Реорганизация компании, даже нацеленная на создание идеально правильной организационной структуры, не увенчается успехом, если ее не подкрепить мощной, актуальной бизнес-идеей, адаптированной к реалиям времени.
Реорганизация - один из самых мощных инструментов преобразований, которые только есть в распоряжении первого лица компании. Успешная реорганизация может преодолеть инерцию и цинизм, сплотить сотрудников вокруг общей цели и тем самым облегчить реализацию новой стратегии, способствовать интеграции поглощенной компании или повышению производительности.
Одна из главных проблем, обычных для многих программ реорганизации, - сопротивление сотрудников. Когда генеральный директор объявляет о предстоящей реорганизации, у большей части персонала новость вызывает инстинктивное неприятие. Это вполне понятно: перемены обычно порождают тревогу и конфликты, и не все верят в их необходимость. Более того, часто считается, что генеральные директора затевают реорганизацию только потому, что не могут иначе решить острые проблемы.
Прежде чем планировать масштабную реорганизацию, генеральный директор должен ответить на два вопроса: зачем проводить реорганизацию и во имя каких целей. Если таким образом он сможет сформулировать убедительную бизнес-идею, то реорганизация имеет смысл; в противном случае она вряд ли будет удачной. Убедительная бизнес-идея - это не то же самое, что стратегия, то есть подробный план действий для достижения конкретной цели.
Задавайте вопросы нашему консультанту, он ждет вас внизу экрана и всегда онлайн специально для Вас. Не стесняемся, мы работаем совершенно бесплатно!!!
Также оказываем консультации по телефону: 8 (800) 600-76-83, звонок по России бесплатный!
Скорее, это идея, способная объединить сотрудников, увлечь их и стать движущей силой всей реорганизации.
Исход реорганизации зависит от правильного выбора времени: генеральный директор, топ-менеджеры и отвечающая за нее команда должны "вычислить" момент, когда будет легче всего преодолеть инертность сотрудников и достичь стратегических целей реорганизации. И тут значение имеют многие факторы, в том числе настроения групп интересов и ситуация на рынке.
Не существует простых формул или методик для выбора времени. Это одна из самых сложных задач для генерального директора, и при ее решении неизбежно придется идти на компромиссы. Главе компании стоит подумать о том, примет ли его организация план преобразований, сможет ли реализовать его, перевешивают ли вероятные выгоды от реорганизации тяготы неизбежного нарушения привычного распорядка.
Менеджеры и другие сотрудники обычно особенно восприимчивы к переменам на поворотных этапах в жизни компании, таких как слияния и поглощения, поскольку именно в этот период перераспределяются ключевые функции и налаживаются самые важные процессы. Любая реорганизация предполагает компромиссы, и выбирать время нужно с учетом конкретной обстановки.
Каждая организация и ее руководитель в своих действиях ограничены разного рода социальными реалиями: обязательствами перед сотрудниками, требованиями регулирующих органов, стремлением менеджеров к безраздельной власти в своих вотчинах, стереотипами мышления, сложившимися под влиянием традиционных методов работы. Руководители, планирующие реорганизацию, должны с самого начала учитывать эти ограничения, чтобы защитить себя от разных неприятных сюрпризов.
Транснациональные компании, оптимизируя свои структуры управления, легко могут упустить из виду ограничения, накладываемые национальными регулирующими органами.
Признавать наличие социальных реалий - не всегда значит приспосабливать к ним организационную структуру. Иногда, особенно если преобразования противоречат стереотипам или сложившемуся распределению полномочий, успех реорганизации определяется способностью преодолеть противодействие. Например, менеджеры бизнес-подразделений в любой отрасли не любят отказываться от своих полномочий. Если руководство компании считает нужным централизовать некоторые функции, то сопротивление менеджеров бизнес-подразделений может породить немало проблем.
Чтобы вызванные этими ограничениями проблемы не проявились на завершающих стадиях реорганизации, проводящая ее команда в идеале должна выявить и проанализировать потенциальные ограничения еще до начала планирования (один из самых эффективных методов - интервьюирование генерального директора и остальных топ-менеджеров). Затем генеральный директор, топ-менеджеры и команда разработчиков реорганизации должны обсудить все ограничения и способы их преодоления. Иногда это оказывается столь сложной задачей, что разумнее отказаться от реорганизации.
Сформулировав всеобъемлющую идею, оптимально выбрав время, учтя социальные реалии, компания может наконец, взяться за разработку детальных сценариев реорганизации. Когда эти сценарии или планы готовы, важно убедиться в их осуществимости. Очень часто планы преобразований прекрасно выглядели в теории, но не срабатывали на практике, поскольку не соответствовали стратегии, возможностям и организационным потребностям конкретного предприятия.
Слишком часто, проводя реорганизацию, компании просто копируют схемы реорганизации, зарекомендовавшие себя успешными в других случаях, не понимая, что действуют в совершенно иных условиях.
Реорганизация никогда не бывает легкой. Выявить и эффективно использовать все необходимые для успеха условия - трудная задача, и лишь немногим компаниям удается избежать ошибок на этом пути. Но, как показывает наш опыт, именно эти немногие и добиваются устойчивых организационных изменений и соответствующих стратегических результатов.
Реорганизация - это прекращение деятельности юридического лица, сопровождающееся общим правопреемством. В результате реорганизации возникают одно либо несколько новых юридических лиц, являющихся обязанными по отношениям, в которых участвовало прекратившее существование юридическое лицо.
Она осуществляется по решению собственника имущества, учредителей (участников) юридического лица, уполномоченного ими органа (согласно учредительным документам) и по решению суда. Она может служить в некоторых случаях служить способом избежание ликвидации предприятия, в том числе по банкротству. Во всех формах нужно иметь одно обстоятельство, что всякая ликвидация предприятия несет зачатки монополизации. Форма - слияние, присоединение и преобразование - требуется согласие антимонопольного комитета.
Реорганизация представляет собой специфический способ прекращения действующих и образования новых юридических лиц (кроме случаев реорганизации в формах присоединения и выделения), влекущий переход прав и обязанностей от ранее действовавших юридических лиц к вновь возникшим.
Права и обязанности при реорганизации юридического лица.
Поскольку реорганизация всегда связана с имущественным правопреемством между юридическими лицами, при ее проведении существенное значение имеет вопрос об объеме прав и обязанностей, переходящих к правопреемнику.
В результате реорганизации права и обязанности реорганизованных юридических лиц могут переходить:
а) в полном объеме только к одному правопреемнику (при слиянии, присоединении и преобразовании);
б) в полном объеме, но к нескольким правопреемникам в соответствующих частях (при разделении);
в) частично как к одному, так и к нескольким правопреемникам (при выделении).
Реорганизация представляет собой одну из форм прекращения деятельности юридических лиц и создания новых. В отличие от ликвидации реорганизация не означает погашения обязательств юридического лица, прекращающего деятельность.
Все его права и обязанности переходят к вновь образованным юридическим лицам - его правопреемникам. Правопреемство при реорганизации носит универсальный (общий) характер. Предполагается, что, во-первых, правопреемникам передаются не отдельные права и обязанности, а весь их комплекс. И, во-вторых, организация-правопреемник не вправе отказаться от принятия каких-либо обязательств реорганизуемого юридического лица. В процессе реорганизации необходимо решить все вопросы, связанные с определением субъектов, к которым переходят конкретные права и обязанности. Наиболее актуальна эта проблема, безусловно, для реорганизации в формах разделения и выделения, поскольку при слиянии, присоединении и преобразовании возникает одно юридическое лицо, которое и является правопреемником всех реорганизованных.
При реорганизации составляется разделительный баланс (в случаях разделения и выделения) или передаточный акт (в случаях слияния, преобразования и присоединения).
Разделительный баланс должен содержать однозначный ответ на вопрос о том, к какому именно юридическому лицу перешло каждое конкретное обязательство.
И передаточный акт, и разделительный баланс должны включать в себя сведения обо всех без исключения обязательствах должника, включая те, в отношении которых организующееся юридическое лицо считает, что у него есть основания их не исполнять.
Решение о реорганизации может быть принято учредителями (участниками) либо соответствующим органом юридического лица. Здесь все зависит от его организационно-правовой формы.
Любая добровольная реорганизация начинается с принятия соответствующего решения. В акционерном обществе этот вопрос относится к компетенции общего собрания акционеров.
Следует принять во внимание такие важные формальные требования:
а) решение о реорганизации принимается только по предложению совета директоров, если иное не установлено уставом общества;
б) решение о реорганизации принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем, собрании акционеров, причем при решении вопроса о реорганизации акционеры владельцы привилегированных акций участвуют в общем, собрании акционеров с правом голоса.
Формы реорганизации юридических лиц.
В Гражданском кодексе выделено пять форм реорганизации слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование.
При слиянии каждое из объединяющихся юридических лиц прекращает деятельность, его права и обязанности переходят к вновь образованному юридическому лицу.
Согласие указанного органа необходимо в следующих случаях:
а) при слиянии или присоединении любых объединений (ассоциаций и союзов) коммерческих организаций;
б) при слиянии или присоединении коммерческих организаций, общая сумма активов которых составляет более 100 тыс. минимальных размеров оплаты труда.
Присоединение предполагает, что одно юридическое лицо прекращает деятельность и его права и обязанности переходят к другому, уже существующему юридическому лицу. Его статус не изменяется, для него решение о реорганизации фактически означает согласие принять обязательства присоединяемой организации и внесение соответствующих изменений в устав.
Разделение и выделение, в принципе, схожи. Различие состоит в том, что при разделении одна организация прекращает деятельность и на ее базе создается несколько новых юридических лиц, а при выделении на базе структурных единиц основной организации образуются новые юридические лица, но сама она продолжает существовать.
Суть преобразования в том, что юридическое лицо одной организационно-правовой формы прекращает деятельность, а вместо него образуется новое юридическое лицо другой организационно-правовой формы. Никаких количественных изменений участников гражданского оборота не происходит. Все права и обязанности организации, прекратившей деятельность, переходят к одному правопреемнику. По сути, преобразование является наиболее распространенной формой реорганизации. Коммерческие организации не могут преобразоваться в некоммерческие, общества с ограниченной ответственностью и акционерные общества - в товарищества или государственные предприятия.
Реорганизация коммерческих организаций может существенным образом затрагивать интересы их кредиторов. Учитывая это, законодатель предусмотрел гарантии прав кредиторов коммерческой организации при её реорганизации (ст. 60 ГК). Прежде всего, это обязанность учредителей (участников) коммерческой организации или органа, принявшего решение о реорганизации коммерческой организации, письменно уведомить об этом кредиторов реорганизуемой коммерческой организации.
По общему правилу, коммерческая организация считается реорганизованной с момента государственной регистрации вновь возникших коммерческих организаций. И лишь при реорганизации коммерческих организаций в форме присоединения реорганизация считается завершённой с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединённой коммерческой организации (п. 4 ст. 57 ГК).
Государственная регистрация возникших при реорганизации коммерческих организаций, а также внесение записей в единый государственный реестр юридических лиц (при присоединении) происходит в общем порядке. В соответствии со ст. 59 ГК основаниями для отказа в государственной регистрации вновь возникших коммерческих организаций являются непредставление вместе с учредительными документами передаточного акта или разделительного баланса либо отсутствие в них положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованной коммерческой организации. Отказ в государственной регистрации, а также уклонение от такой регистрации могут быть обжалованы в суде.
Реорганизация предприятия
Стремясь вывести предприятие из кризиса, многие руководители стараются предпринять максимально эффективные меры. В числе таких мер одной из самых радикальных является реорганизация.
Реорганизация предприятия может проходить в виде слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования.
При слиянии на базе прекращающих деятельность одного или нескольких предприятий образуется новое юридическое лицо. Присоединением считается такая реорганизация, при которой одно предприятие вливается в другое и таким образом перестает существовать как таковое. При разделении на базе прекратившего деятельность юридического лица возникают новые. Выделением считается возникновение новой организации на базе продолжающего существовать юридического лица. Если же при реорганизации одно предприятие прекращает свою деятельность и на его базе возникает одно или несколько новых предприятий, то это - преобразование.
Многие руководители охотно шли на реорганизацию еще и потому, что видели а ней один из надежных способов уклонения от выплаты налоговой задолженности и штрафных санкций. Ведь действующее законодательство не предписывало вновь созданным предприятиям принимать на себя ответственность по налоговым обязательствам своего предшественника. В итоге все долги перед бюджетом оставались на старом предприятии, которое затем ликвидировалось, так и не погасив их.
Однако с введением в действие первой части Налогового кодекса РФ (далее - НК РФ) ситуация изменилась. Кодекс предусматривает, что налоговые права и обязанности могут в полной мере переходить от предшественника к созданному на его основе предприятию.
Иными словами, теперь возможно правопреемство в налоговых отношениях. По нашему мнению, если вновь создаваемое предприятие хотят освободить от налогового груза предшественника, то необходимо выплатить все старые долги и удовлетворить все требования кредиторов, в том числе и государства (задолженность по обязательным платежам в бюджет и внебюджетные фонды относится в соответствии с п. 1 ст. 64 Гражданского кодекса РФ к кредиторской задолженности четвертой очереди).
Правопреемство в налоговом праве.
Под правопреемством понимают переход права и (или) обязанности (в данном случае налоговой) от одного субъекта (право предшественника) к другому (правопреемнику). Исходя из этого, задолженность по уплате недоимок, заработной платы и т. д. в обязательном порядке, по нашему мнению, должна включаться в разделительный баланс.
А как быть, если правопреемник уже принял на себя обязанности по налоговым обязательствам предшественника и тут выяснилось, что в результате счетной ошибки право предшественника образовалась недоимка? В этом случае правопреемник может произвести пересчет и, согласно ст. 78 НК РФ, поставить вопрос о зачете или возврате излишне уплаченного налога.
Обязательства предшественника по уплате штрафов также должны исполняться в назначенный срок. К примеру, если право предшественник, имевший задолженность по уплате штрафа, должен был погасить ее в течение 6 месяцев со дня обнаружения нарушения (п. 1 ст. 115 НК РФ), то теперь это должен сделать правопреемник. Причем срок уплаты штрафа после правопреемства не приостанавливается и не прерывается ни на один день.
То же самое относится и к срокам исполнения обязанностей по уплате налогов. В соответствии с пунктом 3 ст. 50 НК РФ реорганизация юридического лица не изменяет сроков исполнения его обязанностей по уплате налогов.
Иными словами, правопреемник как бы замещает право предшественника и в дальнейшем исполняет его налоговые обязанности.
В гражданском праве (например, в договорах об уступке права требования или о переводе долга) стороны могут специально установить, что к другому лицу переходит только определенное право или только определенная обязанность, а не весь комплекс прав и обязанностей. В этой связи возникает вопрос, возможно ли подобное в налоговом праве? Может ли, например, одно предприятие передать свой долг по уплате недоимок или штрафных санкций другому предприятию, заключив с ним соответствующий договор? Вправе ли одна организация передать другой право требовать возврата из бюджета излишне уплаченного налога?
В налоговом праве действует принцип «о налогах не договариваются». Согласно этому принципу, запрещается использовать налоговые оговорки, в силу которых обязанность по уплате налога возлагается на другое лицо. На сегодняшний день этот принцип прямо закреплен лишь в специальных актах налогового законодательства, посвященных отдельным налогам. Так, в соответствии с пунктом 2 статьи 11 Закона РФ. № 2116-1 «О налоге на прибыль предприятий и организаций» запрещается включать в договоры и контракты, налоговые оговорки, в соответствии с которыми предприятие берет на себя обязательство нести расходы по уплате налога других плательщиков. В соответствии с пунктом 1 ст. 45 НК РФ налогоплательщик обязан самостоятельно исполнить обязанность по уплате налога, если иное не предусмотрено законодательством о налогах и сборах.
Требования к реорганизации предприятий.
Чтобы при реорганизации предприятия состоялось налоговое правопреемство, необходимо соблюдать:
во-первых, требования гражданского права, регулирующего процедуру реорганизация;
во-вторых, нормы антимонопольного законодательства;
в-третьих, правила о правопреемстве, установленные налоговым законодательством.
Процедура реорганизации регулируется Гражданским кодексом РФ, а также законами об отдельных видах юридических лиц: Федеральным законом № 208-ФЗ «Об акционерных обществах». Федеральным законом № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Федеральным законом № 41-ФЗ «О производственных кооперативах» и др.
Уведомление налоговых органов о реорганизации.
В соответствии с пунктом 2 ст. 23 НК РФ предприятие обязано сообщить в налоговый орган о ликвидации или реорганизации в срок не позднее трех дней со дня принятия такого решения.
Налоговые инспекции вправе провести выездную налоговую проверку реорганизуемых предприятий независимо от того, когда проводилась предыдущая проверка. Требовать, чтобы реорганизуемое предприятие досрочно исполнило свои налоговые обязанности, налоговые инспекции не вправе. Но они могут выявить в ходе проверки суммы недоимок, подлежащих уплате в бюджет, а также принять решение о наложении штрафных санкций при наличии налоговых правонарушений.
Передаточный акт и разделительный баланс.
Если реорганизация проводится в форме слияния, присоединения или преобразования, то права и обязанности переходят к правопреемникам в соответствии с передаточным актом. Если проводится разделение или выделение, то права и обязанности переходят к правопреемнику в соответствии с разделительным балансом. Но до того момента, как юридическое лицо будет зарегистрировано, права и обязанности остаются за право предшественником, даже если передаточный акт и разделительный баланс уже составлены и подписаны.
Кстати, в этих документах должны содержаться положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами. Если передаточный акт и разделительный баланс не представлены вместе с учредительными документами либо в этих документах нет положений о правопреемстве, то в государственной регистрации вновь возникшему юридическому лицу могут отказать.
На практике часто возникает вопрос, как отразить в разделительном балансе сведения о правопреемстве по всем обязательствам в отношении всех кредиторов и должников? Ведь в статьях баланса содержатся лишь обобщенные показатели результатов финансово-хозяйственной деятельности предприятия, и по нему невозможно установить размер задолженности перед конкретными кредиторами. Действительно, в балансе невозможно конкретно показать, кому именно и сколько должна организация. Поэтому достаточно того, чтобы из передаточного акта или разделительного баланса было ясно, что все обязательства юридического липа - право предшественника действительно перешли к правопреемнику.
