничтожной? В соответствии со ст. 167 ГК РФ недействительная сделка не влечет юридических последствий и недействительна с момента ее совершения. Применительно к цессии неблагоприятные последствия признания сделки уступки права ничтожной для нового кредитора будут заключаться в том, что вследствие этого он не будет являться надлежащим кредитором по требованию задолженности. Единственным положительным моментом для него в данной ситуации будет только то, что первоначальный кредитор, уступивший требование, все-таки отвечает перед новым кредитором за недействительность переданного требования (ст. 390 ГК РФ), что не слишком утешительно, учитывая область применения данного договора.
Переуступка права требования позволяет оперировать «дебиторкой», используя ее как дополнительный источник «живых» денег. Ведь при таком раскладе дожидаться, когда у должника все-таки появится возможность расплатиться, нет никакой нужды. Без особых налоговых потерь могут воспользоваться подобным способом пополнения «оборотки» в том числе и «упрощенцы». А вот приобретение прав требования на УСН с объектом налогообложения «доходы минус расходы», с точки зрения налогового учета, за редким исключением, не слишком удачная мысль.
Отношения, возникающие при смене контрагентов договора, регулируются главой 24 Гражданского кодекса. Согласно пункту 1 статьи 382 Кодекса право требования на основании обязательства может быть передано другому лицу. При этом первоначальный кредитор называется цедентом, а приобретатель долга – цессионарием. По умолчанию право первого переходит ко второму в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права (ст. 384 ГК). Иной порядок следует специально прописывать в договоре.
Согласие должника на перемену лиц в обязательстве не требуется, однако уведомить его, причем письменно, необходимо. В противном случае надлежащим будет считаться погашение долга и первоначальному кредитору.
Проще говоря, по договору цессии компания, по сути, продает свою дебиторскую задолженность, предоставляя право получить средства в счет ее погашения от должника иному лицу. Вполне понятно, что стоимость такого рода сделок ниже размера самого долга, поскольку договор цессии должен быть возмездным и представлять для цессионария определенную выгоду. Цедент же в данном случае, безусловно, теряет в сумме, но выигрывает в сроках поступления денег.
Доходы цедента
«Упрощенцы» ведут учет доходов и расходов в налоговом учете по кассовому методу. Так, в целях главы 26.2 Налогового кодекса датой получения дохода признается день поступления денежных средств на счета в банках и (или) в кассу, получения иного имущества (работ, услуг) и (или) имущественных прав, а также погашения задолженности (оплаты) налогоплательщику иным способом (кассовый метод).
Соответственно, неоплаченная дебиторская задолженность базу по единому налогу на УСН не увеличивает. Доход отражается только при поступлении денег от контрагента. Вместе с тем уступку прав требования вполне можно расценивать как погашение задолженности иным способом. При таком подходе на дату подписания договора цессии налогоплательщик должен отразить в доходах всю сумму «дебиторки», права требования, на которые переданы.
Вместе с тем уступку прав требования можно рассматривать и как отдельную операцию по реализации имущественных прав. Как указали специалисты Минфина в письме № 03-11-04/2/83, в силу статьи 346.15 Налогового кодекса в состав доходов на УСН включаются доходы от реализации и внереализационные доходы, определяемые согласно «прибыльным» статьям 249 и 250 Кодекса соответственно. Между тем статья 249 Налогового кодекса предусматривает, что к доходам от реализации относится, в том числе выручка от реализации имущественных прав. При этом в налоговую базу, по мнению финансистов, следует включать только фактически полученную от цессионария сумму на дату поступления денежных средств (письмо Минфина № 03-11-06/2/30). В то же время в первом из указанных разъяснений финансового ведомства речь шла об уступке инвестиционных прав, во втором – о переуступке прав уже новым кредитором.
Представители же ФНС в письме № 22-1-11/910@, когда вели речь именно о первоначальной уступке прав требования, вытекающих из договора на выполнение работ, пришли к следующим выводам: на дату поступления денежных средств от цессионария «упрощенец» должен определять именно доходы от реализации выполненных работ, причем в пределах цены сделки с их заказчиком. При этом разницу между суммой полученных от третьего лица денежных средств и ценой сделки с заказчиком налогоплательщик должен включить в состав внереализационных доходов.