Это означает, что сумма актива баланса юридического липа (при слиянии - юридических лип) до реорганизации должна быть равна сумме активов баланса юридических лип (при слиянии - юридического липа) после реорганизации. Соответственно и сумма пассивов баланса (балансов) юридических лиц до реорганизации также должна равняться сумме пассивов баланса юридических лиц после реорганизации. Однако совпадение этих сумм не всегда гарантирует, что правопреемник действительно способен за счет полученных активов расплатиться по перешедшим к нему долгам право предшественника.
Когда проводится реорганизация в форме разделения или выделения, то правопреемников может быть несколько. В этом случае права и обязанности распределяются между ними пропорционально подученному имуществу. В частности, если в результате разделения предприятия к одному из нескольких правопреемников перешло 10 процентов всего его имущества, то к этому же правопреемнику должно перейти и 10 процентов всех обязательств право предшественника перед третьими лицами и перед бюджетом. Формально это выражается в том, что у каждого правопреемника сумма актива баланса должна быть равна сумме пассива баланса.
В некоторых случаях все же возникает необходимость четко определить, к какому конкретно правопреемнику перешли обязательства конкретных кредиторов и в какой части. Особое значение это имеет при реорганизации в форме разделения и выделения, когда правопреемников может быть несколько, а кредиторам нужно знать, к какому из правопреемников перешли обязанности по возврату конкретных кредитов.
На этот случай НК РФ предусматривает правило: если разделительный баланс не позволяет определить обязанности правопреемника по выплате долгов и налогов реорганизованного предприятия либо выплата этих долгов и налогов в полном объеме невозможна, то по решению суда, вновь возникшие юридические липа могут солидарно исполнять финансовые и налоговые обязанности своего предшественника.
Чтобы возложить солидарную ответственность на правопреемников реорганизованного путем разделения (выделения) предприятия, налоговая инспекция должна:
- обратиться в суд с соответствующим иском;
- доказать в суде, что разделительный баланс не позволяет определить долю правопреемника в части обязанностей по уплате налогов либо исключает возможность исполнения в полном объеме этих обязанностей;
- убедить суд, что вся реорганизация была специально направлена на то, чтобы не исполнить обязанности по уплате налогов.
Но сделать это достаточно сложно, а значит, привлечь правопреемников к солидарной ответственности фактически невозможно.
Для того чтобы дело не доводить до суда и определить, к какому из нескольких правопреемников перешли права и обязанности перед конкретными кредиторами, к бухгалтерскому балансу, составляемому при разделении, следует прилагать список дебиторов и кредиторов. В этом списке следует указать все суммы дебиторской и кредиторской задолженности, которые имелись у предприятия до реорганизации (перечислить и основания этой задолженности - договоры, иные первичные документы). Кроме того, необходимо разработать и приложить к балансу порядок распределения этой задолженности между правопреемниками после реорганизации. Такой подход не будет противоречить и пункту 2 Указаний о бухгалтерском учете отдельных операций, связанных с введением в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации (утверждены приказом Минфина России № 81). Подпункт 2.1 этих указаний требует кроме передаточного акта и разделительного баланса в установленном порядке составить бухгалтерскую отчетность на дату реорганизации. Помимо обязательных статей в нее должен быть включен акт, содержащий перечень всех сумм дебиторской и кредиторской задолженностей.
Состав переходящих к правопреемнику прав и обязанностей.
В пункте 2 статьи 50 НК РФ установлено, что обязанности реорганизованного предприятия по уплате налогов должен исполнять правопреемник независимо от того, знал ли он до завершения реорганизации о существовании у этого предприятия налоговой задолженности. Кроме того, правопреемник должен также уплатить все пени реорганизованного предприятия.
Если до принятия НК РФ обязанность по уплате пеней переходила к правопреемнику только, в том случае, когда сумма соответствующей недоимки была выявлена налоговыми органами до реорганизации, то теперь правопреемнику придется уплачивать пени даже тогда, когда недоимка выявлена после реорганизации.
Штрафы, наложенные налоговой инспекцией на предприятие до завершения его реорганизации, также выплачивает правопреемник. Это установлено пунктам 2 статьи 50 НК РФ. Штрафы, решения, о наложении которых вынесены налоговыми органами после проведения реорганизации, не могут взыскиваться с право предшественников.
Если из состава юридического лица выделяется не одно, а несколько предприятий, правопреемства по налогам не возникает. Это означает, что выделившиеся в результате реорганизации предприятия не уплачивают ни недоимку, ни пени, ни штрафные санкции. Это должен сделать сам право предшественник. Но если в результате реорганизации в форме выделения право предшественник не в состоянии уплатить налоги, то суд своим решением может обязать вновь созданные предприятия солидарно погасить задолженность перед бюджетом.
Налоговое законодательство предусматривает переход к правопреемнику не только налоговых обязанностей право предшественника, но и его прав. В соответствии с пунктом 10 статьи 50 НК РФ сумма налога, излишне уплаченная предприятием до реорганизации, должна быть зачтена налоговым органом в счет будущих налоговых платежей правопреемника. Такой зачет необходимо произвести в течение 30 дней со дня завершения реорганизации.
Излишне уплаченная сумма налога может быть возвращена правопреемникам в соответствии с долей каждого из них. Эта доля определяется на основании разделительного баланса. При этом не имеет значения, числится ли за правопреемником задолженность по другим налогам, пеням, штрафам. Возврат проводится в течение одного месяца со дня подачи заявления.
В соответствии с пунктом 4 ст. 79 НК РФ, на сумму излишне взысканного налога должны быть начислены проценты. Эти проценты начисляются со дня, следующего за днем взыскания, по день, когда излишне уплаченная сумма была фактически возвращена. Процентная ставка равна действовавшей в эти дни ставке рефинансирования Центрального банка РФ.
Исполнение налоговых обязанностей при ликвидации организации.
Налоговое правопреемство и ответственность учредителей своим имуществом по долгам ликвидируемой организации - разные вещи. При ликвидации предприятия его права и обязанности не переходят в порядке правопреемства к другим липам.
Между тем пунктом 2 статьи 49 НК РФ установлено, что в случае, если денежных средств ликвидируемой организации, в том числе полученных от реализации ее имущества, недостаточно для уплаты налогов и сборов, пеней и штрафов, то задолженность погашается учредителями организации. Порядок погашения установлен законодательством.
Но это не означает, что налоговые обязанности предприятий всегда переходят к учредителям в порядке налогового правопреемства. По гражданскому законодательству участники юридического липа отвечают по его долгам в строго ограниченных случаях. Например, если действия участников привели к несостоятельности (банкротству) юридического лица (п. 3 ст. 56 ГК РФ). Кроме того. Гражданский кодекс РФ устанавливает, что по долгам предприятия отвечают участники, если предприятия созданы в форме полных товариществ и товариществ на вере, обществ с дополнительной ответственностью и некоторых других видов юридических лиц. Законодательство не обязывает участников акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью отвечать по долгам этих обществ.
Процесс реорганизации юридического лица основан на универсальном правопреемстве, которое представляет собой переход имущества, имущественных прав и обязательств хозяйствующего субъекта к его преемнику на оснований, передаточного акта или разделительного баланса.
При реорганизации юридического лица учредители обязаны письменно уведомить об этом своих кредиторов не позднее 30 дней с даты принятия решения о реорганизации общества, а при реорганизации общества в форме слияния — с даты принятая решения об этом последним юридическим лицом, участвующим в. процессе слияния иди присоединения.
Кредиторы вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательств и соответственно, возмещения убытков независимо от срока погашения задолженности.
ГК РФ (ст. 92) и федеральный закон № 14-ФЗ "06 обществах с ограниченной ответственностью" (п. 8 ст. 37) устанавливают необходимость получения согласия всех участников общества для принятия решения о реорганизации в любой форме. Федеральным законом № 14-ФЗ предусмотрено пять основных форм реорганизации предприятия: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование. При подготовке к преобразованию обязательным условием является предварительное распределение или продажа долей, находящихся на балансе общества. Это решение принимает общее собрание участников, причем продажа, изменяющая размеры их долей, осуществляется по единогласному их решению (ст. 24 федерального закона № 14-ФЗ). Созыв общего собрания, извещение о нем участников, предоставление им материалов к общему собранию и проведение собрания осуществляются в порядке, предусмотренном уставом общества.
В соответствии со ст. 56 указанного закона, решая вопрос о реорганизации общества (товарищества) в форме его преобразования в акционерное общество, общее собрание участников должно рассмотреть следующие вопросы:
- принятие решения о преобразовании;
- принятие решения о порядке и об условиях преобразования;
- принятие решения о порядке обмена долей участников общества на акции акционерного общества;
- принятие решения об утверждении устава создаваемого в результате преобразования акционерного общества;
- принятие решения об утверждении передаточного акта.
Преобразование 000 в акционерное общество предполагает следующие варианты:
уставный капитал создаваемого АО равен уставному капиталу общества (товарищества);
акции создаваемого АО оплачиваются путем обмена на них долей участников;
участник становится собственником пакета акций в размере его доли в уставном капитале общества.
При данном варианте в уставном капитале АО фактически сохраняется та же структура, что и уставном капитале общества.
При создании общества путем выделения необходимо учитывать два требования, предъявляемые к этой процедуре.
Во-первых, как преобразованные, так и выделенные общества должны по итогам реорганизации иметь сумму чистых активов не меньшую, чем их уставные капиталы.
Во-вторых, налоговые долги не могут переходить при реорганизации путем выделения к юридическому лицу (ст. 50 Налогового кодекса), т. е. они в полном объеме остаются у реорганизованного общества.
В случае передачи новому обществу долгов активы, переданные ему, должны превышать долги на сумму не меньше размера его уставного капитала. Сумма активов, оставляемая у реорганизуемого общества, соответственно должна превышать оставшиеся у него долги.
Реорганизация общества в форме выделения, требует проведения предварительного анализа, который предусматривает:
• подтверждение информации о наличии достаточного количества чистых активов;
• выявление суммы долгов общества;
• изучение структуры долгов: размера гражданско-правовых обязательств и суммы задолженности по налогам и сборам.
При выделении общества следует руководствоваться правилами:
• чистые активы реорганизуемого общества должны превышать или быть равными размеру его уставного капитала;
• активы реорганизуемого общества должны представлять сумму активов реорганизованного и выделенного общества;
• долги реорганизуемого общества не должны превышать суммы долгов реорганизованного и выделенного общества;
• чистые активы созданного предприятия должны представлять стоимость чистых активов реорганизованного и выделенного общества.
Общество считается реорганизованным с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения. В последнем случае первое из юридических лиц считается реорганизованным с момента внесения в государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного предприятия. Высший орган юридического лица определяет основные условия и порядок реорганизации, принимает решение об утверждении соответствующих документов.
Основными документами являются:
- при слиянии: договор о слиянии, устав или учредительный договор общества, создаваемого в результате слияния; передаточный акт каждой ликвидируемой организации;
- при присоединении: договор о присоединении и передаточный акт каждой присоединяемой организации;
- при разделении: решение о разделении и создании новых обществ, разделительный баланс;
- при выделении: решение о выделении и создании •нового общества, разделительный баланс;
- при npeoбразовании: решение о преобразовании, передаточный акт.
При изменении организационно-правовой формы общества учредители должны представить в соответствующий регистрационный орган следующие документы:
• заявление юридическою лица об изменении организационно-правовой формы собственности;
• платежное поручение с подтверждением оплаты за регистрацию юридического лица;
• устав и учредительный договор старой и новой редакции;
• протокол общею собрания участников;
• заявление о выходе участников из состава учредителей;
• решение участников общества о преобразовании;
• копию договора аренды помещения;
• справку об отсутствии задолженности по аренде муниципальных площадей;
• справку об отсутствии задолженности по арендной плате за аренду земли;
• бухгалтерский баланс;
• расчет чистых активов;
• документы, подтверждающие оплату уставного капитала;
• передаточный акт.
Документы представляются в регистрирующий орган по месту прежней регистрации реорганизуемого предприятия независимо от тою, изменится его местонахождение после реорганизации или останется прежним.
При реорганизации общества может быть изменен уставный капитал, а также состав участников вследствие принятия вновь вступивших в общество или исключения выбывших.
Единоличный участник-учредитель реорганизованного общества представляет весь перечень указанных документов за исключением учредительного договора. Основным документом является устав, в котором указан размер уставного капитала общества.
Одним из главных моментов при реорганизации юридических лиц является составление передаточного акта и разделительного баланса. В состав передаточного акта и разделительною баланса включается бухгалтерская отчетность, составляемая в установленном порядке, в объеме форм годового бухгалтерского отчета на последнюю отчетную дату (дату регистрации).
Реорганизуемые юридические лица должны провести инвентаризацию имущества и обязательств в целях подтверждения достоверности отдельных статей передаточного акта или разделительною баланса.
Разделительный баланс составляется по форме бухгалтерского баланса, утвержденной приказом Минфина России № 4н "О формах годовой бухгалтерской отчетности организации". При этом разделительный баланс состоит из общего баланса ранее действовавшего юридическою лица и балансов всех новых обществ.
Передаточный акт составляется предприятиями в произвольной форме.
Он содержит следующую информацию:
- дачу и форму регистрации;
- организационно-правовую форму и наименование правопреемника;
- сумму активов и сумму пассивов баланса реорганизуемого юридического лица на дату реорганизации с расшифровкой по разделам баланса;
- список прилагаемых форм отчетности;
- список прилагаемых инвентаризационных описей, сличительных ведомостей;
- список других прилагаемых документов (приказ об учетной политике предприятия, аналитические данные по дебиторской и кредиторской задолженности).
Регистрационный орган вносит соответствующие изменения и государственный реестр юридических лиц. Предприятию присваивается новый регистрационный номер и выдается временное свидетельство о регистрации. Порядок постановки на учет в контролирующих органах реорганизованного общества идентичен порядку регистрации вновь созданного общества.
Пунктом 2 ст. 23 Налогового кодекса РФ предусмотрено, что предприятие в случае реорганизации обязано в письменной форме сообщить об этом в налоговый орган не позднее трех дней со дня принятия такого решения участниками.
В соответствии с приказом МНС России о№ ГБ-3-12/309 "Об утверждении порядка и условий присвоения, применения, а также изменения идентификационного номера налогоплательщика и форм документов, используемых при учете в налоговом органе юридических и физических лиц" заявление о постановке на учет в налоговом органе юридического лица по месту на хождения подается в течение десяти дней после его государственной регистрации по форме, установленной в приложении № 3 к приказу. При этом сведения, указанные в заявлении, должны соответствовать учредительным и иным документам, необходимым для постановки на учет.
При постановке на учет в налоговом органе вновь созданному обществу присваивается идентификационный номер налогоплательщика (ИНН), поскольку ИНН организаций, прекративших деятельность в результате реорганизации, признаются недействительными (р. 3 приложения № 1 к приказу № ГБ-3-12/309).
ИНН общества, реорганизуемого в форме выделения и присоединения, не изменяется. Общество, реорганизованное в форме присоединения, обязано уведомить налоговый орган об изменениях и дополнениях в учредительных документах в течение 10 дней с момента их государственной регистрации (ст. 83, 84 НК РФ).
Созданные общества в процессе реорганизации приобретают обязанности правопреемника по погашению задолженности кредиторам (ст. 58 ГК РФ), а также бюджету — по уплате налогов и сборов реорганизованного юридического лица (ст. 50 НК РФ).
Реорганизация в форме присоединения
Порядок проведения реорганизации организации регулируется частью первой Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ), Федеральным законом N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ), Федеральным законом N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее - Закон N 129-ФЗ). Порядок отражения в бухгалтерском учете операций по реорганизации регламентирован Методическими указаниями по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций, утвержденными Приказом Минфина России N 44н (далее - Методические указания).
Реорганизация юридических лиц возможна в том числе в форме присоединения (ст. 57 ГК РФ).
Присоединением общества признается прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу.
Форму "присоединение" могут выбрать только организации, имеющие одинаковую организационно-правовую форму. ООО может присоединиться к ООО, АО к АО, а вот ООО к АО присоединиться не может (п. 20 Постановления Пленума ВАС РФ N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах").
Решение о реорганизации в форме присоединения принимается общим собранием участников каждого из обществ.
Сроки проведения собраний участников законодательно не установлены и определяются договорами о реорганизации (присоединении) (ст. 53 Закона N 14-ФЗ). Следовательно, время и порядок проведения такого собрания общества определяют самостоятельно.
При реорганизации в форме присоединения у кредиторов всех реорганизуемых организаций возникает право досрочного предъявления требований о погашении обязательств (ст. 60 ГК РФ). Следовательно, принятие решения о реорганизации может стать причиной существенного отвлечения оборотных средств организаций, а также потери стоимости организации, например, в связи с досрочным погашением долговых обязательств (облигаций) по номиналу.
Кроме того, если после реорганизации у соединившихся организаций в совокупности:
1) суммарная стоимость активов (активов их групп лиц) по бухгалтерским балансам по состоянию на последнюю отчетную дату превышает 3 млрд. руб.; или
2) суммарная выручка таких организаций (их групп лиц) от реализации товаров за календарный год, предшествующий году реорганизации, превышает 6 млрд. руб.; или
3) одна из участвующих в реорганизации компаний включена в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более чем 35%, - на совершение реорганизации, предполагающей укрупнение хозяйствующих субъектов, требуется предварительное согласие антимонопольного органа (п. 1 ст. 27 Федерального закона N 135-ФЗ "О защите конкуренции", далее - Закон N 135-ФЗ).
Если реорганизуемые организации не удовлетворяют вышеуказанным критериям, но при этом их суммарная выручка превышает 200 млн. руб., то реорганизованная компания должна уведомить о присоединении антимонопольный орган не позднее 45 дней с даты реорганизации (п. 1 ст. 30 Закона N 135-ФЗ).
Ходатайство о даче согласия на присоединение организаций подается одним из заинтересованных лиц. Уведомление антимонопольного органа подается лицом, на кого возложена обязанность подачи такого уведомления (ст. 32 Закона N 135-ФЗ). Уведомление и ходатайство могут быть поданы представителем заявителя.
Антимонопольный орган должен дать ответ на ходатайство в течение 30 дней с даты получения ходатайства (ст. 33 Закона N 135-ФЗ).
Организация должна письменно сообщить о реорганизации в налоговый орган по месту учета в течение трех дней с момента принятия решения о реорганизации [п. 2 ст. 23 Налогового кодекса Российской Федерации (НК РФ)].
Сообщение о реорганизации или ликвидации организации (форма N С-09-4) утверждено Приказом ФНС России N ММ-3-09/11@ "Об утверждении форм сообщений налогоплательщиками сведений, предусмотренных пунктами 2, 3 статьи 23 Налогового кодекса Российской Федерации".
Налоговые органы, в том числе для определения объема налоговых обязательств реорганизуемых организаций, вправе провести выездную налоговую проверку, направленную на оценку правильности исчисления и своевременности уплаты налогов (п. п. 4, 11 ст. 89 НК РФ).
Обязательность проведения именно выездной проверки в случае ликвидации организации установлена п. 5.1.1 Регламента планирования и подготовки документальных проверок соблюдения налогового законодательства, утвержденного Приказом МНС России N БГ-4-06/23дсп.
По общему правилу срок проведения выездной проверки составляет период не более двух месяцев и может быть продлен до четырех, а в исключительных случаях - до шести месяцев (п. 6 ст. 89 НК РФ).
Срок проверки исчисляется со дня вынесения решения о ее назначении и до дня составления справки о проведенной проверке.
Письмом УМНС России по г. Москве N 11-10/10711 было разъяснено, что срок проведения выездной налоговой проверки при ликвидации (реорганизации) должен составлять не более двух месяцев с момента публикации информации о ликвидации организации и о порядке и сроке заявления требований ее кредиторами.
При этом выездная налоговая проверка, осуществляемая в связи с реорганизацией, может проводиться независимо от времени проведения и предмета предыдущей проверки, на что прямо указано в п. 11 ст. 89 НК РФ.
Проверкой охватывается период, не превышающий трех календарных лет, предшествующих году, в котором вынесено решение о проведении проверки. Следовательно, проверке может быть подвергнут период более трех лет (включая период с начала текущего года до момента реорганизации).
Следует отметить, что согласно п. 4 ст. 53 Закона N 14-ФЗ все права и обязанности присоединенного общества переходят к присоединяющему обществу в соответствии с передаточным актом.
Поэтому проведение инвентаризации имущества и обязательств при реорганизации является обязательным для подтверждения данных передаточного акта. Кроме того, обязанность провести инвентаризацию установлена прямым указанием Федерального закона N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете", а также п. 27 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденного Приказом Минфина России N 34н.
Проведение инвентаризации имущества и обязательств является мерой защиты интересов участников присоединяемого общества.
Согласно п. 3 ст. 17 Закона N 129-ФЗ при реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица в регистрирующий орган по месту нахождения юридического лица, к которому осуществляется присоединение, представляются:
- заявление о внесении записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица по форме, утвержденной Правительством РФ;
- решение о реорганизации юридического лица;
- договор о присоединении;
- передаточный акт.
Непредставление одного из документов влечет отказ в регистрации изменений или создания нового юридического лица (ст. 59 ГК РФ).
При присоединении после подачи полного пакета документов, предусмотренного ст. 17 Закона N 129-ФЗ, уведомление о снятии с учета в налоговом органе юридического лица по форме N 09-1-5 должно быть выдано (направлено по почте) не позднее пяти рабочих дней со дня представления в регистрирующий орган документов.
Таким образом, процесс реорганизации включает следующие этапы:
- принятие решения о реорганизации;
- проведение инвентаризации имущества и обязательств;
- уведомление налоговых органов, уведомление кредиторов и опубликование в органах печати информации о реорганизации;
- выездная проверка;
- подача ходатайства в антимонопольный орган;
- утверждение передаточного акта;
- подача пакета документов в налоговые органы.
Наиболее длительный срок имеет этап проведения выездной проверки (до двух месяцев). В течение двух месяцев организации могут уведомить кредиторов и опубликовать в органах печати информацию о реорганизации, получить требования кредиторов о досрочном исполнении обязательств, провести инвентаризацию, уведомить (подать ходатайство) антимонопольный орган.
По истечении (минимально) двухмесячного срока организация уже может подать в налоговые органы пакет документов. Через пять дней налоговый орган, принявший документы, должен выдать свидетельство о внесении изменений в учредительные документы реорганизованного юридического лица.
Реорганизация выделение
Предмет настоящей публикации реорганизация в форме выделения, т.е. наиболее сложная форма реорганизации. В центре внимания будет реорганизация акционерных обществ, хотя мы затронем и некоторые проблемы, возникающие при реорганизации обществ с ограниченной ответственностью. В статье описана процедура реорганизации, а также освещен ряд вопросов, не полностью урегулированных законом. Общие вопросы, связанные с реорганизацией, были рассмотрены в журнале "Законодательство" N 11 за 1998 г.
Что такое выделение?
Любая реорганизация юридического лица может осуществляться только в соответствии
с нормами Гражданского кодекса РФ (далее ГК РФ). В противном случае решение
о реорганизации юридического лица, а также акт о регистрации юридического
лица, созданного в результате реорганизации другого юридического лица, могут
быть признаны судом недействительными. Одной из форм реорганизации, предусмотренной
российским законодательством, является выделение.
В отношении акционерных обществ реорганизацией в форме выделения признается
создание одного или нескольких обществ с передачей части прав и обязанностей
реорганизуемого общества без прекращения последнего, аналогичное определение
применимо к обществам с ограниченной ответственностью.
u>В определении термина "выделение" содержатся ключевые положения, которые
характеризуют данную форму реорганизации, а именно:
а) создается одно или несколько новых обществ;
б) новым обществам передается часть прав и обязанностей реорганизуемого
общества;
в) само реорганизуемое общество продолжает существовать.
Первая из указанных характеристик является отличительной чертой реорганизации
в целом и может быть применена ко всем формам реорганизации, за исключением
присоединения. Остальные характеристики присущи исключительно реорганизации
в форме выделения.
Выделение характеризуется сингулярным (частным) правопреемством, при
котором, в отличие от универсального (общего) правопреемства, правопреемник
занимает место право предшественника не во всех, а только в некоторых правоотношениях.
Необходимо иметь в виду, что правопреемство не допускается в случаях, когда
права и обязанности носят личный характер (право на имя, авторство, обязанность
по возмещению вреда) либо имеется прямой запрет закона.
Выделение отличается от прочих форм реорганизации также тем, что реорганизуемое
общество не ликвидируется, в то время как при остальных формах реорганизации
прекращается деятельность, по крайней мере, одного юридического лица.
Принятие решения о реорганизации в форме выделения.
Процедура добровольной реорганизации начинается с принятия соответствующего
решения. Как в акционерном обществе, так и в обществе с ограниченной ответственностью
этот вопрос относится к компетенции общего собрания акционеров.
В случае
реорганизации акционерного общества следует принимать во внимание следующие
важные формальные требования:
а) решение о реорганизации принимается только по предложению совета директоров,
если иное не установлено уставом общества;
б) решение о реорганизации принимается общим собранием акционеров большинством
в три четверти голосов акционеров владельцев голосующих акций, принимающих
участие в общем собрании акционеров , причем при решении вопроса о реорганизации
акционеры владельцы привилегированных акций участвуют в общем собрании акционеров
с правом голоса.
В обществе же с ограниченной ответственностью решение о реорганизации
принимается всеми участниками общества единогласно.
Организационно-правовая форма выделяемого общества.
Законодательство не дает прямого ответа на вопрос о том, в какой организационно-правовой
форме могут быть образованы выделяемые общества. Однако определения реорганизации
в форме выделения в отношении акционерных обществ и обществ с ограниченной
ответственностью указывают на то, что в результате выделения создается одно
или несколько обществ. Под "хозяйственными обществами" ГК РФ подразумевает
акционерные общества, общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью. Следовательно, при реорганизации акционерного общества или общества
с ограниченной ответственностью в форме выделения могут быть созданы новые
юридические лица в форме, предусмотренной исключительно для хозяйственных
обществ.
Нужно иметь в виду, что открытые акционерные общества, акции которых
находятся в государственной (муниципальной), собственности, не могут участвовать
в реорганизации, приводящей к созданию юридического лица иной организационно-правовой
формы.
Участники выделяемого общества.
Не совсем ясным представляется вопрос о составе участников нового общества,
создаваемого в результате выделения. Законодатель, к сожалению, не определил
своей позиции в этом вопросе, что в результате привело к закреплению в различных
нормах противоречивых правил. С одной стороны, учредителем нового общества,
образуемого в результате выделения, может быть само реорганизуемое общество.
С другой учредителями могут выступать акционеры или участники реорганизуемого
общества.
Общество с ограниченной ответственностью. В обществе с ограниченной ответственностью
общее собрание участников общества, реорганизуемого в форме выделения, в частности,
вносит в учредительные документы реорганизуемого общества изменения, связанные
с изменением состава участников общества и определением размеров их долей. Это означает, что часть участников реорганизуемого общества прекращает
свое участие в реорганизуемом обществе с тем, чтобы стать участниками (акционерами)
общества, которое будет образовано в результате выделения, а это неизбежно
повлечет изменение размеров долей оставшихся участников.
Если никто из участников общества с ограниченной ответственностью не
выразит желания участвовать в выделяемом обществе, то единственным участником
выделяемого общества станет само реорганизуемое общество. В этом случае общее
собрание реорганизуемого общества принимает решение о реорганизации общества
в форме выделения, о порядке и об условиях выделения, а также утверждает устав
выделяемого общества и разделительный баланс, избирает органы выделяемого
общества.
Таким образом, законодательство об обществах с ограниченной ответственностью
прямо предусматривает оба указанных варианта состава участников выделяемого
общества.
Акционерное общество. Аналогичный подход использован в отношении акционерных
обществ, однако он выражен не столь однозначно, как в случае с обществами
с ограниченной ответственностью.
Совет директоров реорганизуемого в форме выделения акционерного общества
помимо общих вопросов (о реорганизации общества в форме выделения, о порядке
и об условиях осуществления выделения, о создании нового общества, об утверждении
разделительного баланса) выносит на решение общего собрания акционеров вопрос
о возможности конвертации акций общества в акции и (или) иные ценные бумаги
выделяемого общества и порядке такой конвертации (выделено мной. Д.Ж.).
Из текста данной статьи вытекает, что законодатель предоставляет акционерам
возможность конвертации акции реорганизуемого общества в акции и (или) иные
ценные бумаги общества, образуемого в результате выделения, а решение о реализации
этой возможности принимается акционерами на общем собрании. Если акционеры
обладают правом, а не обязанностью конвертировать принадлежащие им акции,
можно предположить, что они могут не реализовывать это право и не конвертировать
свои акции. В этом случае учредителем и единственным акционером общества,
образованного в результате выделения, станет само реорганизуемое акционерное
общество.
Размещение акций. Данная позиция, нечетко прописанная в законе "Об акционерных
обществах", нашла свое дальнейшее развитие в первоначальных Стандартах эмиссии
акций и облигаций и их проспектов эмиссии при реорганизации коммерческих организаций (далее - Стандарты эмиссии). Согласно данным Стандартам эмиссии, при
реорганизации коммерческих организаций в форме выделения размещение ценных
бумаг могло осуществляться путем:
конвертации акций акционерного общества, реорганизованного путем выделения,
в акции и (или) облигации акционерного общества или в облигации иной коммерческой
организации, созданной в результате такого выделения; конвертации облигаций
коммерческой организации, реорганизованной путем выделения, в облигации коммерческой
организации, созданной в результате такого выделения;
и (или) обмена долей участников общества с ограниченной (дополнительной)
ответственностью, паев членов кооператива, реорганизованных путем выделения,
на акции акционерного общества, созданного в результате такого выделения;
или приобретения акций акционерных обществ, созданных путем выделения,
коммерческими организациями, реорганизованными путем такого выделения.
Последний способ размещения акций дает основания полагать, что реорганизуемое
общество с ограниченной ответственностью или акционерное общество могли стать
учредителями выделяемого общества.
Первоначальные Стандарты эмиссии также предусматривали "смешанный" вариант,
когда часть акций (долей) распределялась среди участников, а другая часть
приобреталась самим обществом. Это происходило в случае, если решение о выделении
предусматривало возможность конвертации акций акционерного общества или обмен
долей участников общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью,
реорганизуемых путем выделения, но конвертация (обмен) осуществлялась не во
(на) все акции выделяемого акционерного общества. В этом случае оставшиеся
акции признавались приобретенными коммерческой организацией, реорганизованной
путем такого выделения, в момент государственной регистрации акционерного
общества, созданного в результате такого выделения.
Однако недавно принятые Стандарты эмиссии увеличили неясность рассматриваемого
вопроса.
Согласно новым Стандартам эмиссии, размещение ценных бумаг при реорганизации
коммерческих организаций в форме выделения может осуществляться путем:
конвертации акций акционерного общества, реорганизованного путем выделения,
в акции акционерного общества, созданного в результате выделения;
конвертации облигаций коммерческой организации, реорганизованной путем
выделения, в облигации коммерческой организации, созданной в результате выделения;)
и (или обмена долей участников товарищества или общества с ограниченной
(дополнительной) ответственностью, паев членов кооператива, реорганизованных
путем выделения на акции акционерного общества, созданного в результате выделения;
приобретения акций акционерного общества, созданного путем выделения,
коммерческой организацией, реорганизованной путем такого выделения и (или)
ее участниками.
Однако при размещении ценных бумаг коммерческой организации, реорганизуемой
в форме выделения, путем конвертации (обмена) необходимо соблюсти следующие
условия:
а) каждому акционеру реорганизуемого акционерного общества должно предоставляться
целое число акций каждого акционерного общества, создаваемого в результате
выделения, предоставляющих такие же права, что и принадлежащие ему акции в
реорганизованном акционерном обществе, пропорциональное числу принадлежащих
ему акций;
б) каждому участнику реорганизуемого товарищества, общества с ограниченной
(дополнительной) ответственностью, члену реорганизуемого кооператива должно
предоставляться целое число акций одинаковых категорий (типов) каждого акционерного
общества, создаваемого в результате выделения, пропорциональное размерам принадлежащих
ему долей (паев) в реорганизуемой коммерческой организации.
Соблюдение данных требований определяет единственно возможный состав
участников выделяемого общества, а именно точно такой, как в реорганизуемом
обществе.
Если следовать данной логике Стандартов эмиссии, встает вопрос, зачем
вообще в таком случае проводить выделение, ведь аналогичным шагом могло бы
быть создание дочернего общества. Этот же вопрос возникает в случае, когда
акционером (участником) становится само общество.
Помимо определенных ограничений при конвертации, установленных первоначальными
Стандартами эмиссии (таких, как запрет на конвертацию облигаций реорганизуемой
коммерческой организации в акции, а также на обмен долей участников реорганизуемого
товарищества или общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью,
паев членов реорганизуемого кооператива на облигации, новые Стандарты
эмиссии дополнительно запрещают конвертацию акций реорганизуемого акционерного
общества в облигации.
Данный запрет противоречит закону "Об акционерных обществах", согласно
которому общее собрание акционеров принимает решение о возможности конвертации
акций в акции и (или) иные ценные бумаги выделяемого общества.
По общему правилу, ценные бумаги реорганизуемых коммерческих организаций
при их конвертации аннулируются. Если при реорганизации осуществляется
конвертация ценных бумаг, в регистрирующий орган необходимо представить уведомление
об аннулировании конвертированных ценных бумаг.
По поводу данных и других противоречий можно сказать следующее. В случае
возникновения противоречия между положениями федерального закона и нормативного
правового акта органа исполнительной власти вопрос о выборе применимой нормы
не должен вставать как таковой. К тому же, нормативные правовые акты, затрагивающие
права, свободы и обязанности человека и гражданина, устанавливающие правовой
статус организаций, подлежат государственной регистрации. Отмененная
привилегия Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг в части освобождения
от обязанности опубликования принятых решений представлялась весьма
спорной. Однако на практике отстаивать свои нарушенные права придется в судебном
порядке, так как рассчитывать на то, что Федеральная комиссии по рынку ценных
бумаг не будет применять собственные Стандарты эмиссии, не приходится.
При практической реализации возможности реорганизуемого общества стать
самому учредителем выделяемого общества опять-таки встает вопрос несогласованности
нормативных актов.
Так Указ Президента РФ N 1210 "О мерах по защите прав акционеров и обеспечению
интересов государства как собственника и акционера", принятый (далее Указ N 1210), предусматривает, что при выделении акционерных обществ
выбор акций или иных ценных бумаг создаваемых акционерных обществ для обмена
на акции реорганизуемого общества может осуществляться только по желанию их
владельца. Согласно логике данного Указа, акционеры реорганизуемого общества
имеют возможность выбрать, участвовать им во вновь образуемом обществе или
нет. Это полностью соответствует действующему законодательству, поскольку
гражданско-правовые отношения предполагают свободу в установлении своих прав
и обязанностей.
Далее Указ N 1210 запрещает размещение акций при реорганизации акционерных
обществ среди лиц, не являющихся акционерами реорганизуемых обществ.
Данный запрет означает, что само общество не может стать акционером общества,
создаваемого в результате выделения, так как реорганизуемое общество не может
быть своим собственным акционером.
Для разрешения данного противоречия можно использовать следующие доводы.
Во-первых, Указ N 1210 применяется только в отношении акционерных обществ,
а значит, не препятствует обществу с ограниченной ответственностью стать учредителем
выделяемого общества. Во-вторых, согласно Конституции Российской Федерации,
Президент Российской Федерации издает указы и распоряжения, которые не должны
противоречить Конституции Российской Федерации и федеральным законам.
Гражданские правоотношения могут регулироваться указами Президента Российской
Федерации, которые не должны противоречить Гражданскому кодексу и иным законам . В случае противоречия указа Президента Российской Федерации Гражданскому
кодексу или иному закону применяется Гражданский кодекс или соответствующий
закон.
В данном случае положение Указа N 1210, запрещающее размещение акций
среди лиц, не являющихся акционерами реорганизуемых обществ, противоречит
Федеральному закону "Об акционерных обществах", который, как указывалось,
косвенно предусматривает возможность реорганизуемого общества стать акционером
выделяемого общества в случае, если акционерами не реализована возможность
конвертации принадлежащих им акций.