Тем самым, по сути, налоговики настаивают на том, чтобы «упрощенцы» учитывали при налогообложении в рассматриваемом случае фактически не полученные доходы. Между тем арбитражная практика исходит из того, что объектом налогообложения при применении УСН признаются реально полученные налогоплательщиком денежные средства. Таким образом, необходимым условием для включения дохода в налоговую базу по единому налогу является его непосредственное получение. Это отметили и судьи ФАС Северо-Кавказского округа в постановлении № Ф08-6847/2006-1А.
Тем самым можно сделать вывод, что вести речь о доходах от реализации товаров, работ, услуг на УСН при уступке прав требования в принципе не приходится, и, как и указывает Минфин, учету подлежат именно доходы от реализации имущественных прав.
Обратите внимание! Организации на общем режиме налогообложения вправе при расчете налога на прибыль учитывать убыток от реализации прав требования. Однако смысл такого учета – в корректировке доходов. Ведь при использовании метода начисления на момент уступки прав требования передаваемая «дебиторка» уже учтена в доходах в полном объеме. На УСН же благодаря кассовому методу в доходы попадает только реально полученная сумма, то есть уже окончательная.
Расходы цессионария
Непосредственно при заключении договора цессии доходов у нового кредитора, вполне понятно, не возникает, однако имеются расходы – стоимость приобретенного права. Однако учесть их при налогообложении на УСН цессионарию не удастся. Дело в том, что перечень затрат, которые «упрощенцы» могут признать в налоговом учете, ограничен (ст. 346.16 НК). К сожалению, расходы на приобретение имущественных прав в нем не поименованы. На это указал Минфин в письме № 03-11-04/2/191.
Конечно, для «упрощенцев» с объектом «доходы» данное обстоятельство не принципиально, поскольку они вовсе не учитывают расходы, компенсируя это более низкой процентной ставкой. Однако для фирм и предпринимателей на УСН, выбравших в качестве объекта налогообложения «доходы, уменьшенные на расходы», подобный расклад, по сути, обессмысливает любое приобретение прав требования.
Доход же у цессионария возникнет только при погашении приобретенного обязательства должником или при дальнейшей переуступке прав требования. И в том и в другом случае ориентироваться следует на дату поступления денежных средств.
Особый случай
Как напомнили специалисты финансового ведомства в письме № 03-11-06/2/14, «прибыльными» статьями Налогового кодекса «упрощенцы» руководствуются при определении состава доходов, не только учитываемых при налогообложении, но и не принимаемых во внимание в этих целях. В частности, базу по единому налогу не увеличивают доходы, перечисленные в статье 251 Кодекса. Между тем подпунктом 10 пункта 1 статьи 251 НК предусмотрено, что не включаются в состав доходов денежные средства и иное имущество, которое получено по договорам кредита или займа либо в счет погашения таких заимствований. В связи с этим специалисты Минфина посчитали, что данная норма вполне применима и в том случае, когда право требования по долговому обязательству приобретено по договору цессии, а в счет его погашения получено отступное в виде недвижимого имущества.
Так что единственный вид долгов, приобретение которых действительно может быть выгодно «упрощенцу» с объектом налогообложения «доходы минус расходы», это долговые обязательства, вытекающие из договоров займа или кредита.
Обратите внимание! При погашении должником обязательства по договору займа или кредита цессионарий вправе не включать в доходы лишь сумму основного долга, но не процентов по нему (письмо Минфина № 03-11-05/5).
Парень задает вопрос девушке (ей 19 лет),с которой на днях познакомился, и секса с ней у него еще не было: Скажи, а у тебя до меня был с кем-нибудь секс? Девушка ему ответила: Да, был. Первый раз – в семнадцать. Второй в восемнадцать. А третий -… После того, как девушка рассказала ему про третий раз, парень разозлился, назвал ее проституткой и ушел вне себя от гнева. Вопрос: Что ему сказала девушка насчет третьего раза? Когда он был?
Статью подготовил директор по развитию предпринимательства и конкуренции ОАО "Акса" Корчагин Юлиан Андриянович. 