Из изложенного следует, что, согласно федеральным законам, как у акционеров,
так и у участников общества с ограниченной ответственностью при реорганизации
в форме выделения имеется возможность выбрать одно из двух. Они могут прекратить
свое участие в реорганизуемом обществе и стать учредителями нового общества;
в случае их отказа учредителем и единственным участником вновь образуемого
общества станет само реорганизуемое общество. При практической реализации
этих альтернатив неизбежно появится немало вопросов, связанных с противоречиями
нормативных правовых актов.
Численный состав выделяемого общества.
При реорганизации необходимо принимать во внимание такой важный вопрос,
как возможность количественных ограничений состава участников.
В отношении численного состава общества с ограниченной ответственностью
законодательство устанавливает следующее ограничение: число участников общества
не должно быть более 50, в противном случае общество в течение года должно
преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив.
Санкцией за несоблюдение данного предписания может явиться ликвидация общества
в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию
юридических лиц, либо иных уполномоченных органов.
Правила об обществах с ограниченной ответственностью применяются к обществам
с дополнительной ответственностью постольку, поскольку иное не предусмотрено
законодательством.
Число акционеров открытого акционерного общества не ограничено, число
же акционеров закрытого акционерного общества не должно превышать 50.
В отношении как обществ с ограниченной ответственностью, так и акционерных
обществ существует важное требование: запрещено иметь в качестве единственного
участника (акционера) другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.
ГК РФ предусматривает, что в случаях, установленных законом, реорганизация
юридического лица в форме выделения из его состава одного или нескольких юридических
лиц осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по
решению суда. Таким органом в настоящее время является Министерство
РФ по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства.
В целях предупреждения возможного злоупотребления коммерческими организациями
доминирующим положением и предотвращения ограничения конкуренции данный орган
осуществляет контроль, в том числе за выделением из государственных и муниципальных
унитарных предприятий, размер активов которых превышает 50 тыс. минимальных
размеров оплаты труда, хозяйствующего субъекта, доля которого на соответствующем
товарном рынке будет превышать 35 %, за исключением случаев, когда ликвидация
осуществляется по вступившему в законную силу решению арбитражного суда.
Примером принудительной реорганизации, может быть, случай, когда коммерческие
организации и некоммерческие организации, занимающиеся предпринимательской
деятельностью, занимают доминирующее положение и совершили два или более нарушений
антимонопольного законодательства. Если данная ситуация ведет к развитию конкуренции,
федеральный антимонопольный орган вправе принять решение об их принудительной
реорганизации путем выделения из их состава одной или нескольких организаций
на базе структурных подразделений.
Решение о принудительной реорганизации в форме выделения из коммерческой
организации принимается при наличии определенных условий:
а) возможности организационного и территориального обособления ее структурных
подразделений;
б) отсутствия между ее структурными подразделениями тесной технологической
взаимосвязи;
в) возможности юридических лиц в результате реорганизации самостоятельно
работать на рынке определенного товара.
Решение федерального антимонопольного органа о принудительном выделении
подлежит исполнению собственником или органом, уполномоченным им, с учетом
требований, предусмотренных в указанном решении, и в определенный в нем срок,
который не может быть менее шести месяцев.
Если учредители (участники) юридического лица, уполномоченный ими орган
или орган юридического лица, уполномоченный на реорганизацию его учредительными
документами, не осуществят реорганизацию юридического лица в срок, определенный
в решении уполномоченного государственного органа, суд по иску указанного
государственного органа назначает внешнего управляющего юридическим лицом
и поручает ему осуществить реорганизацию этого юридического лица. С момента
назначения внешнего управляющего к нему переходят полномочия по управлению
делами юридического лица. Внешний управляющий выступает от имени юридического
лица в суде, составляет разделительный баланс и передает его на рассмотрение
суда вместе с учредительными документами возникающих в результате реорганизации
юридических лиц. Утверждение судом указанных документов является основанием
для государственной регистрации вновь возникающих юридических лиц.
Защита прав кредиторов.
С целью защитить кредиторов от недобросовестных партнеров, стремящихся
опустошить компании-должники путем перекачки средств в новые общества, в частности,
создаваемые при реорганизации, законодатель предусмотрел определенные гарантии,
защищающие права кредиторов.
В случае принятия решения о реорганизации акционерное общество обязано
письменно уведомить об этом своих кредиторов. Отличия общества с ограниченной
ответственностью состоят в том, что, во-первых, такое общество должно письменно
уведомить об этом всех известных ему кредиторов (тем самым внесено уточнение
в круг оповещаемых лиц); во-вторых, оно также должно поместить в органе печати,
в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц,
сообщение о принятом решении.
Кредиторы реорганизуемого общества вправе потребовать прекращения или
досрочного исполнения обязательства, должником по которому является это общество,
и возмещения убытков. Срок предъявления требований при реорганизации
акционерного общества в форме выделения составляет 60 дней с даты направления
обществом кредитору уведомления. В отношении обществ с ограниченной
ответственностью законодатель установил единый срок предъявления кредиторами
возможных требований, вне зависимости от формы реорганизации. Этот срок составляет
30 дней с даты направления обществом уведомлений или с даты опубликования
сообщения.
Законодательство об акционерных обществах не предусматривает последствия
несоблюдения данного требования, но возможно применение санкций по аналогии.
Закон "Об обществах с ограниченной ответственностью" учел данный аспект и
установил требование, согласно которому государственная регистрация обществ,
созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности
реорганизованных обществ осуществляются только при представлении доказательств
уведомления кредиторов в установленном порядке.
Поскольку среди кредиторов может быть и государство, налогоплательщик
обязан сообщить о принятом решении налоговым органам. Налоговый кодекс устанавливает
не десятидневный срок для уведомления налоговых органов, действовавший ранее
в соответствии с законом "Об основах налоговой системы в Российской Федерации" , а трехдневный.
Представляется, что при реорганизации в форме выделения реорганизуемое
общество самостоятельно распределяет права и обязанности между реорганизуемым
обществом и выделяющимся обществом. Отсутствие со стороны кредиторов требований
к реорганизуемому обществу о прекращении или досрочном исполнении обязательств
может рассматриваться как согласие на предложенное распределение имущества
и на перевод обязательств на правопреемника (правопреемников) реорганизуемого
общества.
Защите прав кредиторов служит также солидарная ответственность юридических
лиц, возникших в результате реорганизации по обязательствам реорганизованного
юридического лица. Она предусмотрена на случай, если разделительный баланс
не дает возможности определить правопреемника реорганизованного юридического
лица. Правильность составления разделительного баланса имеет особое
значение.
Разделительный баланс.
При всех формах реорганизации права и обязанности реорганизуемого общества
переходят к реорганизованному обществу в соответствии с разделительным балансом
или передаточным актом, которые, согласно Гражданскому кодексу РФ, должны
содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизуемого
юридического лица, включая и обязательства, оспариваемые сторонами *(54).
Как указывалось, при реорганизации в форме выделения передается только часть
прав и обязанностей реорганизованного общества, прочие же права и обязанности
остаются за реорганизованным обществом.
Непредставление разделительного баланса, а также отсутствие в нем положений
о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица влекут
отказ в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.
ГК РФ требует, чтобы разделительный баланс был утвержден учредителями
(участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации. Поскольку решение о реорганизации принимается общим собранием акционеров
(участников), то разделительный баланс должен быть утвержден этим же собранием.
С точки зрения бухгалтерского учета, реорганизацию юридических лиц рекомендуется
приурочивать к концу определенного отчетного периода (года или квартала).
В состав разделительного баланса включается бухгалтерская отчетность, составляемая
в установленном Министерством финансов Российской Федерации порядке, в объеме
форм годового бухгалтерского отчета на последнюю отчетную дату (дату реорганизации). Перед составлением разделительного баланса необходимо провести инвентаризацию.
В результате реорганизации уставный капитал (складочный капитал, паевой
фонд) коммерческой организации, реорганизуемой путем выделения, может быть
в результате такого выделения уменьшен, в том числе на сумму, меньшую, чем
уставный капитал акционерного общества, создаваемого в результате такого выделения. Однако нужно иметь в виду, что в результате выделения уставный капитал
реорганизуемой коммерческой организации не должен превысить стоимость ее чистых
активов.
Согласно новым Стандартам эмиссии, уставный капитал акционерного общества,
создаваемого в результате выделения, может быть сформирован за счет:
- соответствующего уменьшения уставного капитала реорганизуемой коммерческой
организации; и (или)
средств, полученных участвующими в реорганизации юридическими лицами
от продажи своих ценных бумаг сверх их номинальной стоимости (эмиссионного
дохода);
- остатков фондов специального назначения (фонда накопления, фонда потребления,
фонда социальной сферы) участвующих в реорганизации юридических лиц по итогам
предыдущего года;
- нераспределенной прибыли участвующих в реорганизации юридических лиц;
средств от переоценки основных фондов участвующих в реорганизации юридических
лиц.
Защита прав акционеров.
Концепция защиты акционеров сводится к тому, чтобы в результате реорганизации
не был уменьшен объем принадлежащих им прав либо, если это невозможно, чтобы
общество было обязано приобрести принадлежащие им акции.
Объем прав акционеров. Вопросы, связанные с выпуском акций, регулируются
Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг. В решение о выпуске акций акционерного
общества, создаваемого при реорганизации, необходимо включать порядок и условия
их размещения, установленные решением общего собрания акционеров реорганизуемого
общества о выделении. Данное решение требуется при государственной регистрации
реорганизованного или реорганизованных обществ, а также для регистрации выпуска
ценных бумаг.
Решение общего собрания акционеров о реорганизации в форме выделения
должно регламентировать следующие вопросы: типы акций, выпускаемых каждым
эмитентом; права владельцев этих акций; сроки и порядок обмена на них акций
реорганизуемых обществ; соотношение типов и номинальных стоимостей выпускаемых
акций, применяемое при обмене для всех типов ранее выпущенных акций реорганизуемого
акционерного общества.
Основополагающим принципом, на котором строится концепция защиты прав
акционеров, является принцип, согласно которому условия обмена акций реорганизуемых
акционерных обществ на акции или иные ценные бумаги, размещаемые при реорганизации,
не могут содержать какие-либо требования, ограничивающие права их владельцев.
Этот принцип находит развитие в предписании, согласно которому права, предоставляемые
всем владельцам одного типа акций любого реорганизуемого общества при размещении
акций или иных ценных бумаг, выпускаемых при реорганизации, должны быть равными.
Как было отмечено, при выделении акционерных обществ выбор акций или иных
ценных бумаг создаваемых акционерных обществ для обмена на акции реорганизуемого
общества может осуществляться только по желанию их владельца.
Право требовать выкупа акций. Еще одним способом защиты прав акционеров
при реорганизации является право акционеров - владельцев голосующих акций
требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций *(66). Как
указывалось, владельцы привилегированных акций имеют право голоса при принятии
решения о реорганизации. Обязанность общества приобрести собственные акции
возникает только в случае реализации акционерами права требовать выкупа акций.
Чтобы реализовать это право, акционер должен был голосовать против принятия
решения о реорганизации общества либо не принимать участия в голосовании по
этому вопросу.
При внесении в повестку дня общего собрания акционеров вопроса о реорганизации
необходимо составить список акционеров, у которых в случае принятия такого
решения может возникнуть право требовать выкупа принадлежащих им акций. Список
акционеров составляется на основании данных реестра акционеров общества.
Выкуп акций обществом осуществляется по рыночной стоимости данных акций . В этом случае рыночная стоимость имущества должна определяться независимым
оценщиком (аудитором). Общество обязано информировать акционеров о наличии
у них права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, о цене и порядке
осуществления выкупа. Поскольку эта информация должна быть доведена
до сведения акционеров заранее, то рыночная стоимость имущества должна быть
определена после внесения этого вопроса в повестку дня собрания акционеров,
но до оповещения акционеров.
Если акционер решил прибегнуть к процедуре выкупа акций, он должен направить
обществу письменное требование, в котором указать количество акций, выкупа
которых он требует. Такое требование должно быть предъявлено обществу
не позднее 45 дней с даты принятия общим собранием акционеров решения о реорганизации . По истечении срока для предъявления акционерами требований о выкупе
принадлежащих им акций общество в течение 30 дней обязано выкупить акции у
акционеров, предъявивших требования о выкупе.
Нужно иметь в виду, что общая сумма средств, направляемых обществом на
выкуп акций, не может превышать 10 % стоимости чистых активов общества на
дату принятия решения о реорганизации. Если общее количество акций, в отношении
которых заявлены требования о выкупе, превышает количество акций, которое
может быть выкуплено обществом, акции выкупаются у акционеров пропорционально
заявленным требованиям. Законодатель обязывает общество погасить акции,
выкупленные у акционеров в случае реорганизации.
Соответственно акции реорганизуемого акционерного общества, требование
о выкупе которых предъявлено и которые в соответствии с законодательством
должны быть выкуплены, не подлежат конвертации.
Акции реорганизуемого акционерного общества, в отношении которых требование
о выкупе могло быть предъявлено, но не поступило в течение срока для предъявления
требования о выкупе, признаются конвертированными по окончании этого срока.
Налоговые правоотношения.
Существенные изменения в налоговом законодательстве,
так практически полностью утрачивает силу закон "Об основах налоговой системы"
и вступает в силу Налоговый кодекс. Предполагаются серьезные изменения, в
том числе они коснутся процесса реорганизации.
Налогообложение. Вопрос налогообложения не является предметом настоящей
статьи, однако необходимо отметить, что Налоговый кодекс дает ответы на некоторые
вопросы налогообложения, возникающие при реорганизации. В частности, не признается
реализацией "передача основных средств, нематериальных активов и (или) иного
имущества организации ее правопреемнику (правопреемникам) при реорганизации
этой организации".
Учет налогоплательщика. В связи с тем, что при выделении реорганизуемое
общество не ликвидируется, а продолжает существовать, государство может потребовать
исполнения обязательств перед бюджетом непосредственно у должника, а не у
его правопреемника. Этим обусловлено исключение, по которому при реорганизации
в форме выделения не требуется проведения налоговыми органами документальной
проверки, которая необходима при всех остальных формах реорганизации.
При реорганизации в форме выделения реорганизуемое общество также не должно
сниматься с учета в налоговых органах, однако в этом случае необходимо внести
соответствующие изменения в карту постановки на учет налогоплательщика.
После внесения соответствующих изменений в сведения о налогоплательщике,
вызванных выделением, осуществляется замена ранее выданной карты постановки
на учет налогоплательщика на новую, а также выдается информационное письмо
о внесении изменений в учетные документы.
Получение информационного письма о внесении изменений в учетные документы
играет важную роль. Для исполнения обязанности встать на учет в налоговых
органах, установленной законодательством, налогоплательщик (выделившееся
общество) обязан представить разделительный баланс и упомянутое информационное
письмо. При отсутствии такого письма постановка на учет делается с письменным
уведомлением о необходимости завершения процедуры снятия с учета и с соответствующей
отметкой.
Правопреемство по налогам. По общему правилу, установленному Налоговым
кодексом, при реорганизации в форме выделения "правопреемства по отношению
к реорганизованному юридическому лицу в части исполнения его обязанностей
по уплате налогов не возникает". Однако существует и исключение из общего
правила - если в результате выделения налогоплательщик не имеет возможности
исполнить в полном объеме обязанность по уплате налогов и такая реорганизация
была направлена на неисполнение обязанности по уплате налогов, то по решению
суда, выделившиеся юридические лица могут солидарно исполнять обязанность по
уплате налогов реорганизованного лица.
Государственная регистрация.
Законодательство устанавливает общую обязанность по регистрации юридических
лиц. Деятельность незарегистрированного предприятия запрещается, а доходы,
полученные от деятельности незарегистрированного предприятия, взыскиваются
через суд. Налоговые органы вправе предъявлять иски о признании регистрации
предприятия недействительной.
При изменении организационно-правовой формы предприятия и при внесении
изменений или дополнений в учредительные документы предприятия учредитель
обязан в недельный срок сообщить соответствующие сведения органу, зарегистрировавшему
предприятие.
Посредством тесного взаимодействия налоговых и регистрирующих органов,
постоянно обменивающихся информацией, государство осуществляет контроль за
реорганизацией хозяйственных обществ. Основной целью контроля за соблюдением
предписанной процедуры является обеспечение прав кредиторов.
Примером такого взаимодействия может быть необходимость представления
ряда документов для регистрации вновь возникающего юридического лица, среди
которых, в частности, должны быть:
- учредительные документы вновь возникающего юридического лица;
- решение о реорганизации юридического лица и о создании нового юридического
лица (лиц);
- копии учредительных документов (с учетом изменений) юридического лица,
из которого выделяется другое юридическое лицо;
- разделительный баланс, содержащий перечень обязательств, переходящих к
правопреемнику;
- коммерческим организациям необходимо представить документ, подтверждающий
факт оплаты уставного капитала;
- иные документы в соответствии с действующим законодательством.
Получение постоянного свидетельства о регистрации выделившегося общества
обусловлено представлением справки о постановке на учет реорганизованного
общества, для чего, как указывалось, нужно представить информационное
письмо о внесении изменений в учетные документы.
Можно отметить увеличение роли Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг
в процессе государственного контроля за соблюдением установленной процедуры
реорганизации. Так, в Москве усилена ответственность за правонарушения в сфере
рынка ценных бумаг *(92), также появилась необходимость представления документов
о размещении акций, зарегистрированных в Московском региональном отделении
ФКЦБ России, при регистрации изменений устава акционерного общества.
В отношении учредительных документов общества, создаваемого в результате
выделения, установлены следующие правила. Участники выделяемого общества с
ограниченной ответственностью подписывают учредительный договор. Общее
собрание участников выделяемого общества с ограниченной ответственностью утверждает
его устав и избирает органы общества.
Что касается акционерных обществ, то закон "Об акционерных обществах",
урегулировав эти вопросы для остальных форм реорганизации, не дает прямого
ответа на вопрос об утверждении устава выделяемого общества. В случае,
если учредителями выделяемого общества выступают акционеры реорганизуемого
общества, то можно предположить, что именно они должны утвердить устав общества.
Но однозначный ответ дать снова невозможно. Согласно положению ГК РФ, устав
акционерного общества утверждается учредителями. Закон "Об акционерных
обществах" гласит следующее: "учредителями общества являются граждане и (или)
юридические лица, принявшие решение о его учреждении", решение же о
выделении принимается, как известно, на общем собрании акционеров реорганизуемого
общества. Согласно другой статье данного закона, "при учреждении общества
все его акции должны быть размещены среди учредителей". Вероятно, что
если акции размещаются среди учредителей, т.е. среди той части акционеров,
которая решила выделиться, то именно они и должны утверждать устав выделяемого
общества.
Если же учредителем и единственным акционером выделяемого общества является
само реорганизуемое общество, то, скорее всего, решение о выделении будет
одновременно решением об учреждении нового общества.
Реорганизация слияние
Законодательное закрепление реорганизации путем слияния
В соответствии с гражданским законодательством юридические лица могут быть реорганизованы путем выделения, преобразования, слияния, присоединения и разделения с соблюдением требований ст. 57 Гражданского кодекса РФ.
Также положения о реорганизации содержатся в ст. 52 Федерального закона N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об ООО) и ст. 16 Федерального закона N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО).
ВАС РФ в п. 20 Постановления Пленума N 19 установил, что положения ст. ст. 16 - 19 Закона об АО, определяющие порядок их реорганизации путем слияния, присоединения, разделения или выделения, не предусматривают возможности проведения реорганизации этих обществ посредством объединения с юридическими лицами иных организационно-правовых форм (в том числе с обществами с ограниченной ответственностью) либо разделения их (выделения) на акционерное общество и юридическое лицо другой организационно-правовой формы.
Данные выводы содержатся и в Постановлении ФАС Волго-Вятского округа от 28.02.2007 по делу N А82-125/2005-4.
Порядок осуществления реорганизации путем слияния:
1. Выбор участников реорганизации путем слияния.
В реорганизации в форме слияния участвуют два и более юридических лица, и, как правило, они имеют разное местонахождение.
2. Принятие решения о реорганизации путем слияния.
В ООО и АО решение принимают учредители. Реорганизация или ликвидация бюджетного учреждения производится в соответствии с решением учредителя.
В решении необходимо указать:
- основание для принятия решения о реорганизации путем слияния;
- дата, на которую проводится реорганизация путем слияния;
- срок проведения реорганизационных мероприятий;
- создание комиссии с назначением председателя, которая будет заниматься вопросами реорганизации, в том числе вопросом сбора документов;
- источник финансирования расходов, связанных с проведением реорганизации;
- порядок передачи функций, прав и обязанностей, активов (финансовые и нефинансовые) и обязательств реорганизуемых юридических лиц.
3. Сообщение о начале процедуры реорганизации.
На основании ст. 60 ГК РФ юридическое лицо в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о его реорганизации обязано в письменной форме сообщить в орган, осуществляющий государственную регистрацию, о начале процедуры реорганизации с указанием формы реорганизации. В случае участия в реорганизации двух и более юридических лиц такое уведомление направляется юридическим лицом, последним принявшим решение о реорганизации либо определенным решением о реорганизации.
4. Выбор места регистрации создаваемого юридического лица.
Сформировавшаяся судебная практика свидетельствует о том, что государственная регистрация общества, создаваемого путем реорганизации в форме слияния, производится регистрирующим органом, которому подконтрольна территория нахождения постоянно действующего исполнительного органа одного из реорганизуемых юридических лиц (Постановление ФАС Московского округа N КГ-А40/10658-08-П по делу N А40-28173/07-12-155, Постановление ФАС Московского округа N КГ-А40/7914-08 по делу N А40-30870/07-146-162). При этом недостоверный адрес местонахождения общества, создаваемого путем реорганизации, является основанием для отказа в государственной регистрации (Постановление ФАС Уральского округа отN Ф09-10265/09-С4 по делу N А60-18029/2009-С5).
5. Подготовка к реорганизации путем слияния.
5.1. Уведомление о реорганизации путем слияния.
Специально созданная комиссия должна опубликовать сведений о слиянии юридических лиц.
В соответствии со ст. 60 ГК РФ реорганизуемое юридическое лицо после внесения в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации дважды с периодичностью один раз в месяц помещает в средствах массовой информации уведомление о своей реорганизации.
В уведомлении указываются сведения о каждом участвующем в реорганизации, создаваемом (продолжающем деятельность) в результате реорганизации юридическом лице, форма реорганизации, описание порядка и условий заявления кредиторами своих требований, иные сведения, предусмотренные законом.
5.2. Уведомление кредиторов и дебиторов.
Рекомендуется направить уведомления дебиторам и кредиторам в целях их информирования о проведении процедуры реорганизации путем слияния и минимизации судебных рисков.
Так, согласно судебной практике суд, подтверждая правомерность отказа в государственной регистрации, исходит из того, что общество обязано не позднее 30 дней с даты принятия решения о реорганизации уведомить своих кредиторов, а в числе прочих документов, представляемых в регистрирующий орган, представить доказательства уведомления кредиторов (Постановление ФАС Уральского округа N Ф09-9539/07-С4 по делу N А76-2083/07-56-121).
Уведомления отправляются по почте заказным письмом с уведомлением и описью вложения. Кредиторы могут предъявить требования не позднее 30 дней с даты последнего опубликования уведомления о реорганизации юридического лица.
5.3. Составление передаточного акта и раздельного баланса.
До составления передаточного или разделительного баланса орган (комиссия), уполномоченный на реорганизацию, завершает расчеты с дебиторами и кредиторами, передачу материальных ценностей правопреемникам, определенным в зависимости от формы реорганизации по ст. 58 ГК РФ.
Передаточный акт и разделительный баланс, отражающие данные о правопреемстве по всем обязательствам реорганизуемого общества (включая оспариваемые), а также условия правопреемства в случае изменения вида и состава имущества общества после даты, на которую они составлены, подлежат представлению (вместе с учредительными документами) в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц.
5.4. Сбор документов для подачи в регистрационный орган (перечислены ниже).
5.5. Уплата государственной пошлины.
6. Подача документов в регистрационный орган.
7. Окончание реорганизации.
Реорганизация юридических лиц в форме слияния считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица, а юридические лица, реорганизованные в форме слияния, считаются прекратившими свою деятельность.
В п. 6 ст. 15 Закона об АО также установлено, что госрегистрация обществ, созданных в результате реорганизации, и внесение записей в ЕГРЮЛ о прекращении деятельности реорганизованных обществ производятся при наличии доказательств уведомления кредиторов. В этом пункте также указано, что передаточный акт, разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам, включая оспариваемые, реорганизуемого общества в отношении всех его кредиторов и должников и порядок определения правопреемства в связи с изменениями вида, состава, стоимости имущества реорганизуемого общества, а также в связи с возникновением, изменением и прекращением его прав и обязанностей, что может произойти после даты, на которую составлены передаточный акт, разделительный баланс. Аналогичные требования содержатся в ст. ст. 59, 60 ГК РФ и ст. 51 Закона об ООО.
В соответствии с Федеральным законом N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" в регистрирующий орган представляются следующие документы:
а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации, по форме, утвержденной уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти. В заявлении подтверждается, что учредительные документы созданных путем реорганизации юридических лиц соответствуют установленным законодательством РФ требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах и заявлении о государственной регистрации, достоверны, что передаточный акт или разделительный баланс содержит положения о правопреемстве по всем обязательствам вновь возникшего юридического лица в отношении всех его кредиторов, что все кредиторы реорганизуемого лица уведомлены в письменной форме о реорганизации и в установленных законом случаях вопросы реорганизации юридического лица согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления;
б) учредительные документы каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии);
в) решение о реорганизации юридического лица;
г) договор о слиянии в случаях, предусмотренных федеральными законами;
д) передаточный акт или разделительный баланс;
е) документ об уплате государственной пошлины;
ж) документ, подтверждающий представление в территориальный орган Пенсионного фонда Российской Федерации необходимых сведений.
Реорганизация общества
Согласно пункту 2 статьи 57 ГК РФ, в случаях, установленных законом,
реорганизация юридического лица в форме его разделения или выделения из него
состава одного или нескольких юридических лиц осуществляется по решению уполномоченных
государственных органов или по решению суда. Так, принудительная реорганизация
акционерного общества возможна в случаях, предусмотренных Законом РФ
"О конкуренции и ограничении монополистической деятельности
на товарных рынках".
Согласно этому Закону, возможно принудительное разделение акционерного
общества, впрочем, как иных хозяйственных субъектов, если оно, занимая доминирующее
положение на рынке товаров и услуг, осуществляет монополистическую деятельность
и его действия имеют следствием существенное ограничение конкуренции в данной
отрасли, регионе.
Общество признается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента регистрации вновь возникших юридических лиц.
При реорганизации общества путем присоединения к другому обществу первое из
них считается реорганизованным с момента внесения органом государственной
регистрации в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении
деятельности присоединенного общества (п. 3 ст.15 Закона).
Государственная регистрация вновь созданных в результате реорганизации
обществ и внесение записи о прекращении деятельности реорганизованных обществ
осуществляются согласно пункту 4 статьи 15 Закона в порядке, установленном
федеральными законами. Поскольку же, как это было отмечено выше, такие законы
еще не приняты, в указанных случаях следует руководствоваться "Положением
о порядке регистрации субъектов предпринимательской деятельности", утвержденным
Указом Президента РФ.
Последствия реорганизации акционерного общества для его кредиторов могут
быть различными. При слиянии, присоединении или преобразовании общества субъектом
правопреемства является единое акционерное общество, к которому перешли все
права и обязанности реорганизованных обществ. В случае же разделения или выделения
общества кредитор вынужден иметь дело с двумя или более правопреемниками бывшего
общества.
Защищая права кредиторов в подобной ситуации, пунктами 3 и 4 статьи 58
ГК РФ предусмотрено, что при разделении юридического лица его права и обязанности
переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным
балансом. Также в соответствии с разделительным балансом переходят права и
обязанности реорганизованного юридического лица при выделении из его состава
одного или нескольких юридических лиц.
Именно разделительный баланс определяет для кредитора адресат взыскания.
Если же разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника
реорганизационного общества, то, согласно пункту 3 статьи 60 ГК РФ и пункту
5 статьи 15 Закона, возникшие в результате реорганизации юридические лица
несут перед его кредиторами солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного
общества.
Положения указанных выше статей ГК РФ и Закона об акционерных обществах
накладывают на реорганизуемые общества определенные обязанности по уведомлению
своих кредиторов. Не позднее 30 дней с даты принятия решения о реорганизации
общество в письменной форме уведомляет об этом своих кредиторов.
В свою очередь
кредитор вправе требовать от общества прекращения или досрочного исполнения
обязательств и возмещения убытков путем письменного уведомления в срок:
- не позднее 30 дней с даты направления обществом кредитору уведомления
о реорганизации в форме слияния, присоединения или преобразования;
- не позднее 60 дней с даты направления обществом кредитору уведомления
о реорганизации в форме разделения или выделения.
Как было показано выше, реорганизация акционерного общества может осуществляться
в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования.
Слиянием обществ, согласно пункту 1 статьи 16 Закона, признается возникновение
нового общества путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или нескольких
обществ с прекращением действия последних. Инициатива слияния обществ исходит
от них самих. Однако следует учесть, что некоторые акционерные общества должны
получить на это согласие.
Государственного комитета по антимонопольной политике и поддержке новых
экономических структур РФ (ГКАП).
Согласно статье 17 Закона РСФСР "О конкуренции и
ограничении монополистической деятельности на товарных рынках", ГКАП осуществляет
предварительный контроль за слиянием и присоединением коммерческих организаций,
если сумма их активов по последнему балансу превышает 100 тысяч минимальных
размеров оплаты труда. Акционерные общества, отвечающие этому признаку, должны
получить соответствующее разрешение на слияние. Если же сумма активов акционерных
обществ, участвующих в слиянии, по балансу превышает 50 тысяч минимальных
размеров оплаты труда, то ГКАП должен быть уведомлен об этом.
Государственная регистрация вновь образованного акционерного общества,
а также внесение записи об исключении бывших обществ из единого государственного
реестра, если сумма их активов превышает 100 тысяч минимальных размеров оплаты
труда, осуществляются органом регистрации юридических лиц только при наличии
согласия ГКАП.
Согласно пункту 2 статьи 16 Закона об акционерных обществах, общества,
участвующие в слиянии, заключают договор о слиянии, в котором определяются
порядок и условия слияния, а также порядок конвертации акций каждого общества
в акции и (или) иные ценные бумаги нового общества. Советы директоров (наблюдательные
советы) обществ выносят на обсуждение общих собраний акционеров обществ, участвующих
в слиянии, вопрос о реорганизации в форме слияния, об утверждении договора
о слиянии и об утверждении передаточного акта.
Решения по этим вопросам принимаются общими собраниями акционеров большинством
в три четверти голосов участвующих в них акционеров. Заметим, что для решения
всех этих крайне важных для акционеров вопросов может потребоваться созыв
не одного собрания. На этих собраниях может быть предварительно рассмотрен
вопрос об уставе вновь создаваемого общества, персональном составе его совета
директоров (наблюдательного совета) и правления. То есть акционеры каждого
общества должны определиться, на каких условиях в этом плане они дадут свое
согласие на слияние.
В соответствии с пунктом 3 статьи 16 Закона утверждение устава и выборы
совета директоров (наблюдательного совета) вновь возникающего общества проводятся
на совместном общем собрании акционеров обществ, участвующих в слиянии. В
случае если выборы исполнительного органа нового общества в соответствии с
его уставом отнесены к компетенции общего собрания акционеров, на этом собрании
формируется также и исполнительный орган.
Собрание акционеров, учреждающее новое общество, должно утвердить передаточный
акт. В соответствии со статьей 59 ГК РФ передаточный акт должен содержать
положения о правопреемстве по всем обязательствам нового общества в отношении
всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами.
Поскольку к новому обществу переходят все права и обязанности обществ, принявших
участие в слиянии, в передаточном акте необходимо привести исчерпывающий перечень
этих прав и обязанностей. При передаче имущества производится его инвентаризация,
результаты которой отражаются в передаточном акте.
Передаточный акт представляется вместе с учредительными документами вновь
созданного общества для его государственной регистрации. Непредставление вместе
с учредительными документами передаточного акта, а также отсутствие в нем
положений о правопреемстве по обязательствам нового общества влекут отказ
в его государственной регистрации. Все права и обязанности обществ, принявших
участие в слиянии, переходят к вновь возникшему обществу в соответствии с
передаточным актом.
Пунктом 3 статьи 16 предусмотрено, что порядок голосования на совместном
общем собрании акционеров может быть определен договором о слиянии обществ.
Что здесь имеется в виду, можно лишь предполагать, поскольку при реорганизации
обществ решения об этом принимаются общими собраниями акционеров по представлению
советов директоров (наблюдательных советов). К тому же известен порядок создания
новых обществ.
Скорее всего, законодатели решили упростить процедуру слияния обществ,
но законных оснований для этого не было, поскольку Закон об акционерных обществах
не регламентирует порядок проведения совместного общего собрания акционеров
двух или нескольких обществ. Однако, вместо того чтобы определить такой порядок
проведения собрания, законодатели отдали решение этого вопроса на рассмотрение
самих обществ, участвующих в слиянии, окончательно не решив для себя, следует
ли это делать.
Видимо, в силу этого и появилась такая ни к чему не обязывающая общества,
участвующие в слиянии, запись в смысле: порядок голосования на совместном
общем собрании акционеров может быть определен договором о слиянии, а может
и не быть определен.
Определить же его необходимо, поскольку он законодательно не регламентирован,
а спонтанно принятое на совместном собрании решение о порядке голосования
поставит под сомнение все другие принятые им решения. Этому будут только рады
оставшиеся в меньшинстве противники реорганизации своих обществ, которые не
преминут воспользоваться своим правом оспорить решения совместного собрания
в судебном порядке.
В связи с изложенным в договор о слиянии обществ целесообразно включить
пункт, регламентирующий не только порядок голосования на совместном общем
собрании их акционеров, но сослаться в этом пункте на соответствующие статьи
Закона об акционерных обществах, определяющие порядок созыва и проведения
общего собрания акционеров, в том числе и голосования: статьи 47 - 49, 51,
54, 56 - 63. Пункт аналогичного содержания целесообразно также включить в
договор, заключаемый при реорганизации общества путем присоединения одного
или нескольких обществ. Присоединением общества, согласно статье 17 Закона,
признается прекращение деятельности одного или нескольких обществ с передачей
всех их прав и обязанностей другому обществу. Процедура присоединения аналогична
процедуре слияния обществ: заключение договора о присоединении, утверждение
его и передаточного акта на общих собраниях акционеров, получение разрешения
на присоединение от федерального или регионального антимонопольного органа,
решение вопроса о конвертации акций и иных ценных бумаг и т.п.
Отличие заключается в том, что совместное общее собрание акционеров не
утверждает новый устав, а вносит изменения и дополнения, связанные с присоединением,
в устав присоединяющего общества. При необходимости это собрание, естественно,
может принять решения и по иным вопросам, например, увеличить состав совета
директоров (наблюдательного совета) и правления. Порядок голосования на совместном
общем собрании акционеров определяется договором о присоединении. При присоединении
одного общества к другому к последнему переходят все права и обязанности присоединяемого
общества в соответствии с передаточным актом.
Разделением общества, согласно статье 18 Закона, признается прекращение
деятельности общества с передачей всех его прав и обязанностей вновь создаваемым
обществам. Общество прекращает свое существование, и вместо него в гражданском
обороте начинают действовать новые общества.
Процедура разделения следующая. Совет директоров (наблюдательный совет)
общества выносит на решение общего собрания акционеров вопрос (предложение
от своего имени) о реорганизации общества в форме разделения, порядке и условиях
этой реорганизации, о создании новых обществ и порядке конвертации акций реорганизуемого
общества в акции и (или) иные ценные бумаги создаваемых обществ.
В свою очередь общее собрание акционеров, рассмотрев предложение совета
директоров (наблюдательного совета) (В дальнейшем - совет директоров.), принимает
решение о реорганизации общества в форме разделения, создании новых обществ
и порядке конвертации акций реорганизуемого общества в акции и (или) иные
ценные бумаги создаваемых обществ.
После этого созываются общие собрания акционеров вновь создаваемых обществ,
которые утверждают свои уставы, избирают советы директоров, исполнительные
органы управления, ревизионные комиссии. При разделении общества все его права
и обязанности переходят к вновь создаваемым обществам в соответствии с разделительным
балансом.
Выделением общества (ст.19 Закона) признается создание одного или нескольких
обществ с передачей им части прав и обязанностей реорганизуемого общества
без прекращения деятельностипоследнего. Как и в предыдущих случаях реорганизации
акционерных обществ, инициатором выделения может быть совет директоров реорганизуемого
общества.
Он выносит на решение общего собрания акционеров общества вопрос о его
реорганизации в форме выделения, порядке и об условиях осуществления выделения,
о создании нового общества, возможности конвертации акций общества в акции
и (или) иные ценные бумаги выделяемого общества и порядке такой конвертации,
об утверждении разделительного баланса. При выделении из состава общества
одного или нескольких обществ к каждому из них переходит часть прав и обязанностей
реорганизованного общества в соответствии с разделительным балансом.
Составление разделительных балансов при реорганизации в форме разделения
и выделения требует особого внимания со стороны вновь создаваемых обществ
потому, что в них определяются их права, в том числе и имущественные, и обязанности,
в том числе и по отношению к кредиторам. В разделительном балансе необходимо
четко и взвешенно определить, какие требования кредиторов подлежат удовлетворению
со стороны каждого нового общества, какую часть активов оно получит.
При составлении разделительного баланса возможны различного рода злоупотребления
в пользу одного или нескольких сторон. Например, известны случаи, когда при
разделении общества на несколько обществ пассив реорганизуемого общества концентрировался
в одном из новых обществ, которое вскоре объявлялось банкротом, а кредиторам
оставалось только подсчитывать свои убытки. Другие же вновь образованные общества,
избавившись от кредиторов, стали процветать. Убытки понесли не только кредиторы,
но и основная масса акционеров обанкротившегося общества.
Законодательство (п.2 ст.104 ГК РФ и ст.20 Закона) ограничивает возможности
преобразования акционерного общества в другую организационно-правовую форму.
Акционерное общество вправе преобразоваться только в общество с ограниченной
ответственностью или в производственный кооператив с соблюдением требований,
установленных федеральными законами.
Инициативу преобразования общества проявляет совет директоров, выносящий
на решение общего собрания акционеров вопрос о преобразовании общества, порядке
и об условиях осуществления преобразования, о порядке обмена акций общества
на вклады участников общества с ограниченной ответственностью или паи членов
производственного кооператива. Общее собрание акционеров преобразуемого общества
принимает решения по этим вопросам.
После чего участники создаваемого нового юридического лица принимают
на своем совместном заседании решение об утверждении его учредительных документов
и избрании (назначении) органов управления, ревизионной комиссии в соответствии
с требованиями федеральных законов об этих организациях. При преобразовании
общества к вновь возникшему юридическому лицу переходят все права и обязанности
реорганизованного общества в соответствии с передаточным актом.
Преобразование акционерного общества, осуществляемое по решению его органов
управления, высшим из которых является общее собрание акционеров, возможно
в силу самых различных причин, общим признаком которых является неудовлетворенность
основной массы акционеров, а может быть, членов его руководящих органов организационно-правовой
формой, в рамках которой они осуществляют свою деятельность.
Тем не менее, прежде чем выбрать организационно-правовую форму нового
юридического лица, в которую может быть преобразовано акционерное общество,
необходимо взвесить все преимущества и недостатки таких организационно-правовых
форм, какими являются общество с ограниченной ответственностью и производственный
кооператив.
Что касается общества с ограниченной ответственностью, то целесообразно
учесть следующее. Правовое положение таких обществ регламентируется рядом
изложенных в самом общем виде положений статей 87 - 94 ГК РФ. При этом в пункте
3 статьи 87 предусмотрено, что правовое положение общества с ограниченной
ответственностью и права и обязанности его участников определяются настоящим
Кодексом и законом об обществах с ограниченной ответственностью.
Как известно, большинство отечественных предпринимателей, осуществляющих
свою деятельность на рынке товаров и услуг, не обременено знаниями в области
законодательства, особенно нюансов, связанных с его несовершенством. Поэтому
бытует мнение, основанное на опыте работы многих обществ с ограниченной ответственностью,
что такими обществами легко управлять, - их деятельность не регламентируется
так подробно, как, например, деятельность акционерных обществ.
Эти представления не более чем иллюзия. Именно в силу несовершенной законодательной
базы и основанной на этом неопределенности правового положения обществ с ограниченной
ответственностью они очень уязвимы, точно так же - а это главное, - как и
их участники.
Это обстоятельство необходимо учитывать при решении вопроса о целесообразности
преобразования акционерного общества в общество с ограниченной ответственностью,
поскольку такое преобразование возможно при соблюдении как требований ГК РФ,
так и закона об обществах с ограниченной ответственностью, который пока еще
не принят.
Рассмотрим проблемы, которые могут возникнуть при преобразовании акционерного
общества в общество с ограниченной ответственностью.
1. Согласно пункту 1 статьи 88 ГК РФ, число участников общества с ограниченной
ответственностью не должно превышать предела, установленного законом об обществах
с ограниченной ответственностью. В противном случае оно подлежит преобразованию
в акционерное общество в течение года, а по истечении этого срока - ликвидации
в судебном порядке, если число его участников не уменьшится до установленного
законом предела.
Как видим, судьба общества с ограниченной ответственностью, создаваемого
до принятия соответствующего закона, неопределенна. Поэтому большинство акционеров
едва ли проголосуют за преобразование их общества в общество с ограниченной
ответственностью, тем более что предугадать с какой-то степенью достоверности,
каков же будет этот предел, невозможно.
2. В соответствии с пунктом 1 статьи 89 ГК РФ учредительными документами
общества с ограниченной ответственностью являются учредительный договор, подписанный
его учредителями, и утвержденный ими устав. Таким образом, общество с ограниченной
ответственностью должно иметь два учредительных документа, тогда как, например,
акционерное общество имеет один учредительный документ - его устав, и его
акционеры, точно так же, как и члены руководящих органов, никаких неудобств
от этого не испытывают.
Такая запись дает основание обоснованно предполагать, что, в первых,
число учредителей общества с ограниченной ответственностью будет таким незначительным,
что это исключит практически для всех акционеров акционерного общества целесообразность
его преобразования в такое общество.
В такой ситуации неизбежны противоречия интересов участников общества
и основанные на них конфликты, противоречивые действия руководящих работников,
ущемление прав и интересов части участников общества в интересах другой и
другие коллизии, которые, скорее всего, негативно скажутся на общих итогах
его хозяйственной деятельности.
Всего этого возможно избежать лишь при условии, что и учредительный договор,
и устав общества будут разработаны в соответствии с требованиями закона об
обществах с ограниченной ответственностью. Пока же такого закона нет, преобразовывать
акционерное общество в общество с ограниченной ответственностью едва ли целесообразно.
Вопрос о целесообразности преобразования акционерного общества в производственный
кооператив также заслуживает особого рассмотрения. Дело в том, что производственный
кооператив (артель) как особая организационно-правовая форма субъекта хозяйственного
оборота принципиально отличается как от акционерного общества, так и общества
с ограниченной ответственностью.
Эти отличия заключаются в следующем:
1. В соответствии с пунктом 1 статьи 107 ГК РФ производственным кооперативом
(артелью) (В дальнейшем - кооператив.) признается добровольное объединение
граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной
деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной
и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание
других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении
его членами (участниками) имущественных паевых взносов.
2. Число членов кооператива не должно быть менее пяти (п.3 ст.108 ГК
РФ).
3. Прибыль кооператива распределяется между его членами в соответствии
с их личным трудовым и (или) иным участием (размером паевого взноса), а между
членами кооператива, не принимающими личного трудового участия в деятельности
кооператива, соответственно их паевому взносу (ст.12 Закона РФ "О производственных кооперативах").
4. Член кооператива имеет один голос при принятии решений общим собранием
членов кооператива (п.4 ст.110 ГК РФ и п.1 ст.8 Закона "О производственных
кооперативах").
5. Лицу, прекратившему членство в кооперативе, выплачивается стоимость
пая или выдается имущество, соответствующее его паю (п.7 ст.22 Закона "О производственных
кооперативах").
6. По решению общего собрания членов кооператива член кооператива может
быть исключен из него в случаях:
- уставом кооператива срок паевой взнос;
- если он не выплачивает или ненадлежащим образом выполняет обязанности,
возложенные на него уставом кооператива, а также в других случаях, предусмотренных
уставом кооператива (п.2 ст.22 Закона о кооперативах).
Очевидно, что акционеры-предприниматели, как правило, не принимающие
личного трудового участия в работе акционерного общества, будут всячески противиться
преобразованию его в производственный кооператив, тем более что они теряют
возможность влиять на принимаемые его органами управления, общим собранием
членов кооператива решения.
Другое, прямо противоположное отношение к вопросу преобразования акционерного
общества в производственный кооператив может быть у акционеров-работников.
В данном случае речь идет в первую очередь о тех акционерных обществах, которые
были созданы в результате приватизации государственных и муниципальных предприятий,
где акционеры-работники еще сохранили за собой достаточное количество акций,
дающее им возможность принять на общем собрании акционеров решение о преобразовании
общества в производственный кооператив.
Таких обществ, по нашим оценкам, насчитывается 15 - 20 тысяч. Кроме того,
в настоящее время существует несколько десятков тысяч небольших по численности
акционерных обществ, большинство учредителей которых является их работниками.
Этих акционеров также может заинтересовать вопрос о целесообразности преобразования
их обществ в производственные кооперативы.
Почему именно так мы ставим вопрос о привлекательности, выгодности для
работников-собственников быть владельцами и работниками именно в производственном
кооперативе, а не в акционерном обществе? В обоснование такой позиции целесообразно
в принципе обратиться к имеющемуся опыту, демонстрирующему работникам-собственникам
преимущества их работы именно в производственных кооперативах.
К сожалению, достаточно представительного опыта работы производственных
кооперативов в России в условиях рыночной экономики пока еще нет. Это объясняется
в первую очередь тем, что Законом РСФСР "О предприятиях
и предпринимательской деятельности" производственные кооперативы как одна
из организационно-правовых форм существования предприятий по каким-то причинам
не были узаконены.
В силу этого большое количество производственных кооперативов, спонтанно
возникших в стране во второй половине 80-х годов, было преобразовано в предприятия
других организационно-правовых форм или же попросту ликвидировано. Право на
существование производственные кооперативы получили лишь с введением в действие
Части первой ГК РФ.
По этой причине мы вынуждены обратиться к опыту работы кооперативов в
других странах. В развитых капиталистических странах накоплен значительный
практический опыт в развитии кооперативного движения. Большое распространение
кооперативы получили в промышленности, строительстве, рыболовстве, страховом,
банковском деле, сельском хозяйстве, торговле, а также других секторах экономики.
Первое место по развитию кооперативного движения занимает Италия, где в кооперативах
занято до 9% трудоспособного населения.
В связи с широким развитием этого движения возникла необходимость в координации
деятельности ранее разрозненных кооперативов, с тем чтобы обеспечить их конкурентоспособность
по отношению к частному капиталу, что было достигнуто путем их объединения
в единые производственно-хозяйственные системы и выработки общей стратегии
развития в рамках таких систем.
Такая система, например, создана в Канаде. Она объединяет 350 потребительских
кооперативов с общим годовым оборотом в 2 млрд. канадских долларов. В ее функции
входит оптовая торговля, ее планирование, маркетинг, поручительство по долгам
отдельных кооперативов и т.д. Подобные организации созданы в Италии, где сформированы
консорциумы производственных кооперативов Конфедерация кооперативов, Кооперативная
лига и Ассоциация кооперативов.
В Испании уже на протяжении многих десятилетий успешно функционирует
крупное производственно-финансовое кооперативное объединение "Мондрагон",
объединяющее посредством взаимных контрактов более 100 кооперативов различного
профиля, в том числе банк, медицинский, страховой центры, центр профессионального
обучения членов кооперативов и т.д.
В качестве факторов, обеспечивающих успешную деятельность кооперативов,
следует отметить тождество интересов членов кооперативов - как наемных работников,
так и собственников, кровно заинтересованных в их финансовой стабильности.
Для трудящихся кооперативы привлекательны также в силу демократического характера
их внутренней организации и управления - равенство их членов при принятии
решений, форм участия в управлении четко декларируется в уставах кооперативов.
В целом обширный зарубежный опыт свидетельствует, что кооперативы в большинстве
своем способны производить конкурентоспособную продукцию, они уже стали альтернативой
частным предприятиям во многих сферах приложения труда. Они являются демократическим
институтом, обеспечивающим защиту экономических и социальных прав и интересов
своих членов. Кооперативная форма собственности прочно утвердилась в экономике
развитых стран. Она находится в состоянии постоянного развития, что еще больше
укрепляет ее позиции на рынке товаров и услуг.
В силу указанных выше причин работникам-акционерам можно рекомендовать
преобразовать при необходимости их общество в производственный кооператив,
тем более что правовое положение кооперативов подробно регламентируется действующим
законодательством.
Подводя итоги рассмотрения вопроса о возможностях и целесообразности
преобразования акционерных обществ в связи с возникшей необходимостью в общества
с ограниченной ответственностью или в производственные кооперативы, можно
констатировать, что перед акционерами стоят весьма сложные задачи. Преобразованию
акционерного общества в общество с ограниченной ответственностью, по-нашему
мнению, препятствует несовершенство законодательной базы, регламентирующей
правовое положение обществ с ограниченной ответственностью.
Что же касается преобразования акционерного общества в производственный
кооператив, то поддержать такое предложение могут в принципе лишь акционеры,
работающие в этом обществе. Другие акционеры, тем более держатели крупных
пакетов акций такое предложение не поддержат. Таким образом, закон сильно
ограничивает возможности преобразования акционерных обществ, по существу,
лишая во многих случаях акционеров возможности распорядиться своей собственностью.
Однако есть еще одна возможность преобразования акционерного общества
- открытого в закрытое и наоборот. Такая возможность открывается положениями
пункта 1 статьи 68 ГК РФ: хозяйственные общества одного вида могут преобразовываться
в хозяйственные общества другого вида по решению общего собрания участников
в порядке, установленном этим Кодексом.
Верховный и Высший Арбитражный Суды своим Постановлением
N 4/8 (п.6) разъяснили, что положения этого пункта не исключают возможность
преобразования обществ, относящихся к одной организационно-правовой форме
юридического лица (акционерных обществ), - закрытых в открытые и открытых
в закрытые: изменение типа общества не является реорганизацией юридического
лица, поскольку его организационно-правовая форма не изменяется.
Поэтому требования, предусмотренные пунктом 5 статьи 58 ГК РФ, пунктом
5 статьи 15 и статьей 20 Закона об акционерных обществах, - о составлении
передаточного акта, об уведомлении кредиторов о предстоящем изменении типа
акционерного общества в таких случаях предъявляться не должны.
Не принимаются при этом и другие нормы, касающиеся реорганизации общества,
в том числе предоставляющие акционерам право требовать выкупа принадлежащих
им акций общества, если они голосовали против преобразования или не участвовали
в голосовании (ст.75 Закона об акционерных обществах).
Преобразование акционерного общества одного типа в акционерное общество
другого типа осуществляется по решению общего собрания акционеров с внесением
соответствующих изменений в устав общества, т.е. утверждением устава в новой
редакции, и государственной регистрацией его в установленном порядке.
Отказ в регистрации таких изменений может быть обжалован (оспорен) в
судебном порядке и признан неправомерным с вынесением судом решения обязать
соответствующий государственный орган провести регистрацию, кроме случаев,
когда:
а) в результате преобразования открытого общества в закрытое будет нарушено
требование пункта 3 статьи 7 Закона, ограничивающего численность закрытого
общества (не более 50 акционеров);
б) в результате преобразования общества будет нарушен пункт 4 статьи
7 Закона, устанавливающий, что если учредителями акционерных обществ выступают
в соответствии с федеральными законами Российская Федерация, субъект Российской
Федерации или муниципальное образование, то общества могут быть только открытыми;
в) при преобразовании закрытого общества в открытое размер уставного
капитала окажется ниже минимального уровня, установленного статьей 26 Закона
для открытых акционерных обществ.
В главе I настоящей работы были рассмотрены особенности каждого из двух
типов акционерных обществ - открытого и закрытого, что дает читателям возможность
сделать обоснованный выбор при принятии решения о создании своего общества.
Соответствующий выбор может быть сделан также, если акционеров по каким-либо
причинам не устраивает тип их акционерного общества.
Теперь у читателей появилась возможность рассмотреть третий вариант преобразования
их общества, если они отказались от идеи преобразовать его в общество с ограниченной
ответственностью или в производственный кооператив. В принципе все три варианта
преобразования можно рассмотреть одновременно, что облегчит принятие наиболее
выгодного для акционеров решения.
Реорганизация документы
Под реорганизацией понимается способ консолидации или разделения имущества (бизнеса) участниками юридического лица на основе их субъективных интересов, иногда отличных от целей реорганизуемого субъекта как такового, в противоположность господствующему мнению о реорганизации как о способе оптимизации бизнеса путем перераспределения имущества.
Необходимость государственной регистрации юридического лица, созданного путем реорганизации, обусловливается как раз важностью самого факта реорганизации, который, несмотря на схожесть с созданием и ликвидацией, полностью с ними не отождествляется.
Помимо этого, факт реорганизации (за исключением выделения) делает необходимым и проведение регистрационных процедур в отношении ликвидируемых юридических лиц. На них распространяются общие правила, предусмотренные для государственной регистрации юридических лиц в связи с их ликвидацией.
Однако вместе с этим отечественным законодательством для отдельных организационно-правовых форм юридических лиц предусмотрено ограничение возможности произвести реорганизацию.
Так, для обществ с ограниченной ответственностью и обществ с дополнительной ответственностью предусмотрена реорганизация в форме преобразования только в акционерное общество, общество с дополнительной ответственностью или в производственный кооператив (п. 3 ст. 95 ГК РФ; п. 1 ст. 56 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью").
Для акционерного общества преобразование возможно только в следующие организационно-правовые формы: общество с ограниченной ответственностью, производственный кооператив и некоммерческое партнерство (п. 1 ст. 20 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Определенные проблемы могут возникнуть и при решении вопроса об изменении типа акционерного общества с закрытого в открытое, и наоборот. Статья 7 Закона об акционерных обществах обязывает закрытое акционерное общество преобразоваться в открытое акционерное общество в случае, если число акционеров закрытого общества превысит 50 человек.
Производственный кооператив по единогласному решению его членов может преобразоваться в любой вид хозяйственного товарищества или общества (ст. 112 ГК РФ).
Унитарное предприятие по решению собственника его имущества вправе преобразоваться в государственное или муниципальное учреждение (ст. 34 Федерального закона "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях") или в открытое акционерное общество.
Некоммерческое партнерство имеет право преобразоваться в общественную организацию (объединение), в фонд, в автономную некоммерческую организацию, в хозяйственное общество (ст. 17 Федерального закона "О некоммерческих организациях").
Учреждение может сменить свою организационно-правовую форму на такие организационно-правовые формы, как фонд, автономная некоммерческая организация, любое из хозяйственных обществ. При этом такое преобразование государственных и муниципальных учреждений возможно только в случаях и в порядке, установленных законом (ст. 17 Федерального закона "О некоммерческих организациях").
Автономная некоммерческая организация может быть преобразована в общественную организацию (объединение) или в фонд (ст. 17 Федерального закона "О некоммерческих организациях").
Ассоциация (союз) вправе преобразоваться в фонд, в автономную некоммерческую организацию, в хозяйственное товарищество или в хозяйственное общество (ст. 17 Федерального закона "О некоммерческих организациях").
Остановимся на Законе, который определяет документы для реорганизации, необходимые для государственной регистрации юридического лица, созданного путем реорганизации.
1. Заявление о государственной регистрации каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации, следует отличать от заявления о создании юридического лица. Постановлением Правительства РФ утверждена и особая форма по его заполнению. При этом необходимо учитывать, что необходимость представления такого заявления возникает лишь при регистрации реорганизации в форме слияния, разделения, выделения и преобразования. При реорганизации в форме присоединения в регистрирующий орган необходимо представить иное заявление, а именно заявление о внесении записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица, форма которого также законодательно утверждена.
Правила по заполнению указанных заявлений изложены в Методических разъяснениях по порядку заполнения форм документов, используемых при государственной регистрации юридического лица, утв. Приказом ФНС России N САЭ-3-09/16@.
2. Закон требует также представления в регистрирующий орган подлинников или засвидетельствованных в нотариальном порядке копий учредительных документов каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации.
3. Обязательным документом является также решение о реорганизации юридического лица. Таким решением могут выступать следующие документы: протокол (общего собрания, съезда и т.п.), договор, правовой акт органа государственной власти или местного самоуправления, предписание антимонопольного органа о принудительном разделении или выделении.
4. Отличительным документом, представление которого предусмотрено только для государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, является договор о слиянии. При этом Закон сделал оговорку: его представление обязательно только в том случае, если это предусмотрено федеральными законами. Речь идет о законах, регламентирующих правовой статус отдельных организационно-правовых форм юридических лиц. Так, п. 2 ст. 16 Федерального закона "Об акционерных обществах" предусматривает, что общества, участвующие в слиянии, заключают договор о слиянии, в котором определяются порядок и условия слияния, а также порядок конвертации акций каждого общества в акции нового общества.
Аналогичное требование содержится и в отношении обществ с ограниченной ответственностью. Пункт 3 ст. 52 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" предусматривает, что при слиянии обществ с ограниченной ответственностью договор о слиянии "является, наряду с уставом, учредительным документом создаваемого в результате слияния общества и должен соответствовать всем требованиям, предъявляемым Гражданским кодексом Российской Федерации и настоящим Федеральным законом, к учредительному договору".
Данное правило отсутствует в отношении договора слияния акционерных обществ, заключение которого также предусмотрено при слиянии акционерных обществ (ст. 16 Федерального закона "Об акционерных обществах"), поскольку законодательством определено, что единственным учредительным документом акционерного общества является его устав (п. 3 ст. 98 ГК РФ, ст. 11 Закона об акционерных обществах).
5. Еще одним обязательным документом Закон определяет передаточный акт или разделительный баланс. Необходимость представления такого документа при государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, отражена и в п. 2 ст. 59 ГК РФ.
6. Документом, необходимым для проведения государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, является документ об уплате государственной пошлины.
7. Заключительным документом является документ, подтверждающий представление в территориальный орган Пенсионного фонда Российской Федерации сведений в соответствии с Федеральным законом. N 27-ФЗ "Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования".
Доказательства уведомления кредиторов могут быть представлены в регистрирующий орган в виде копий писем юридического лица, направленных в адрес его кредиторов, копии публикации в органе печати (в журнале "Вестник государственной регистрации"), в виде сведений, содержащихся в передаточном акте, разделительном балансе.
При отсутствии указанных доказательств регистрирующий орган принимает решение об отказе в государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации.
На основе действующего законодательства Федеральной налоговой службой в Приказе "О реорганизации юридических лиц" применительно к каждой форме реорганизации выделены перечни необходимых документов.
Документы для реорганизации при государственной регистрации юридического лица, создаваемого путемреорганизации в форме преобразования, в регистрирующий орган по месту нахождения прекращающего деятельность юридического лица представляются:
- заявление о государственной регистрации вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации, по форме N Р12001
- учредительные документы вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации в форме преобразования
- решение о реорганизации юридического лица
- передаточный акт
- документ об уплате государственной пошлины
Документы для реорганизации при государственной регистрации юридического лица, создаваемого путемреорганизации в форме слияния, в регистрирующий орган представляются:
- заявление о государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, по форме N Р12001
- учредительные документы юридического лица, создаваемого путем реорганизации
- решение о реорганизации юридического лица (каждого реорганизуемого юридического лица)
- договор о слиянии в случаях, предусмотренных федеральными законами (п. 2 ст. 16 Закона "Об акционерных обществах", п. 3 ст. 52 Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью")
- передаточный акт
- документ об уплате государственной пошлины
Документы для реорганизации при государственной регистрации юридического лица, создаваемого путемреорганизации в форме разделения, в регистрирующий орган представляются:
- заявление о государственной регистрации каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации, по форме N 12001
- учредительные документы каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации
- решение о реорганизации юридического лица
- разделительный баланс
- документ об уплате государственной пошлины
Заявителем при государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации в форме разделения, является руководитель постоянно действующего исполнительного органа юридического лица, прекращающего деятельность в результате реорганизации, или иное лицо, имеющее право без доверенности действовать от имени этого юридического лица.
Документы для реорганизации при государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации в форме выделения, в регистрирующий орган представляются:
- заявление о государственной регистрации каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации, по форме N 12001
- учредительные документы каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации
- решение о реорганизации юридического лица
- разделительный баланс
- документ об уплате государственной пошлины
Документы для реорганизации при государственной регистрации реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица в регистрирующий орган представляются:
- заявление о внесении записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица по форме N Р16003
- решение о реорганизации юридического лица
- договор о присоединении (при его наличии)
- передаточный акт (каждого юридического лица, участвующего в реорганизации в форме присоединения).
Передаточный акт при реорганизации
Начальный этап преобразования
Преобразование юридического лица — это изменение его организационно-правовой формы. Оно происходит, например, когда общество с ограниченной ответственностью становится акционерным обществом. Или, напротив, акционерное общество превращается в ООО.
С чего начинается преобразование? Прежде всего, собственники должны принять соответствующее решение. Об этом в течение трех рабочих дней нужно письменно сообщить в «регистрирующую» ИФНС и туда же принести само решение. На его основании налоговики в течение трех рабочих дней внесут в госреестр запись о том, что компания находится в стадии реорганизации. Также в течение трех дней о реорганизации необходимо письменно проинформировать сотрудников Пенсионного фонда и своего отделения ФСС (п. 3 ч. 3 ст. 28 Федерального закона № 212-ФЗ).
Далее предприятие дважды (с периодичностью раз в месяц) обязано опубликовать в специальных изданиях уведомление о реорганизации. Кроме того, в течение пяти рабочих дней с момента подачи заявления в инспекцию, необходимо оповестить всех известных кредиторов (ст. 13.1 Федерального закона № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).
Затем надо подготовить новый устав и учредительный договор для вновь образованной компании и провести инвентаризацию имущества и обязательств «старой» организации. Об этом говорится в пункте 2 статьи 12 Федерального закона № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете».
Передаточный акт
Теперь можно приниматься за составление передаточного акта. Его дату определяют учредители. Минфин рекомендует, чтобы бухгалтеры датировали передаточный акт концом квартала или года (п. 6 Указаний по формированию бух-отчетности при реорганизации).
Форма передаточного акта может быть любой, поскольку нормативы не устанавливают каких-либо ограничений на этот счет. Как правило, за основу принимают бланк бухгалтерского баланса.
Единственное требование к передаточному акту — необходимость прописать в нем «положения о правопреемстве» (ст. 59 ГК РФ). Это указание о том, в какой сумме к правопреемнику переходит дебиторская и кредиторская задолженность (в том числе по зарплате персонала, налогам и страховым взносам), а также имущество. Его можно отражать как по остаточной стоимости, так и по рыночной, в зависимости от решения учредителей (п. 7 Указаний по формированию бух-отчетности при реорганизации).
Период до завершения преобразования
К передаточному акту нужно приложить заявление о госрегистрации вновь возникающего юридического лица, решение о реорганизации, документ об уплате госпошлины и другие бумаги, перечисленные в пункте 1 статьи 14 Федерального закона № 129-ФЗ.
Пакет документов полагается сдать в «регистрирующую» налоговую инспекцию и ждать, когда та внесет запись в ЕГРЮЛ. Появление такой записи будет означать, что прежняя компания прекратила своей существование, а новая начала действовать.
На практике период ожидания, как правило, продолжается от нескольких дней до нескольких месяцев. В это время «старая» организация продолжает работать. В частности, начисляет зарплату, амортизацию, выставляет счета и выписывает накладные и счета-фактуры.
Заключительная бухгалтерская отчетность
На день, предшествующий дате регистрации новой организации (то есть дате внесения записи в ЕГРЮЛ), реорганизуемая компания должна составить заключительную бухгалтерскую отчетность. Это баланс, отчет о прибылях и убытках, отчеты об изменениях капитала и отчет о движении денежных средств, пояснения и аудиторское заключение (если компания подлежала обязательному аудиту).
В заключительной отчетности будут отражены операции, совершенные в период с момента подписания передаточного акта до закрытия организации-предшественника. Как следствие, цифры в заключительном балансе будут отличаться от данных передаточного акта. Что касается счета 99 «Прибыли и убытки», то его следует закрыть, а прибыль можно распределить по решению учредителей.
Бухгалтеры часто задают вопрос: когда нужно сдать в ИФНС заключительную бухотчетность? Сразу после реорганизации или по окончании текущего квартала? Об этом лучше спросить «своего» инспектора. Иногда налоговики предпочитают получить баланс сразу, иногда соглашаются подождать.
Добавим, что после заключительной отчетности реорганизованная компания не должна составлять балансов и прочих документов, ведь последний отчетный период для него — время от начала года до даты реорганизации.
Вступительная бухотчетность компании-преемника
Вновь созданной организации нужно составить вступительный баланс на дату преобразования (то есть на день, когда внесена запись в ЕГРЮЛ). Данные вступительной отчетности совпадут с данными заключительного баланса предшественника.
Единственное, что может отличаться — это размер уставного капитала, ведь учредители вправе как увеличить, так и уменьшить его.
В графе 3 баланса следует отразить сведения на дату реорганизации. В графах 4 и 5 будут стоять прочерки, так как на 31 декабря прошлого и позапрошлого годов предприятие-правопреемник еще не было создано.
В ИФНС вступительный баланс сдают либо сразу после оформления, либо по завершении текущего квартала, в зависимости от того, как удобнее «вашему» инспектору.
«Певичка» в переходный период
На стадии преобразования организации сталкиваются с такой проблемой: договоры с контрагентам подписывал предшественник, а работать по ним предстоит правопреемнику. Означает ли это, что нужно заключить новые соглашения, либо дополнения к ним? Или достаточно разослать информационные письма с указанием названия и реквизитов новой организации?
Мы считаем, что таких писем вполне достаточно. Дело в том, что при изменении организационно-правовой формы к вновь возникшему юридическому лицу по передаточному акту переходят права и обязанности реорганизованной компании (п. 5 ст. 58 ГК РФ). Это распространяется и на договорные отношения. Получается, что никаких до соглашений, подписанных контрагентами, не требуется.
Акты выполненных работ, накладные и счета-фактуры в идеале надо выписывать так: вплоть до дня реорганизации от имени предшественника, на дату реорганизации и далее — от имени преемника. Но учитывая, что после преобразования условия договоров фактически остались прежними, допустимо начать оформлять «певичку» от лица новой организации с первого дня месяца, в котором состоялась реорганизация. При этом нумерацию первичных документов, на наш взгляд, можно не прерывать.
Кто платит, налоги и сдает декларации за предшественника
В случае преобразования вновь созданная организация является единственным правопреемником реорганизованной компании. Именно к преемнику переходит обязанность по уплате налогов (п. 9 ст. 50 НК РФ). В связи с этим инспекторы обычно переносят остатки из карточки расчетов с бюджетом «бывшего» юр лица на лицевой счет новой организации.
Но случается, что налоговики во избежание путаницы просят налогоплательщика перед реорганизацией провести сверку, погасить все задолженности и вернуть все переплаты. Если судить строго, такой подход не является законным. Но в жизни многие бухгалтеры идут навстречу контролерам и выводят все расчеты с бюджетом «в ноль».
В случае если «старая» организация прекратила существование, не успев отчитаться по налогам, то это за нее это делает правопреемник, который сдает отчетность в ИФНС по месту своего учета. Причем сроки сдачи деклараций из-за реорганизации не сдвигаются. Например, по налогу на прибыль за год нужно отчитаться не позднее 28 марта следующего года, а по УСН — не позднее 31 марта следующего года.
Налогооблагаемая база по прибыли, по имуществу и по транспортному налогу
По налогу на прибыль практикуются два различных подхода. Первый основан на том, что в момент реорганизации заканчивается последний налоговый период предшественника и начинается первый налоговый период преемника. Соответственно, налоговые базы разные, и объединять их нельзя. А раз так, то в декларациях новой компании нельзя учесть данные, отраженные предшественником с начала года. Подобную точку зрения высказали чиновники (письмо ФНС России № ШС-37-3/15203).
Но есть и второй подход, согласно которому в случае преобразования налоговые базы по прибыли можно объединить, и это не приведет к искажению. Инспекторы, которые придерживаются такой позиции, требуют от правопреемника декларацию, где учтены данные предшественника с начала года.
Мы допускаем как первый, так и второй подход. Поэтому стоит узнать мнение «своего» инспектора.
По налогу на имущество исчисление облагаемой базы не прерывается. Другими словами, после реорганизации правопреемник включает в декларацию сведения о стоимости объектов по состоянию на 1-е число каждого месяца, начиная с начала года.
По транспортному налогу компания-правопреемник, унаследовавшая автомобили, должна сдать единую декларацию за весь год. В ней необходимо показать сумму транспортного налога в отношении всех машин, ранее принадлежавших преобразованной организации и вновь принятых на баланс. Об этом говорится в вышеупомянутом письме № ШС-37-3/15203.
Налоговая база по НДС
Если преобразование состоялось в середине налогового периода (по НДС он равен кварталу), то база делится на две части. Суммы, начисленные предшественником, попадут в его налоговую базу и, как следствие, в его декларацию. Соответственно, начисления правопреемника будут отражены в базе и в декларации правопреемника.
С вычетами дело обстоит следующим образом. «Новая» организация вправе принять вычет за «старую», если выполняется ряд условий. Так, для вычета по авансам, полученным в счет предстоящих платежей, нужно, чтобы наступила реализация, либо правопреемник отразил в учете расторжение сделки и вернул предоплату. Здесь есть одно ограничение — принять вычет нужно не позднее одного года с момента возврата (п. 4 ст. 162.1 НК РФ).
Для налога, который предшественник заплатил своим поставщикам (или на таможне), но не успел принять к вычету, нужно выполнение «обычных» условий. Это наличие счета-фактуры, «первички» и постановка на учет для использования в операциях, облагаемых НДС. Кроме того, есть и дополнительное условие: правопреемник вправе принять вычет только при наличии документов, подтверждающих оплату.
Добавим, что особое внимание следует обратить на дату счета-фактуры, выставленного на имя предшественника. Если документ датирован периодом после преобразования, то налоговики, скорее всего, не разрешат принять сумму налога по такому счету-фактуре к вычету. В этой ситуации бухгалтеру остается лишь связаться с поставщиком и попросить его исправить документ.
Отчетность по НДФЛ
При реорганизации налоговый период по НДФЛ не прерывается. Это объясняется тем, что компания является не налогоплательщиком, а налоговым агентом. К тому же трудовые отношения с персоналом продолжаются, что прямо предусмотрено статьей 75 ТК РФ. Значит, никакой промежуточной отчетности по налогу на доходы физлиц при преобразовании сдавать не надо.
Отметим одну особенность: если сотрудник принес уведомление на имущественный вычет, где в качестве работодателя указана «бывшая» организация, бухгалтерия «новой» компании должна ему отказать. Сотруднику придется еще раз сходить в инспекцию и взять другое уведомление, где подтверждается вычет, относящийся к правопреемнику. Такие разъяснения дала ФНС России в письме о № 3-5-03/528@.
Страховые взносы и отчетность перед фондами
Здесь есть спорный вопрос. Обязана ли вновь образованная организация исчислять облагаемую базу по взносам с нуля или ей разрешено продолжать отсчет, начатый до преобразования? От ответа на этот вопрос зависит величина страховых вносов. Если правопреемник обнулит базу, то он автоматически теряет право освобождать от взносов начисления, превышающие предельную величину (в 2011 году она равна 463 000 руб.). Если он «унаследует» базу, то вместе с ней получит, и право не начислять взносы на сумму превышения.
На наш взгляд, в случае преобразования базу можно не обнулять, так как меняется только организационно-правовая форма, а компания-работодатель остается прежней. Но тем, кто выбрал этот путь, вероятно, придется поспорить с сотрудниками фондов.
В любом случае уплатить взносы и сдать по ним расчеты за предшественника — это обязанность преемника (ч. 16 ст. 15 Федерального закона № 212-ФЗ).
Можно ли унаследовать «упрощенку»
Если предшественник находился на УСН, и правопреемник после преобразования планирует остаться на данном спецрежиме, никаких заявлений подавать не нужно. Если все условия, необходимые для применения «упрощенки», выполняются, право на нее автоматически переходит к вновь образованной компании. И хотя чиновники с этим не согласны (см. письмо УФНС по г. Москве № 16-15/105637), судьи целиком и полностью на стороне налогоплательщиков (постановление Президиума ВАС РФ № 563/10).
* Полное название документа: Методические указания по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций (утв. приказом Минфина России № 44н).
Формы реорганизации юридического лица
Формы реорганизации, предусмотренные ГК РФ: слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование; Данный перечень является исчерпывающим, то есть другие формы реорганизации законодательно не предусмотрены.
Суть каждой формы реорганизации выясняется как из ГК РФ, так и из специальных законов, посвященных отдельным видам юридических лиц.
Слияние означает прекращение двух или нескольких юридических лиц с переходом принадлежащих им прав и обязанностей к вновь созданному юридическому лицу.
Под присоединением подразумевается прекращение юридического лица с переходом принадлежащих ему прав и обязанностей к другому юридическому лицу.
При разделении происходит прекращение юридического лица с распределением всех принадлежащих ему прав и обязанностей между вновь возникшими юридическими лицами.
Выделение из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц означает, что к каждому вновь созданному лицу переходит часть прав и обязанностей, принадлежащих реорганизуемому юридическому лицу, без прекращения последнего.
При преобразовании юридического лица из одного вида в другой (изменении организационно-правовой формы) права и обязанности реорганизованного лица переходят к вновь возникшему юридическому лицу.
На основании приведенных положений можно сделать вывод о том, что понятие реорганизации, а стало быть, и все связанные с реорганизацией нормы российского законодательства применимы только к тем случаям, когда обязательно происходят такие формы реорганизации, как прекращение юридических лиц (присоединение), или создание юридических лиц (выделение), или и то и другое одновременно (слияние, разделение и преобразование).
Таким образом, под понятие "реорганизация" не подпадают случаи, при которых часть прав и обязанностей одного юридического лица передается другому, уже существующем у юридическому лицу (своего рода "выделение с присоединением"), и случаи, при которых все права и обязанности прекращаемого юридического лица передаются двум или нескольким уже существующим юридическим лицам (своего рода "разделение с присоединением"). В то же время указанные операции экономически оправданы как способы оптимизации бизнеса, а по своему характеру соответствуют операциям, которые российское законодательство признает как формы реорганизации.
Налоговая реорганизация
Реорганизация - достаточно распространенный механизм, применяемый для решения множества задач, стоящих перед бизнесом.
Прежде всего, это инструмент оптимизации бизнес-процессы в компаниях и холдингах, который направлен на расширение сфер деятельности, увеличение объемов продаж, освоение новых рынков сбыта и т.п. Особенно это важно в условиях жесткой конкуренции, поэтому следствием своевременной и продуманной реорганизации является увеличение прибыли компании.
Реорганизация также является одним из распространенных инструментов налогового планирования.
При этом реорганизация - это сложный многоэтапный процесс, обладающий рядом специфических особенностей в сфере налогообложения.
Понятие и формы реорганизации
Реорганизация - это преобразование, переустройство организационной структуры и управления предприятием, компанией при сохранении основных средств, производственного потенциала предприятий. Этот процесс регламентирован гл. 4 ГК РФ.
В п. 1 ст. 57 ГК РФ поименованы пять форм реорганизации компаний: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование (см. табл. 1). Правопреемство при реорганизации юридических лиц установлено ст. 58 ГК РФ (см. табл. 2).
Следует отметить, что во всех случаях активы и обязательства (в т.ч. налоговые) реорганизованных предшественников частично или полностью переходят вновь созданным компаниям (правопреемникам).
Передаточный акт и разделительный баланс - это обязательные документы при реорганизации юридических лиц.
Передаточный акт (разделительный баланс) должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизуемого общества в отношении всех его кредиторов и должников, включая оспариваемые обязательства, и порядок определения правопреемства в связи с изменениями вида, состава, стоимости имущества реорганизуемого общества, а также в связи с возникновением, изменением и прекращением прав и обязанностей реорганизуемого общества, которые могут произойти после даты, на которую составлен передаточный акт (разделительный баланс).
Непредставление этих документов в регистрирующие органы и отсутствие в них положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица являются нарушением условий п. 2 ст. 57 ГК РФ и влекут за собой обязательный отказ в государственной регистрации вновь созданного юридического лица.
Гарантии прав кредиторов реорганизуемого юридического лица определены в ст. 60 ГК РФ.
При этом следует учесть, что в случаях, установленных законом, реорганизация юридических лиц в форме слияния, присоединения или преобразования может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов (п. 3 ст. 57 ГК РФ).
Так, компании, стоимость активов которых (активов их групп лиц) по бухгалтерским балансам на установленную дату превышает 3 млрд. руб., могут провести реорганизацию лишь с согласия антимонопольных органов (ст. 27 Федерального закона N 135-ФЗ "О защите конкуренции").
Независимо от условий заключенных договоров и сделок кредиторы реорганизуемой организации имеют полное право прекращения или требования досрочного исполнения обязательств и возмещения убытков должником, по которым является это реорганизуемое юридическое лицо.
Налоговые правопреемники
Гарантии прав государства по налоговым обязательствам при различных формах реорганизации определены в ст. 50 НК РФ.
Главной чертой всех форм реорганизации является тот факт, что реорганизация не создает каких-либо новых налоговых обязательств, но и не отменяет ранее возникших: обязанность по уплате налогов во всех случаях исполняет правопреемник (п. 1 ст. 50 НК РФ). Исключение составляет выделение с рядом оговорок.
Обязанность по уплате налогов возникает независимо от того, осведомлен правопреемник о наличии у реорганизованной компании задолженности перед бюджетом или нет (п. 2 ст. 50 НК РФ).
Правопреемник пользуется всеми правами и исполняет все обязанности для налогоплательщиков, которые установлены НК РФ.
При этом сроки уплаты налогов у правопреемника юридического лица не изменяются (п. 3 ст. 50 НК РФ). Однако до окончания реорганизации юридическое лицо, которое вскоре прекратит свое существование, имеет возможность уплатить налоги досрочно (абз. 2 п. 1 ст. 45 НК РФ). Это возможно, если точно определен период (месяц), в котором реорганизация завершится.
В случаях, если реорганизованное юридическое лицо до момента его реорганизации излишне уплатило в бюджет налоги (пени, штрафы) или эти средства были излишне взысканы налоговыми органами, эта сумма подлежит зачету у правопреемника, в счет исполнения им погашения недоимок по иным налогам и сборам, задолженностей по пеням и штрафам. Зачет должен быть произведен налоговым органом не позднее одного месяца со дня завершения реорганизации (п. 10 ст. 50 НК РФ).
При отсутствии недоимок по налогам, пеням и штрафа на основании акта сверки или справки об отсутствии задолженности правопреемник подает заявление о возврате излишне уплаченных сумм. Налоговые органы должны вернуть излишне уплаченные средства не позднее одного месяца со дня подачи заявления. Сверка расчетов с бюджетом с налоговым органом проводится в обязательном порядке (разд. 3 Регламента организации работы с налогоплательщиками, утв. Приказом ФНС России N САЭ-3-01/444@). Особенности проведения сверки указаны в Письме ФНС России N СК-6-25/375@.
Если правопреемников несколько, то доля налоговых платежей, излишне уплаченная или взысканная в бюджет до реорганизации юридического лица, возвращается его правопреемникам в соответствии с долей каждого, определенной на основании разделительного баланса.
Прежде всего отметим, что в соответствии с общими нормами п. 3 ст. 39, п. 2 ст. 146 НК РФ передача основных средств, нематериальных активов и (или) иного имущества организации ее правопреемнику (правопреемникам) при реорганизации этой организации не является объектом обложения НДС.
Особенности применения налоговых вычетов по НДС при исчислении налоговой базы при реорганизации определены специальными нормами, установленными ст. 162.1 НК РФ.
Порядок применения вычета сумм НДС по авансовым платежам у правопреемника зависит от того, в какой форме была проведена реорганизация (п. п. 1 - 4 ст. 162.1 НК РФ).
В частности, при присоединении вычетам у правопреемника подлежат суммы НДС, исчисленные и уплаченные реорганизованной организацией с сумм авансовых или иных платежей, полученных в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг).
Право на налоговый вычет правопреемник может реализовать только после даты реализации соответствующих товаров (работ, услуг) или после отражения в своем учете операций в случае расторжения или изменения условий договора и возврата сумм авансовых платежей, но не позднее одного года с момента такого возврата (п. 4 ст. 162.1 НК РФ).
Пункт 5 ст. 162.1 НК РФ предусматривает возможность для правопреемника возместить (предъявить к налоговому вычету) сумму НДС в случае, если реорганизованная организация ранее не предъявляла их к вычету.
При этом до момента завершения реорганизации правопреемник имеет право возместить их в общем порядке, установленном ст. ст. 176 и 176.1 НК РФ (п. 9 ст. 162.1 НК РФ) правопреемник вправе возместить их в общем порядке, установленном ст. ст. 176 и 176.1 НК РФ (Письмо Минфина России N 03-07-11/155).
После завершения реорганизации правопреемник также имеет право предъявить к вычету НДС в случаях, если реорганизованная организация ранее их к налоговым вычетам не предъявляла. Поскольку прямого указания на такую возможность НК РФ не содержит, налогоплательщикам следует быть готовым к спорам с налоговыми органами.
В большинстве случаев судьи поддерживают налогоплательщиков: правопреемник вправе заявить вычет, даже если реорганизованная организация уплатила налог поставщику после того, как организация-правопреемник была зарегистрирована (Определение ВАС РФ N 9133/08, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа N Ф04-1697/2007(32684-А75-41)). Суды также указывают на то, что в этом случае применяются общие нормы, установленные ст. ст. 171, 172 НК РФ.
Одновременно суд отказал правопреемнику в применении налогового вычета по НДС, поскольку счета-фактуры были выставлены на имя реорганизованной организации после завершения реорганизации и не были ею оплачены (Постановление ФАС Поволжского округа по делу N А12-588/2008).
Таким образом, при реорганизации любой формы безопаснее предъявлять к вычетам суммы НДС, соответствующие совокупности условий, предусмотренных общей и специальной нормами (п. 5 ст. 162.1, ст. ст. 171, 172 НК РФ):
- суммы НДС не должны быть ранее не предъявлены реорганизованной организацией к налоговым вычетам (полагаем, что такие суммы целесообразно выделить отдельно в разделительном балансе или передаточном акте);
- имеются счета-фактуры (их копии), выставленные продавцами реорганизованной (реорганизуемой) организации или ее правопреемнику (правопреемникам);
- имеются документы (их копии), подтверждающие фактическую уплату сумм налога при приобретении товаров (работ, услуг), имущественных прав реорганизованной (реорганизуемой) организацией или ее правопреемником (правопреемниками), даже если реорганизация завершена;
- товары (работы, услуги), а также имущественные права приобретены для использования в деятельности, облагаемой НДС;
- товары (работы, услуги), а также имущественные права приняты к учету;
- счет-фактура оформлен в соответствии с требованиями ст. 169 НК РФ и выставлен от имени реорганизованной или от реорганизуемой организации (п. 7 ст. 162.1 НК РФ).
Налог на прибыль организаций
Как и по НДС, в соответствии с общей нормой (п. 3 ст. 251 НК РФ) у правопреемника (принимающей стороны) также не возникает обязанности уплаты налога на прибыль со стоимости полученного имущества, имущественных и неимущественных прав, имеющих денежную оценку, и иных обязательств.
В отношении расходов у правопреемника ст. 252 НК РФ устанавливает, что выделившаяся организация вправе учесть расходы, понесенные реорганизованной организацией, с учетом особенностей, приведенных в гл. 25 НК РФ в отношении порядка налогового учета отдельных видов расходов и формы реорганизации организации.
При этом ст. 252 НК РФ прямо увязывает принятие расходов в уменьшение налоговой базы по прибыли только в том случае, если они:
- являются документально подтвержденными и экономически обоснованными;
- имеют направленность на получение доходов.
Пунктом 2.1 ст. 252 НК РФ установлены специальные правила передачи расходов для реорганизованных организаций.
Так, расходами правопреемника признаются расходы (убытки), предусмотренные ст. ст. 255, 260 - 268, 275, 275.1, 279, 280, 283, 304, 318 - 320 НК РФ.
При этом расходы принимаются в той части, которая не была учтена реорганизованной организацией при формировании налоговой базы. Признать же расходы можно после внесения соответствующей записи о реорганизации в ЕГРЮЛ по данным налогового учета передающей стороны (ст. 57, п. 4 ст. 58, абз. 3 п. 2 ст. 218 ГК РФ). Данные налогового учета реорганизованного лица целесообразно прилагать к разделительному балансу (передаточному акту).
В частности, на основании абз. 2 п. 2.1 ст. 252, п. 5 ст. 283 НК РФ правопреемники имеют право учесть убытки реорганизованных юридических лиц, в т.ч. полученные ими в последнем налоговом периоде (Определения ВАС РФ N ВАС-4510/10, N ВАС-5938/10 и др.).
Перенос же некоторых видов убытков осуществляется с учетом специальных норм: от деятельности обслуживающих производств и хозяйств (ст. 275.1 НК РФ), по операциям с ценными бумагами (ст. 280 НК РФ), по операциям с амортизируемым имуществом (ст. 323 НК РФ) и т.д.
Порядок исчисления налогоплательщиками ежемесячных авансовых платежей по налогу на прибыль установлен в ст. 286 НК РФ. При этом НК РФ не устанавливает каких-либо особенностей по расчету ежемесячных авансовых платежей за квартал, следующий после завершения реорганизации.
Отметим только, что при преобразовании возникшая новая организация при исчислении авансовых платежей по налогу на прибыль нужно руководствоваться п. 6 ст. 286 и п. 5 ст. 287 НК РФ (Письмо Минфина России N 03-02-07/1-492). При присоединении после окончания реорганизации правопреемник вправе рассчитывать авансовые платежи по налогу на прибыль с учетом деятельности присоединенных организаций в периодах, предшествующих реорганизации (Письмо Минфина России N 03-03-06/1/431).
Налог на имущество организаций
По общим нормам (п. 1 ст. 375 НК РФ) при определении налоговой базы имущество, признаваемое объектом налогообложения, учитывается по его остаточной стоимости, сформированной в соответствии с установленным порядком ведения бухгалтерского учета, утвержденным в учетной политике организации.
Каких-либо специальных норм в отношении налогообложения реорганизованных лиц гл. 30 "Налог на имущество организаций" НК РФ не устанавливает, поэтому начиная с момента, когда основные средства приняты к учету правопреемником, он исчисляет и уплачивает по ним налог по правилам ведения бухгалтерского учета.
При этом последним налоговым периодом для реорганизованных лиц признается период с начала календарного года до дня завершения реорганизации (п. 3 ст. 55 НК РФ). Остаточную стоимость основных средств в тех месяцах, когда организация прекратила осуществлять деятельность, надо считать равной нулю (Письма Минфина России N 03-06-01-02/26, N 03-06-01-04/189, ФНС России N ШС-37-3/15203).
Основанием для постановки на учет имущества является разделительный баланс и передаточный акт.
Налог на доходы физических лиц
В некоторых случаях реорганизация предприятия может оказать влияние и на формирование налоговой базы по НДФЛ.
В частности, физическое лицо - акционер может получить пакет акций, номинальная стоимость которого вследствие реорганизации увеличилась.
Увеличение доли в уставном капитале компании на основании ст. ст. 210 - 211 НК РФ признается доходом в натуральной форме и подлежит налогообложению по ставке 13%.
Особенности определения налоговой базы, исчисления и уплаты НДФЛ по операциям с ценными бумагами установлены ст. 214.1 НК РФ.
По общим правилам налоговой базой по НДФЛ по операциям с ценными бумагами признается положительный финансовый результат (доходы минус расходы) по совокупности соответствующих операций, исчисленный за налоговый период (п. 14 ст. 214.1 НК РФ).
Пунктом 7 ст. 214.1 НК РФ установлено, что доходами по операциям с ценными бумагами признаются, в частности, доходы от реализации ценных бумаг, полученные в налоговом периоде (в данном случае соответствующая сумма денежных средств по договору купли-продажи акций).
А вот для определения расходов применяется специальная норма, установленная п. 13 ст. 214.1 НК РФ.
Данная норма предусматривает, что при реализации акций (долей, паев), полученных налогоплательщиком при реорганизации организаций, расходами на их приобретение признается стоимость, определяемая в соответствии с п. п. 4 - 6 ст. 277 НК РФ (гл. 25 "Налог на прибыль организаций" НК РФ), при условии документального подтверждения налогоплательщиком расходов на приобретение акций (долей, паев) реорганизуемых организаций (Письмо Минфина России N 03-04-05/4-82).
Таким образом, физическое лицо - акционер при продаже акций, номинальная стоимость которых вследствие реорганизации увеличилась, обязано исчислить НДФЛ и уплатить его в бюджет с положительной разницы между доходами и расходами.
Риск назначения выездной налоговой проверки
На основании п. 2 ст. 23 НК РФ организация обязана письменно сообщить в налоговый орган по месту своего нахождения о реорганизации - в срок не позднее трех дней со дня принятия такого решения, поэтому такой риск очень велик.
По нашему мнению, наличие такого риска - самый большой недостаток реорганизации.
Выездная налоговая проверка, проводимая в связи с реорганизацией или ликвидацией организации-налогоплательщика, является самостоятельным видом выездной налоговой проверки и не подпадает под понятие повторной (п. 11 ст. 89 НК РФ). Кроме того, выездная налоговая проверка в связи с реорганизацией или ликвидацией организации проводится независимо от времени проведения и предмета предыдущей проверки.
Несмотря на то, что этим правом (пп. 2 п. 1 ст. 31 НК РФ) налоговые органы могут и не воспользоваться, налогоплательщикам следует об этом не забывать.
Статью подготовил ведущий корпоративный юрист Шаталов Станислав Карлович. 
